知识产权创造运用与保护讲稿

知识产权创造、利用与保护——创新基础与制胜之道西南交通大学刘锋知识产权创造运用与保护讲稿第1页20世纪企业家所犯最多最致命错误是腐败，而二十一世纪企业家所犯最多最致命错误是泄密。“发财不是发明自行车人，而是头一个知道此消息而且弄到制造秘密人。”任何优势企业，必定重视知识产权及其保护；重视知识产权及其保护，是企业发展基础。强知识产权企业和国家，创新力、竞争力强。有力知识产权战略及意识，是创新立国企业壮大基础和保障。中国99%企业缺乏真正意义上知识产权（以成都高新区困境为例）。知识产权创造运用与保护讲稿第2页知识经济时代，知识就是财富，这是对知识产权最好诠释（世界十大专利企业和巨头；中国华为）。我国原始创新力弱，企业生命周期短，知识产权战略及保护不到位是主要原因。结论：知识产权非常主要；知识产权战略与个人知识产权素养和水平关联重大。知识产权，对任何个人和企业甚至国家而言，都是一个机遇，但同时也是一个风险。拥有自主知识产权和商业秘密是企业财富和市场竞争力关键表达，企业必须将本身知识产权及商业秘密保护提升到企业发展战略高度给予重视和把握，在经济高度发展竞争社会，丧失知识产权或泄露企业商业秘密意味着对企业毁灭性颠覆。知识产权创造运用与保护讲稿第3页郑成思:知识产权制度本质是勉励创新，不勉励模仿与复制…有形财产积累，是靠无形财产（主要是知识产权）去推进…“知识产权”更主要或最主要。郑成思:已故著名法学家,中国知识产权第一人知识产权创造运用与保护讲稿第4页12专利及专利战略3商业秘密保护知识产权常识关注保护和侵权防范案例4鉴于以上,以下几点值得重视:知识产权创造运用与保护讲稿第5页魏文王问名医扁鹊说：“你们家弟兄三人，都精于医术，到底哪一位最好呢？”扁鹊答：“长兄最好，中兄次之，我最差。”文王再问：“那么为何你最知名呢？”扁鹊答：“长兄治病，是治病于病情发作之前。因为普通人不知道他事先能铲除病因，所以他名气无法传出去；中兄治病，是治病于病情初起时。普通人认为他只能治轻微小病，所以他名气只及本乡里。而我是治病于病情严重之时。普通人都看到我在经脉上穿针管放血、在皮肤上敷药等大手术，所以认为我医术高明，名气所以响遍全国。”请看案例：扁鹊医术有多高?扁鹊知识产权创造运用与保护讲稿第6页

从本例中，我们对知识产权保护有什么认识呢？

知识产权创造运用与保护讲稿第7页对知识产权：强知识产权保护与激励策略优于弱知识产权保护与激励策略（知识产权保护个人利益与社会溢出效应应平衡；以及对创新促进作用；胜利必将属于重视战略及保护者）。知识产权保护，是从事先宏观战略、科学保护体系建设，到做好详细微观保护办法系统工程。

知识产权创造运用与保护讲稿第8页国家与企业发展：制度重于技术（以近代资本主义发展快速超越中国为例）。知识产权创造运用与保护讲稿第9页一、知识产权常识

知识产权知识体系是一个庞大知识体系，包含:……这些也是企业管理、防范法律风险防范体系建立重点内容!!!知识与知识产权专利商标著作权反不正当竞争知识产权司法保护商业秘密知识产权创造运用与保护讲稿第10页

在企业整体行为及职员个人行为中加强知识产权意识和法律控制意识远比了解个别、支离破碎法律条文更为主要。知识产权创造运用与保护讲稿第11页知识与知识产品知识：智力结果；知识产品：有价值商品（力量和价值）；OECD：建立在知识基础上经济，就是知识经济；知识经济本质上不一样于工业经济（美、日、中国、韩比较；中国经济与能源及国家与企业可连续发展关系；）。知识产权创造运用与保护讲稿第12页知识产权智力结果（知识产品）、法律、民事权利；主要是财产权；专利权、商标权需要经过申请、经行政主管部门审查同意后产生；著作权与商业秘密从创造性活动完成开始，依法自动产生。知识产权创造运用与保护讲稿第13页著作权商标权（含地理标志）反不正当竞争专利权商业秘密权知识产权集成电路布图设计权植物新品种保护权…知识产权创造运用与保护讲稿第14页知识产权基本特征专有性（独占性、排他性、垄断性）预防侵权和滥用最先提出专利申请（抢注）地域性同一知识产品在不一样国家和地域保护和申请时间性专有领域到公共领域转化知识产权创造运用与保护讲稿第15页例：可口可乐原料配方为何不申请专利？专利与商业秘密保护本质区分？知识产权创造运用与保护讲稿第16页

