国际法专题2014冬季法硕

国际法专题2014第一专题:国际法导论

一。国际法界定，特征与原则二。国际法的辖域与最新发展

三。中国对国际法的回应与参与四。研究问题的发现与提出五。研究方法一。国际法界定，特征与原则国际法是在国际关系中形成的，调整国际法主体之间权利和义务关系的，以国际习惯和国际条约为其表现形式的，具有法律拘束力的原则和规范的总体。(一)格劳秀斯的国际法理论与威斯特伐利亚模式的国际秩序现代国际法及其理论是西方法学的产物。“它之所以成为一部有系统的规则,则主要有赖于荷兰法学家休果·格劳秀斯。”格劳秀斯最初在《捕获法》中认为,国际法由“初级自然法(神学自然法)”、“次级自然法(世俗自然法,即初级国际法或古罗马术语中的“万民法”)”、“次级国际法(即实证国际法)”三个层次的法律构成,并归纳了九项规则与十三项法律。格劳秀斯国际法理论对于17世纪上半叶欧洲三十年战争之后的威斯特伐利亚和会及其当时国际关系的法律秩序化,起到了不可或缺的重要作用。这次和会所达成的近代第一项多边国际条约(实证国际法)—《威斯特伐利亚和约》包括“承认德意志各诸侯国享有独立的主权,承认了荷兰、瑞士为独立国,在实践上肯定了格劳秀斯所提出的国家主权、国家领土与国家独立等原则是国际关系中应该遵守的准则”尽管近十多年来,“威斯特伐利亚主权”受到了这样或那样的质疑,但是,作为现代国际法及其国际秩序的基石,主权的独立与平等性的基本原则并未改变。(二)康德的永久和平理论与《联合国宪章》的国际秩序

在威斯特伐利亚模式的国际秩序中,没有任何类似国内法意义上的中央权力。这使得各个独立、平等的主权国家拥有对内自治、对外自由的权利(包括开战权)。1648年的威斯特伐利亚和会没有带来欧洲各国之间的持久和平,相反,大大小小的战争不断。如何在尊重各国主权平等的前提下,根除战争,建立永久和平的国际秩序,这是自18世纪末康德的《永久和平论》问世以来,国际法理论中最为重要的问题。康德从国际人道法的立场出发,极端厌恶当时各国君主将臣民当作实现国家政策的工具,导致人类相互残杀、战火不断。他主张“凡缔结和平条约而其中秘密保留有导致未来战争的事项,均不得视为有效”,“任何国家均不得以武力干涉他国宪政或政府”,并且,根除战争,实现各国之间永久和平的必由之路是以各国共和制为基础,联合而成自由国家之联邦,以国际法为准则。（三）凯尔森

全球治理：法律秩序下的和平理论《经由法律而致和平》：凯尔森强烈地主张在联合国体系中建立一个国际司法机构,对任何会员国之间重大争端拥有普遍和强制的管辖权。针对该国际司法机构缺少国内法上的警察执行权这一担忧,凯尔森提出由联合国授权相关当事国执行。《国际刑事法院规约》即《罗马规约》对这一理论的反映和折射。阅读论文：论国际法在国际秩序中的作用凯尔森的国际法治理论及其现实意义《罗马规约》与国家主权的博弈国际法发展的历史性突破——《国际刑事法院规约》述评*

国际法,无论是被界定为“共处法”,(lawofco-existence),还是被描绘成“合作法”(law

ofco-operation),或是被认定具有“共进法”(lawofco-progressiveness)趋势,其“国家间”的属性从未被怀疑过。无论是政治家还是学者,都坚信各国制定、遵守和实施国际法的根本目的是维护国家利益。现代国际法包括三种不同的规范结构:(l)规定国家对国家义务的“共存国际法”;(2)规定国家对国际社会义务的“合作国际法”;(3)规定国家对个人义务的“人权国际法”，从而使国际法由过去的平面式的规范结构发展为现在的纵横交错的立体规范网络。国际法的特征一。“国际法的碎片化”(fragmentation

