电子合同法律制度

第六章电子合同法律制度内容提要第一节电子合同的概念与特征第二节电子合同的订立第三节电子合同成立的特殊形式第四节电子合同的效力第五节电子合同的法律关系第六节电子合同的履行及违约救济上海某路61号房产属于旅居海外的何先生，2005年起小黎开始租住该房。2007年7月5日，小黎收到何先生发的电子邮件，内容为：将61号房以75万卖给你，如果同意就发一邮件算成交。小黎7月6日回复邮件同意以75万购买此房产。但是到了10月，何先生发邮件称自己因身体健康问题不能来上海过户房产想取消交易，小黎则回复邮件表示双方的买卖合同几个月前就成立，房款75万也准备好了，但还是未能如愿交易，于是小黎把何先生告上法庭。第一节电子合同的概念与特征合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同反映了双方或多方意思表示一致的法律行为。一、电子合同与传统合同的区别

合同的要约和承诺均通过因特网进行

合同的传递通过因特网进行

表示合同成立的传统签字方式被电子签名方式所代替

合同生效地点的确定

订立过程的特殊性

电子合同的易消失性和易改动性

二、电子合同的概念我国《合同法》规定——书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。

联合国国际贸易法委员会《电子商务示范法》规定——“数据电文”指通过电子手段、光学手段或其他类似手段生成、发送、接收或存储的信息，它包括但不限于电子数据交换（EDI）、电子邮件、电报或传真所传递的信息。

在形成合同时，除非有关各方另有协议，否则要约和接受要约均可以以数据电文的形式表达。当一份合同的形成用到数据电文时，该合同不应仅仅因为其形成中利用了数据电文，而被否认其有效性或约束力。

“电子合同”（electroniccontract）“电子方式”系指采用电学、数字、磁、无线、光学、电磁或相关手段的技术。电子合同主要是指合同方利用Internet或者这种相类似的开放的网络，为了买卖货物或者提供服务而订立的合同。性质-------特殊形式的民商事合同三、电子合同的分类信息产品合同与非信息产品合同（标的不同）有形信息产品合同与无形信息产品合同（数字化信息是否具有实体形式）信息许可使用合同与信息服务合同（标的性质不同）四、对电子合同进行法律保护的必要性对电子合同进行法律保护是我国参与国际贸易的需要对电子合同进行法律保护是我国建立、完善社会主义市场经济的需要对电子合同进行立法保护是司法实践的需要五、对电子合同的司法保护对电子合同是否成立的认定对电子证据的收集和认定第二节电子合同的订立一、电子合同的书面形式

在早期，所谓的“书面”实际上就是指“纸面”。后来,随着记录技术的不断发展,“书面”一词的含义便逐渐拓宽，其外延越来越广。

确保存在可以看得见的证据，证明各当事方确有订立合同的意向以及此种意向的性质。帮助各当事方意识到订立一项合同的后果。确保一份文件可为所有人识读。确保文件恒久保持不变，因而提供对于一项交易的永久性记录。纸面环境中的“书面”功能——使一份文件可以复制为若干份，以便每个当事方持有一份同样的数据。使之可通过签名方式进行数据的核证。确保一份文件做成对公共机构和法院均可接受的形式。便于以有形的形式储存数据。便于稽查及日后的审计、税收或管制目的。在为了生效目的而要求书面的情况下，使之产生法律权利和义务。

电子数据的特点——易消失性作为证据的局限性易改动性二、电子合同的法律承认

功能等同法《电子商务示范法》提出——应正视数据电文与传统书面单证之间的区别。《电子商务示范法》提出书面形式要求中的基本作用，以其作为标准，一旦数据电文达到这些标准，即可同起着相同作用的相应书面文件一样，享受同等程度的法律许可。书面文件的下述作用，数据电文亦可提供，且在数据来源和内容的查明方面，其可靠程度和速度要高得多——提供的文件大家均可识读提供的文件在长时间内可保持不变可复制一文件以便每一当事方均掌握一份同一数据副本可通过签字核证数据提供的文件采用公共当局和法院可接受的形式电子合同的法律承认根据《电子商务示范法》，利用数据电文进行的各种信息传输均有效：“不得仅仅以某项信息采用数据电文形式为理由而否定其法律效力、有效性或可执行性”我国《合同法》：“可以有形地表现所载内容的形式”