世界知识产权制度世界知识产权制度：1474：威尼斯共和国，第一部专利法；世界知识产权组织：WIPO，中国1980年6月加入；4月26日：世界知识产权日。知识产权国际保护：《保护工业产权巴黎条约》、《国际商标注册马德里协定》、《保护文学和艺术作品伯尔尼条约》、《专利合作条约》，等等。知识产权创造运用与保护讲稿第17页

我国知识产权制度１９８０年专利局成立；１９８２年《商标法》、１９８４年《专利法》、１９９０年《著作权法》；（民法基础性法律）效果：专利申请量猛增；申请总量到达第一个１００万用时１５年；第二个１００万用时４年多；工作体系健全、专利管理机构逐步健全、专利代理等服务队伍是最具发展和竞争潜力行业。知识产权保护法律体系：三法、《民法通则》、《刑法》、《物权法》等等，共４４部法律要求与司法解释，对知识产权保护，侵犯知识产权可能负担民事、行政及刑事责任有非常详细、明确要求。所以要尤其注意保护与预防侵权（自己侵犯他人、侵犯自己企业以及其它人侵犯自己企业）。知识产权创造运用与保护讲稿第18页工作机构与执法机制：国家知识产权局与各大部委、人民检察院与法院等司法机构联合加强；国家保护知识产权工作组（国务院，副总理担任组长）；行政执法机关与公检法共同执法工作、相互配合工作机制（人民法院民三庭）。

知识产权战略２００５年，２８个国务院部门单位组成、领导为组员国家知识产权战略制订工作领导小组。6月，《国家知识产权战略》出台。２０２０年目标：法律完善；工作、管理体系完善；知识产权制度促进创新、分析检索平台、知识产权人才、维护经济安全及良好国际环境；中介服务体系、预警机制。知识产权创造运用与保护讲稿第19页

专利制度：技术创新引擎激励创造创造（排他独占权，付出与回报）；有效配置技术创新资源作用：专利文件与专利检索，帮助企业正确定位，防止重复研究与资源浪费；促进新技术商品化与产业化：只重论文、结果判定与评奖，尚不能形成技术创新良性循环；保护创新结果与创造公平有序竞争法律环境：仅仅有技术创新结果还不足以保护自己和拥有市场优势，取得专利保护才能形成自己独特竞争市场；在引进先进技术和资金中作用：对转让价格、合作开发与生产促进。二、专利及专利战略知识产权创造运用与保护讲稿第20页结论与启示：只有取得专利保护，才能形成市场竞争优势；高境界：技术创新与专利制度、专利战略联动。有了科学制度，我就成了小飞侠知识产权创造运用与保护讲稿第21页受法律保护技术；专利说明书；财产权；经申请，由主管机关依据专利法审查后授予权利。终究什么是专利？知识产权创造运用与保护讲稿第22页

专利特点专有性、独占性、垄断性：未经专利权人许可不得以生产、经营为目标制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法取得产品。一样创造创造在本国当地域范围内，只能被授予一项专利。例：Ａ单位与Ｂ同时完成一样创造创造，专利权归最先申请人；Ａ单位创造创造与Ｂ单位一样，创造时间晚于Ｂ单位，但申请专利时间早于Ｂ单位，专利权归Ａ单位。启示：抢先申请必要性。知识产权创造运用与保护讲稿第23页地域性：专利权经申请后而授予后，仅仅在其法律管辖范围内有效，对其它国家和地域无任何约束力。例：某工厂从Ａ国带回某产品，进行仿制，销路很好，赢利丰厚，后又销售到Ｂ国，结果因侵权被告赔了一大笔钱。原因：某产品未在我国申请专利权，而在Ｂ国家申请了专利保护。启示：仿制要预防侵权并及时申请专利；主要创造要尽可能在必要地域申请专利，以取得“全域保护”。知识产权创造运用与保护讲稿第24页