of

international

law)“多样化”不仅是对现代国际法发展的过程描述，同时也是现代国际法体系的结构特征。它意味着国际法调整范围的不断扩展、国际法规范的大量增加、国际法作用的日益提高，是国际社会走向法治与和谐的重要制度保障。与近代国际法相比，现代国际法体系充满了具有不同程度的法律一体化的普遍性的、区域性的或甚至是双边性的体系、小体系和小小体系。存在于这个体系内部的各种规范和制度之间并没有形成一种结构上的有机联系，它们相互冲突、彼此矛盾，就像堆积在一起的“玻璃碎片”。从纯法律技术角度努力以提高国际社会的造法水平与适用法律技巧，固然可以缓解国际法的碎片化现象，提高国际法的有序化程度，但从根本上讲，国际法规范之间的冲突是一个国家协调的问题，而不是国际法自身所能解决的。只要国际法不被所谓世界法所代替，这种规范间的冲突就会持续存在下去。认识到国际法规范之间的冲突可能带来的潜在的或现实的危害，每个国家都应持续、善意地作出努力，以缓解国际法的“碎片化”现象，提高国际法的有序化程度。阅读论文：现代国际法的多样化、碎片化与有序化国际法的基本原则1.国家主权原则2.和平共处原则3.国际合作原则4.可持续发展原则5.全人类共同利益原则阅读论文：国际造法：基本原则及其对国际法的意义二。国际法的辖域与最新发展关于21世纪初国际法的新发展可以围绕以下4个问题进行研究:一是国家主权原则。进入21世纪后是继续坚持国家主权原则还是削弱甚至取消这个原则,这是关于21世纪初国际法发展趋势的争论焦点,它决定国际法的基本原则、主要制度和发展方向。二是人权的国际保护。这是当前国际关系和国际法上斗争非常激烈的一个理论和实践问题,涉及国家主权的维护和行使、国际政治经济新秩序的建立以及国际争端的解决等一系列重大的国际法律问题。三是国际政治经济新秩序,即如何维护世界和平,促进全球发展。四是解决国际争端的原则与制度。主要涉及在国际关系上使用武力或威胁的性质,解决国际争端的基本原则、方法和途径,联合国安理会解决国际争端的机制,联合国维和行动的新发展与中国的全面参与,中国如何解决有关的国际争端。中国对国际法的回应与参与国际法具有两大维度:利益和观念。①从利益之维度来看，国际法律过程是各国之间分配利益的过程，即国家作为利己的主体必然追求自身利益的最大化，遵循的是“结果性逻辑”(工具理性)，以结果是否于己有利作为行为的导向。国际法的这种理性选择模式得到了现实主义和制度主义国际关系理论的支持。按照国际关系理论，各国的实力由硬实力和软实力两大部分构成。硬实力以一国的军事、经济和科技等物质力量为主要内容，而软实力则表现为来自一国意识形态、文化观念、政治经济社会制度、发展模式、国际形象和外交方针等方面的示范力、吸引力和说服力。从软硬实力的内涵来看，与硬实力相对应的，主要是国际法的利益之维度，即硬实力直接影响的是各国间利益的分配;与软实力相联系的则主要是国际法的观念之维度，即软实力直接影响的是国际法律过程中的价值判断。阅读论文：软硬实力与中国对国际法的影响第二专题:国际法主体问题之一：跨国公司问题英伊石油公司案跨国公司主体对跨国公司的法律规制跨国公司行动守则限制性商业惯例DVD案中跨国公司的非法垄断参考题目：跨国公司的国际法主体资格探讨

对跨国公司的国际立法规制

对跨国公司的垄断规制问题

国际法主体，是指具有独立参与国际法律关系的能力，在国际法上直接享受权利或承担义务的当事者或人格者。作为国际法主体必须具备以下三个条件：（一）具有独立参加国际关系的资格即具备参加国际法律关系的权利能力（二）具有直接承受国际法律关系中权利和义务的能力即具备参加国际法律关系的行为能力。三）是参与国际法律关系的国际社会成员跨国公司,又称多国公司或多国企业,是指以一国(通常指母国)为基地,通过对外直接投资,在其它国家或地区(又称东道国)设立子公司、分公司或附属机构,从事国际性或世界性的生产、经营或服务活动为获取高额垄断利润而形成的一种国际垄断组织。跨国公司是一种超国家的经济实体.限制性商业行为，或称为限制性商业惯例，限制性商业做法（RestrictiveBusinessPractice）。参考联合国的《管制限制性商业行为的多边议定的公平原则和规则》，可定义为企业通过滥用或取得并滥用市场支配地位限制进入市场或以其它不正当方式限制竞争，从而可能或将会对贸易或商业产生不利后果的做法或行为；或者企业间通过正式或非正式，书面或非书面的协议或安排而具有同样作用的做法或行为。