三、电子合同订立的程序

联合国《电子商务示范法》规定——1.收到和发出数据电文的时间第一，除非在发端人和收件人之间另有协议，否则一条数据电文的发出时间，以它进入发端人或代表发端人发送数据电文的人控制范围之外的某一信息系统的时间为准。第二，除非在发端人和收件人之间另有协议，否则数据电文的收到时间按下述办法确定——若收件人为接收数据电文而指定了某一信息系统，则有两种情形：其一，以数据电文进入该指定信息系统的时间为收到时间；其二，如果数据电文发给了收件人的一个信息系统但不是指定的信息系统，则以收件人检索到该数据电文的时间为收到时间。若收件人并未指定某一信息系统，则以数据电文进入收件人的任一信息系统的时间为收到时间。

根据这样的规定，我们假定：上海的A公司与北京的B公司通过电子邮件进行网络交易，A公司的邮箱设置在上海热线上，B公司的邮箱设置在263网站上，双方没有约定收到与发出的其它事项。A向B发出一份要约，B回复了一份电子邮件予以承诺。我们来考察邮件的发出与收到。信息发出的时间应当确定在要约离开A公司的电脑或者主机进入上海热线的邮件服务器的时间；收到的时间可能有以下几种情况：（1）B公司指定了263作为它的邮件接受信箱，则要约进入263的邮件服务器时间作为到达时间；（2）如果A公司将要约发到B的其它邮箱上，则以B实际收到的时间作为到达时间；（3）如果B公司没有指定邮件信箱，则要约进入B公司的任何一个邮件服务器的时间，认为是到达时间。

我国《合同法》第16条规定：采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。比较联合国《电子商务示范法》的相关规定，我国没有规定在收件人虽然指定了收件系统，但发件人未遵循该指令时的情况。因此，在采用电子邮件作为通讯工具时，当事人不妨约定可能发生的几种情况。

除非发端人和收件人之间另有协议，否则数据电文的发出地点被认定为是该发端人的营业地点，而数据电文的收到地点被认定为是该收件人的营业地点。根据本款精神——如果发端人或收件人有一个以上的营业地点，则应以对基础交易具有最密切关系的营业地点为准；如果并无任何基础交易，则以其主要的营业地点为准。如果发端人或收件人没有营业地点，则以其惯常居住地点为准。2.收到和发出数据电文的地点确定数据电文收到和发出地点，对于确定合同成立的地点和法院管辖、法律适用具有重要意义。

联合国《电子商务示范法》规定——我国《合同法》——

“承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。”

3.数据电文的格式应具有表示力表示力是指意思表示行为被相对人理解的程度。任何信息的表达均需要借助一定的形式，当该形式为对方了解时，该形式即具有表示力。不具有表示力的情形如：信息无法打开、打开后为乱码、商业伙伴间的数据格式不统一等。4.电子合同的要约、要约邀请与承诺要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合两个条件：一是要内容具体明确。二是要表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。一方当事人以订立合同为目的，向对方当事人作出的要约一旦被接受，合同即成立，对双方将具有法律上的约束力。

构成一项要约应该具备以下几个要件：1.是要约必须具有订立合同的意图；2.是要约的内容必须确定和完整；3.是要约必须向要约人希望与之订立合同的人发出。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请不同于要约。要约邀请如若被对方接受，不会产生双方当事人预期的法律效力。

承诺是指受要约人同意要约的意思表示。一项承诺应当具备以下相应的条件，才能产生法律效力。（1）在要约确定的期限内到达要约人。（2）必须由受要约人做出。（3）必须与要约的内容完全一致。（4）必须表明受要约人决定与要约人订立合同。（5）传递方式应当符合要约的要求。

区分要约和要约邀请可以根据以下标准：

（1）根据法律规定。法律明确规定为要约邀请的应当是要约邀请。（2）根据内容来确定。内容具体明确，已达到合同成立所具备的条件的，是要约。（3）根据发送人的意图来确定。发送人有约束自己条款的，是要约；表明不受约束的，是要约邀请。（4）根据交易惯例来确定。如售票处的列车价目表在我国认为是要约邀请。