时间性：专利权利保护时间存在时间限制；保护期限届满，专有财产转变为社会公共财富，任何人均能够无偿使用。诫：技术贸易中注意买方所拥有专利权法律情况，以免对过期失效或无效专利支付冤枉钱。（尤其约定）知识产权创造运用与保护讲稿第25页专利种类及期限创造专利：产品创造与方法创造；新技术方案；２０年（申请日起）。实用新型专利：局限于含有一定形状产品，不能是一个方法；包括形状与产品技术效果和功效相关；创造性要求不高，是“小创造”实用性强；１０年（申请日起）。外观设计专利：包括形状与产品美感相关；１０年（申请日起）。思索：对企业关键知识产权，是否一律申请专利？保护期限：个人收益与社会利益结合与平衡。知识产权创造运用与保护讲稿第26页需要文件：请求书、说明书、说明书附图、说明书摘要、权利要求书。优先权：依据《巴黎条约》申请人在其中一个缔约国提出申请后，在一定时限内就同一主题向其它缔约国申请保护，其在后申请视为在第一次申请日提出。创造与实用新型优先权期限为首次申请日起１２个月，外观设计为６个月。专利申请单一性及分案：单一性：两项互不相干创造创造不能作为一项提出专利申请。符合要求分案申请，能够享受原专利申请申请日及优先权。专利申请公开：创造专利申请日起满１８个月；实用新型与外观设计在授权公告时。

专利申请知识产权创造运用与保护讲稿第27页申请专利决议及专利事务管理申请专利前考虑问题：是否符合专利保护对象及其范围要求：创造专利：要求高；要进行实质审查，保护时间长；实用新型与外观设计：技术要求不高，不进行实质审查，保护时间短。不授予专利权事项：科学发觉、智力活动规则和方法；疾病诊疗和治疗方法、动物植物新品种，以原子核变换方法取得物质。知识产权创造运用与保护讲稿第28页是否具备专利性：新奇性：创造与实用新型是未在国内外出版物上公开发表过，未在国内公开使用过或以其它方式为公众所知；创造性：与以前相比有突出进步；实用性：能够在工业、交通等部门应用，且可能产生技术、经济或社会效益。申请前经济效益分析和预测：能够取代哪些旧产品、旧工艺，挤进并占领市场；有哪些新用途，能够开拓国内外新市场。知识产权创造运用与保护讲稿第29页

技术秘密与专利申请技术秘密优劣：优点：没有各种审批，完全处于自己管理中，没有时间限制竞争性强；缺点：不能得到专利权强有力保护，轻易泄密，减弱竞争力。关键：有没有足够把握保住秘密。这就需要对创造创造结果进行保护伎俩分析和判断。专利优点：强有力保护；缺点：审查比较烦琐，有期限限制。知识产权创造运用与保护讲稿第30页将专利申请与技术秘密以及其它方式结合保护知识产权，是当代企业广泛使用一个战略：例：因特尔企业对复杂集成电路保护：芯片基本电路申请专利保护；依据基本电路作出掩模设计图，按美国芯片保护法保护；依据掩模设计图制造芯片技术采取技术秘密保护；生产芯片使用软件技术采取版权保护，这有力保护了其知识产权。重复例：彭伯顿创造可口可乐饮料，是利用技术秘密保护典范。知识产权创造运用与保护讲稿第31页

专利申请时机例：电话机专利：１８９６年，２８岁贝尔比４１岁电气教授格雷早申请一个小时而蜚声世界。启示1：申请时机非常主要，应及时申请，取得专利权保护。选择专利申请时机，关键在于创造创造成熟程度，不成熟而申请，可能不是好事；新产品已经在销售，出现仿制品时才申请，将失去新奇性而无法得到保护；花费巨款研制新技术，忙于判定，而未抓紧实际申请专利，结果被他人抢先申请，失去专利保护。启示2：一项创造创造从得到试验室验证后到应用研究、开发研究或工业性中间试验之前，是申请专利最正确时机。知识产权创造运用与保护讲稿第32页

向外国申请专利策略和路径主要目标：利用在国外取得专利保护有利地位和条件，保护产品、技术出口，占领国外市场。研究市场行情，选择申请国家和地域：市场前景、预防被仿制、可能技术转让；保护在国外制造和生产，控制竞争对手所在国投资并进行生产，控制主要国外市场，保护在大宗出口国销售；结合企业市场经营战略：要在众多国家保持专利权，扩大出口，则考虑广泛申请范围；要从事境外生产、许可转让、合资经营，申请范围应包含生产所在地国家、潜在被许可人所在国或有生产潜力国家；只想出口到一些国家和地域，只需选择有限国外保护范围，即主要市场所在国和竞争对手所在国。例：海尔“专利先行”战略巨大成功。向外国申请专利路径：在中国生产，办理优先权证实，向外国申请。知识产权创造运用与保护讲稿第33页

专利事务管理制订研究、开发计划阶段专利事务：搞清自己所处地位：是否处于领先地位？有没有可能取得领先地位？路径：专利文件检索；预防低水平重复，预防浪费宝贵人力、物力、财力；预防侵犯他人知识产权。数字：我国企业63%科研结果不具备申请专利“三性”。知识产权创造运用与保护讲稿第34页重视技术结果挖掘及专利申请组织数字：我国企业全部专利数3万多件，迄今情况有所改观：我国规模以上工业企业申请专利仅有4.2%；年我国受理专利申请量和专利授权量分别达97.6686万件和58.1992万件,PCT申请跃居世界第五,。原因：科研水平低；缺乏知识产权保护意识，该申请没有申请，或过早公开了技术内容，失去申请专利机会（很多单位只重视科研，不重视法律及制度建设，要知道，制度也是生产力。宏观战略、科学制度，对科研起到决定性作用；能够把已经有科研结果挖掘到极限，实现最大价值）。知识产权创造运用与保护讲稿第35页专利申请事务管理：制订申请计划，适时组织申请：创新研究均应列入申请计划，但要适时；专利申请项目标保密（泄密要负民事和刑事责任）；保密办法要加强、保密纪律必须严格，因为事关企业生死，专利申请前，申请专利项目标技术内容及实物不对外传输，尤其注意不要在申请前召开所谓结果判定会、印制说明书、或参加展览会、展销会等，以防止丧失新奇性。严格执行职务创造专利申请程序：职务创造创造专利申请权，属于创造人所属企业单位全部；处理好与创造人或设计人关系，负责组织工作，为物质条件利用提供方便人或从事其它辅助工作人，不是设计人或创造人。知识产权创造运用与保护讲稿第36页专利归属内部风险职务创造外部风险合作开发或委托开发归属职务创造，专利权归属单位。在本职员作中完成单位任务而作出创造创造；主要利用本单位物质条件所完成创造创造；

退职、退休或调开工作后1年内作出，与其在原单位负担本职员作或原单位分配任务相关创造创造，是职务创造。合作开发，依协议或双方共有。但一方不一样意申请专利，另一方不能够提出申请。一方转让，另一方有同等条件下优先购置权利。)委托开发，依协议或归受托人（即实际开发方）。

专利归属知识产权创造运用与保护讲稿第37页申请程序：项目责任人或设计人向企业专利工作机构及时提出要求办理专利申请书面请求书（申请书应写明创造创造等主要关键内容）；企业专利工作机构进行研究评审，提出初步意见，包企业主管专利工作领导同意；专利机构，或委托专利服务机构代理申请专利。专利授予后事务管理：缴纳年费，专利技术实施许可及贸易、专利侵权纠纷及诉讼，被提出无效宣告请求处理等。知识产权创造运用与保护讲稿第38页在专利转让过程中受欺诈风险

在专利转让过程中受欺诈风险

普通先以高价作为诱饵，再寻求假专利权人与创造人竞争，迫使创造人低价甩出专利。要求技术拥有些人尽快寄出样品，仿制赢利。为了以少许资金杠杆获取大额专利权，与创造人联络，以很好价格购置下专利权，但同时又强烈要求公证，而且果断要求按照百分比支付，比如签署协议时支付40％，产品合格后支付剩下60％。投产后，这些企业以产品不合格为由拒付剩下款项，因为已经做了公证，创造人假如不懂法，将极难收回其余利益!低价打压骗取技术杠杆购置法知识产权创造运用与保护讲稿第39页专利侵权防范：知识产权创造运用与保护讲稿第40页

专利战略及其作用宏观战略、制度和技术本身一样主要：专利制度,专利技术,专利竞争,专利战略。专利战略包含：系统科技开发、专利申请、专利专利及许能够及产品生产总体策略。我国：高技术竞争，归根结底表现为专利战争；不论国家和企业，前期都缺乏明确、科学、有力专利战略。知识产权创造运用与保护讲稿第41页世界专利战：专利技术战：往往专利越多越好；基本专利与外围专利综合网络应对侵权。IBM企业有效专利：34000多项，每年在美国就超出3000项；日立：每年多项，包括范围广泛，称雄美国、国际资本；美国电话电报企业：每年3000多项。众多专利技术，使企业巨头在世界上占据只有自己才能纵横驰骋地盘，也组成对其它企业无法逾越防线。思索：面对重围，应有怎样灵活专利争夺策略？突破口选择？另立营盘？知识产权创造运用与保护讲稿第42页专利诉讼战：专利技术争夺战升级；取决于自己权益受到他人侵犯和威胁时，所含有还击能力。20世纪70年代开始，发达国家跨国大企业之间专利火拼：阿莱德企业与日本新日铁、日立、索尼、松下、德国西门子企业等之间非结晶金属材料专利战。结果：上述被告企业未使用原告专利生产，但仍被赶出美国市场，支付巨额损失赔偿，且在本国销售还要支付原告巨额专利费。英国莫林斯与日本机床生产尚之间关于机床工业关键技术FMS专利战；美国利发克技术开发企业：专利诉讼专业户，赢利丰厚；日本大企业与美国企业之间专利诉讼战：日本割地称臣；宝丽莱与柯达一次性成像技术专利战。启示：专利战中，企业树立了权威，维护了本身权益，巩固了优势地位。知识产权创造运用与保护讲稿第43页专利贸易战：技术出口与转让：取得巨额利润。技术进口：提升本国技术水平。（选择高技术、有市场前景、代表行业发展趋势高技术）。技术贸易中知识产权保护（美国1988年《美国综合贸易和竞争法案》中特殊301条款）。知识产权创造运用与保护讲稿第44页应对专利战：日本：“知识产权立国战略”；知识产权保护被纳入WTO；我国面对无比宽敞知识产权网；1991年，中美《关于保护知识产权谅解备忘录》；入世后发生一系列重大涉外知识产权诉讼中无所适从与巨大代价。启示：知识产权争夺是一场战争，关系国家、企业关键竞争力；是政府之间、国家之间、企业之间战争；我国观念和规则上入世漫长。知识产权创造运用与保护讲稿第45页企业专利战略：利用专利制度提升企业技术创新能力和市场竞争力一个长久战略。专利进攻战略：主动申请，取得尽可能多专利，以控制、称霸市场战略：基本专利战略；外围专利战略（基本专利与外围专利结合、交叉许可）、专利许可战略、专利收买战略、专利与产品结合战略、专利与商标结合战略、专利回输战略。专利防御战略：取消对方专利战略；专利文件公开战略；交叉许可战略。知识产权创造运用与保护讲稿第46页怎样选择正确专利传略：把握技术、市场发展趋势，占领先机。例：日本“技术立国”战略向“科技立国”战略转变付出代价。我国：多数未上升到战略高度；被动申请；不善于进行专利文件检索等基本、常识性工作；只为了当前利益、当前生产去申请，对关联技术、未来发展趋势缺乏规划和研究、专利工作是独立、偶然、未将技术开发、专利申请、专利实施、专利贸易、专利诉讼、专利文件搜集加工作为整体联络工作来进行。例：入世以来，缺乏专利战略，我国企业及国家已经遭受沉重损失与教训。知识产权创造运用与保护讲稿第47页侵犯知识产权罪组成及处罚是指违反知识产权保护法规，未经知识产权全部些人许可，非法利用其知识产权，侵犯国家对知识产权管理秩序和知识产权全部些人正当权益，违法所得数额较大或者情节严重行为。主要包含：第一类是侵犯商标权犯罪：包含：未经注册商标全部些人许可，在同一个商品上使用与其注册商标相同商标，情节严重组成犯罪；销售明知是假冒注册商标商品，销售金额数额较大组成犯罪；以及伪造、私自制造他人注册商标标识或者销售伪造、私自制造注册商标标识，情节严重组成犯罪。知识产权创造运用与保护讲稿第48页第三类是侵犯著作权犯罪：主要指以未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐作品、电影电视录像作品、计算机软件及其它作品，出版他人享受专有出版权图书，未经录音录像制作者许可，复制发行其制作录音录像，或者制作、出售假冒他人署名美术作品等形式侵犯著作权，违法所得数额较大或者有其它严重情节组成犯罪。第二类是侵犯专利权犯罪：主要是指假冒他人专利，情节严重行为。第四类是侵犯商业秘密犯罪。

知识产权创造运用与保护讲稿第49页三、商业秘密保护

商业秘密保护对象含有超级广泛性：技术信息、经营信息是主要内容（《反不正当竞争法》：技术秘密：技术、工艺、设计、方法、配方、程序、数据、试验统计、样品等；经营秘密：客户名单、货源情报、产销策略、经营方法、招投标标底及标书内容等）；零碎秘密信息；时效性不确定秘密信息；否定性信息；Know-how（专有技术）。知识产权创造运用与保护讲稿第50页

商业秘密显著特点：“无形性”、“专有性”、“地域性”、“时间性”、“秘密性”、“价值性”、“保密性”、“实用性”“新奇性”。含有极高价值性：能为权利人带来经济利益：与商业秘密获取、使用、披露相关经济利益，包含直接损失和间接损失，现实损失和潜在损失（可用侵权人收益来表现：直接收益和间接收益，现实收益和潜在收益）；不要求侵权时已经使用了商业秘密才组成侵权；不能简单以商业秘密产生时花费成原来计算商业秘密价值；为权利人带来竞争优势：未用于生产有形产品，不代表无损失，竞争优势从抽象变为详细，可据此计算损害赔偿额。商业秘密“秘密性”：相对秘密性。知识产权创造运用与保护讲稿第51页商业秘密风险企业商业秘密缺乏保障，是企业最担心问题之一。一些企业经常发生这么情况：企业高级管理人员、技术人员和营销人员在企业工作一段时间以后，掌握了企业里面技术秘密或者其它商业秘密，然后跳槽或被高薪挖走。跳槽时他们就会把技术秘密，甚至把一些客户关系也带走。对于广告企业、展览企业、高科技企业而言，商业秘密泄露或丢失，往往会造成一个企业走向衰败甚至死亡。11月2日，在4年内一手将创维电视销售业绩从7亿元做到43亿元创维中国区域销售部前总经理陆强华，发表了《致创维销售体系全体员工公开信》，将其与创维集团4年来恩恩怨怨彻底公开，并携150多名员工投奔竞争对手，一个原本简单高层员工流动变成对原企业致命打击。……知识产权创造运用与保护讲稿第52页商业秘密权限制和维护：对同一商业秘密可能多权利主体保护；保护权利人商业秘密，但一样保护他人对一样商业秘密：独立开发取得；“反向工程”求得；接收商业秘密人许可；他人正当受让；对公开使用或公开展出进行观察取得；从公开出版物取得；其它善意取得，又没有保密义务情形。知识产权创造运用与保护讲稿第53页

商业秘密毁灭：权利人主动公开：申请专利而公开；主动公开，造福社会；产品上市，造成经过观察或普通反向工程能够得到技术秘密被公开；为介绍、宣传某项技术或澄清一些问题，公开宣传。权利人疏忽：单位职员将商业秘密披露给公众（一箭多星）；知识产权创造运用与保护讲稿第54页相关人员为学术研究或其它原因，在公开刊物上发表文章，其内容包括单位商业秘密；在学术会议、产品订货会、技术判定会上不慎而泄露商业秘密；权利人在经营中未与外部业务往来人员达成保密协议或做出保密要求，这些人向公众公开商业秘密；外部无关人员接触保密内容而泄密。发生意外事故及侵权行为造成商业秘密公开。知识产权创造运用与保护讲稿第55页尤其注意：职员离开原单位，依然要保守商业秘密，其对商业秘密负有默示保密义务；从商业秘密被许可方取得商业秘密者，依然负担侵权责任；协议终止商业秘密协议如技术转让协议，并不一定造成保密义务丧失。知识产权创造运用与保护讲稿第56页

在职职员对商业秘密默示义务：不论是普通职员，还是管理者，对单位均负有善意义务和忠实义务，其中包含单位商业秘密默示保护义务（无须尤其约定或说明）。对外，与社会第三人要有明示商业秘密保护协议（保密条款）。

离职职员保密义务：对主要商业秘密，依然有保密默示义务；为保护商业秘密而产生竞业限制协议。知识产权创造运用与保护讲稿第57页那么，详细工作中，对商业秘密轻易出现哪些侵权行为,应负担什么样责任呢?知识产权创造运用与保护讲稿第58页

侵权、泄密发生主因之一：企业本身内部风险企业人员各种缺点企业本身制度缺点企业规模大、机构庞杂一切关键在于人，而人道德素质、法律素质往往存在缺点。制度本身不能十全十美；制度落实关键靠人；企业运行效率与风险总是一对矛盾，为偏重提升企业经济效益而制订一些管理制度，其中必定暗含着运行法律风险增加。企业职能部门多，沟通与控制困难，轻易造成“多米诺骨牌”效应。

商业秘密侵权、泄密行为及责任：知识产权创造运用与保护讲稿第59页竞争对手进攻法律与政策变更其它非企业本身原因昔日正当或不违法事情，今日或明日可能就变成非法；不知法不等于违法就不受到处罚。外部侵害及不可预测之事情时有发生

侵权、泄密发生主因之二：企业外部存在风险原因

知识产权创造运用与保护讲稿第60页

侵权、泄密行为表现及责任：侵权表现：以不正当伎俩获取商业秘密；违法使用、披露；违反要求和约定披露、使用商业秘密

；恶意第三人侵权；善意第三人侵权

。侵权责任：消除危险；返还财产；排除妨碍；赔礼道歉；停顿侵害；损害赔偿。知识产权创造运用与保护讲稿第61页泄密行为表现：预防信息“泄密门”事件：上网行为不加管理、黑客入侵、病毒侵袭非授权泄露或删除敏感信息。泄密责任：民事、行政责任。知识产权创造运用与保护讲稿第62页

商业秘密刑事犯罪及其责任侵犯商业秘密罪是指采取不正当伎俩，获取、使用、披露或者允许他人使用权利人商业秘密，给商业秘密权利人造成重大损失行为。侵犯商业秘密罪侵犯客体既包含国家对商业秘密管理制度，又包含商业秘密权利人享受正当权利。犯罪主体是普通主体，既包含自然人，也包含单位。违反本法第十条要求侵犯商业秘密，监督检验部门应该责令停顿违法行为，能够依据情节处以一万元以上二十万元以下罚款。知识产权创造运用与保护讲稿第63页客观要件：行为对象是“商业秘密”：技术信息与经营信息；不为公众所知悉事项；能为权利人带来经济利益；商业秘密含有实用性；经权利人采取了保密办法。实施了侵犯商业秘密行为：以偷窃、利诱、胁迫或者其它不正当伎俩获取权利人商业秘密；披露、使用或者允许他人使用以上述第一个伎俩获取权利人商业秘密；违反约定或者违反权利人相关保守商业秘密要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握商业秘密；明知或应知前述第一个至第三种违法行为，而获取、使用或者披露他人商业秘密。给权利人造成了重大损失：经济方面重大损失，包含降低盈利、增加亏损、引发破产、在竞争中处于不利地位等等。知识产权创造运用与保护讲稿第64页客体要件：商业秘密权，及受国家保护正常有序市场经济秩序。主体要件通常有企业厂长、经理和其它管理员、企业职员或暂时雇佣工等；现已离退休或转调原企业人员；受委托并因而知悉、掌握商业秘密人，如专利代理人、经济顾问等；对企业有监督、检验、调查和管理权人，比如审计人员、税务人员、主管行政机关人员、工商管理人员等；其它任何人员均可能因偷窃、利诱、胁迫或者其它不正当伎俩获取权利人商业秘密而成为该罪主体；依据协议或者权利人相关保守商业秘密要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握商业秘密相关单位及直接责任人员。另外，为了获取和使用商业秘密与披露商业秘密犯罪分子事先有通谋单位或个人，应以共同犯罪论处。知识产权创造运用与保护讲稿第65页主观要件本罪主观方面只能是有意，即行为人有意识地经过各种伎俩侵犯商业秘密。过失不组成本罪。至于行为人出于何种动机而实施犯罪，不影响本罪成立，只是量刑时可考虑情节。实践中，该罪犯罪动机表现为：(1)为了交换利益而披露商业秘密；(2)为自己从事不正当竞争而使用商业秘密；(3)为击败同业竞争对手而以偷窃、利诱、胁迫或者其它不正当伎俩获取商业秘密；(4)为出卖而以偷窃、利诱、胁迫或者其它不正当伎俩获取商业秘密；(5)为报复或泄愤而披露商业秘密。知识产权创造运用与保护讲稿第66页侵犯商业秘密罪组成及处罚

自然人犯本罪，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成尤其严重后果，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二百二十条单位犯本节第二百一十三条至第二百一十九条要求之罪，对单位判处罚金，并对其直接负责主管人员和其它直接责任人员，依上述要求追究刑事责任。知识产权创造运用与保护讲稿第67页商业秘密保护确定范围系统建制全方面救助每个员工意识到商业秘密对企业是至关主要无形资产，树立保密及防范意识。建立全方面保密制度：对内，在制度管理、程序管理、人员管理等不一样方面给予建制，制度和办法最少应该包含：建立企业商业秘密保护制度、设置商业秘密保护职能部门及区域、明确确定商业秘密程序、建立载有商业秘密文档及电子文档管理制度、内部员工管理制度、员工保密协议、竞业禁止协议、离职协议等等。对外，在商业秘密利用过程中，应最少建立以下制度：制订与商业合作搭档合作开发或委托开发商业秘密保密协议、建立企业生产、销售、物流、售后服务阶段保密制度、完善商业协议中保密条款、制订与企业商业搭档之间保密协议等等。

什么是最正确路径？知识产权创造运用与保护讲稿第68页商业秘密侵权取证难：如在技术秘密侵权案件中，因为侵权隐秘性，存在调查取证难、法庭举证难。企业商业秘密获取策略与竞争情报情报（intelligence）、竞争情报(competitiveintelligence)与竞争者情报概念、内容和作用（略）；反竞争情报与商业间谍和商业秘密（tradesecret）关系：“双刃剑，“矛”与“盾”关系。学会经过调查和情报分析获取商业秘密：调查、跟踪、搜集、研究竞争对手情报信息：信息时代信息制胜。杜拉拉升职记中商业间谍。经过“逆向工程”（反向工程）获取企业商业秘密：美国《统一商业秘密法》所列“正当”获取商业秘密伎俩：靠独立创造发觉；靠“逆向工程发觉；观察公用或者公开陈列产品；从公开出版物上获取商业秘密等。知识产权创造运用与保护讲稿第69页经过竞争情报获取竞争对手和竞争环境“弱信号”：在激烈市场竞争中，许多企业因为对危险缺乏防范而遭受重大打击，甚至从此销声匿迹。例：WAPI标准实施夭折。媒体广泛关注中国将推行自主知识产权WAPI技术标准（无线网络技术标准）一事集中在年下六个月到20一季度，而实际上英特尔情报触角在几年前便开始留心WAPI。在江泽民主席考查西安高新技术开发区时参观了WAPI研制单位西安捷通通信企业，中央电视台等作为国家领导人活动报道了此事，并提及企业正在进行项目。敏感英特尔企业捕捉到了这个“弱信息”，并经过以后西安高新技术展览会对这个项目作了深入了解。英特尔评定了WAPI推出对其已经有WiFi（无线上网）技术标准影响，便试图经过收购方式将WAPI扼杀在摇篮里，以消除对WiFi威胁，但遭到西安捷通拒绝。英特尔一直跟踪着事态发展，伴随中国将在206月1日强制实施WAPI技术标准风声渐紧，英特尔开始联合其商业搭档游说美国政府，以期政府出面对中国政府施加压力。20初温家宝总理率代表团访问美国时，美国政府在双方会谈时便提出此事，也就有了最终中国宣告暂缓WAPI标准实施。知识产权创造运用与保护讲稿第70页综合利用各种方法获取商业秘密：公开文件，提炼合成；企业案例，细心研讨；巧用人才，借鸡生蛋；废旧回收，垃圾淘金；逆向工程，解剖研究；新闻公布，获取秘密；企业资料，流露秘密；判定会中，隐藏秘密；招聘人才，了解工艺；广告招聘，内含商机；法律诉讼，法律调查；专利文件，探明底细；调察访问，实地考查；购置技术，异地获取；浏览网站，跟踪对手；仓储库存，采购渠道；经销零售，侧面了解；招标投标，分析标底。几组数据及例子：美国年销售收入超出10亿美元企业，有60%以上有专门竞争情报系统。宝洁企业每年投入高达5000万美元以上用于市场情报采集和研究；与联合利华（Unilever）纷争，其首席执行官约翰·E·佩珀：“前，一个产品占领全球市场要花大约6年时间，而今天，我们需要在18至24个月之内完成——而且我们正在发觉，甚至仅仅是18到24个月，我们都有可能在进军全球市场过程中因为速度太慢而被击败。”微软企业：商业间谍在竞争对手办公室垃圾箱搜集情报；竞争情报对企业贡献为超出20%；在与网景企业争夺网络浏览器市场时，每个月定时监视浏览器市场拥有率改变，竞争情报帮助微软最终胜出；重视反竞争情报。知识产权创造运用与保护讲稿第71页四、关注保护和侵权防范案例案例、责任负担、借鉴。知识产权创造运用与保护讲稿第72页案例一：胡士泰案：8月11日，上海市检察机关以涉嫌侵犯商业秘密罪、非国家工作人员受贿罪，对澳大利亚力拓企业上海办事处胡士泰等4人作出同意逮捕决定。胡士泰原籍中国天津，现为澳大利亚籍，系力拓企业上海办事处首席代表，另外3名犯罪嫌疑人刘才魁、葛民强、王勇为力拓企业中方雇员。侦查机关经过深入侦查，初步查明胡士泰等4人涉嫌以不正当伎俩获取中国钢铁企业商业秘密犯罪事实，触犯中国刑法第219条要求侵犯商业秘密罪，同时，胡士泰等4人还涉嫌商业贿赂犯罪，遂于提请检察机关同意逮捕。上海市第一中级人民法院年3月29日对被告人胡士泰等非国家工作人员受贿、侵犯商业秘密案作出一审判决，分别以非国家工作人员受贿罪、侵犯商业秘密罪，数罪并罚判处被告人胡士泰有期徒刑十年，并处没收财产和罚金人民币100万元。知识产权创造运用与保护讲稿第73页案例二：WAPI夭折。案例三：保洁对