在线交易中要约与要约邀请的区分（1）通过非交互式电子交易程序表达的信息为要约邀请。例如通过网络寄送的产品信息、报价；或者在页面上显示的商品信息等。它们与传统的广告没有什么不同，只是要约邀请。但是信息发送人明确表示受其约束的，即是要约。（2）通过交互式电子交易程序销售数字产品的信息均为要约。在线交易中要约与要约邀请的区分——在线支付、在线下载适用于数字信息产品。若网页上有明确的价格、规格等内容并且可以在线下载，则为商家的要约。消费者对购物行为的确定构成承诺。在线支付、离线交货适用于传统实物产品。网页上的商品图形等信息应为商家的要约邀请。消费者点击购买商品的“确认”按钮为要约。随后出现的支付页面为商家的承诺。离线交货、货到付款消费者点击购买商品的“确认”按钮为要约。若商家向消费者发出通知，表示收到要约并接受，则为承诺；若商家未在页面上作出承诺的表示或发出承诺，而作出送货或发货的行为，则该行为是承诺。

网络广告性质判断

①介绍商品的名称、性能、价格等，单击“购买”即可成交；②发布者在主页上刊载信息，供客户浏览；③发布者提供某项产品的信息，且规定价格、数量；④明确客户单击“购买”后，必须有网页拥有人的确认；⑤在广告中嵌入了电子邮件，客户可按照广告发布者的要求填写相关内容。在线交易中要约的撤回和撤销——要约撤回是指要约人在发出要约后，到达受要约人之前，取消其要约的行为。我国《合同法》：“要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。”在线交易中，由于信息传输的高速性，要约一旦发出，受要约人即刻就可收到，几乎不存在撤回的可能，因此，在线交易中的要约不能撤回。要约撤销是指在要约生效后使要约失效的行为。我国《合同法》规定：“要约可以撤销，但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”若当事人采用电子自动交易系统从事电子商务，承诺的作出是即刻的，要约人没有机会撤销要约。若当事人在网上协商，要约人在受要约人作出承诺前是可能撤销的。欧盟《远距离合同中保护消费者的指令》

第6条规定了消费者的撤销权。消费者有权撤销合同而没有惩罚和不需提供任何理由。除了为了退回货物的直接费用外，消费者不应该被收取任何费用。一般消费者有权行使此权利的期限为7个工作日，起算点因为合同的标的是货物还是服务而不同。如果是货物从消费者接收到货物之日起算，如果是服务，从合同成立之日起算。要约和承诺生效的时间——到达主义——以信件到达接受人处为生效（强调交易安全）发送主义——发出人将信件投邮即生效（强调交易迅捷）在线交易，安全为第一要素，因此，到达主义更受推崇。要约和承诺生效的地点——联合国《电子商务示范法》规定，除非发端人与收件人另有协议，数据电文应以发端人设有营业地的地点视为其发出地点，而以收件人设有营业地的地点视为其收到地点。就本款的目的而言：（1）如发端人或收件人有一个以上的营业地，应以对基础交易具有最密切关系的营业地为准，又如果并无任何基础交易，则以其主要的营业地为准；（2）如发端人或收件人没有营业地，则以其惯常居住地为准。”5.确认收讫与承诺的关系确认收讫的作用——在到达主义前提下，就发送人而言，他无法确知接收人收到与否，并要受要约的约束。确认收讫有利于减少发送人的风险，在商业上和法律上具有重大价值。确认收讫的含义——确认收讫是指在接收人收到发送人的信息时，由其本人或指定的代理人或通过自动交易系统向发送人发出表明其已收到的通知。确认收讫的法律效力——确认收讫仅仅表明接收人收到电子信息，而非承诺。确认收讫实际上是一个功能性回执。第三节电子合同成立的特殊形式一、电子自动交易及相关问题

电子自动交易概况

电子自动交易是指当事人通过事先设置的计算机程序进行的交易，该程序能根据需求状况自动发出和接收信息并作出判断以订立合同。当事人各自拥有自己的交易系统，通过该系统进行交易。自动竞价系统电子自动交易的类型——电子代理人的法律性质

电子代理人是指在电子自动交易中能全部或部分独立地发起某种行为或应对电子记录或履行的计算机程序、电子手段或其他自动化手段。

电子代理人的特点：具有智能性，能完全或部分独立进行判断，自动完成交易，不需要当事人的干预，不具有自己独立的意思能力。电子自动交易信息的效力归属

电子自动交易中所发出的数据电文应归属于该自动交易程序的设立人，信息的发出人不得以所发送的信息未经自己审查为由而否认。电子代理人的要约和承诺

在自动竞价交易系统中，存在着交叉要约。只要当事人互为意思表示，且意思表示内容一致即可，并不限于一方是要约，另一方是承诺的形式。所以，在自动竞价系统中，要约和承诺仍然由人来进行的，电子代理人不过是交易的媒介而已。二、网络拍卖及相关问题

网络拍卖的基本模式个人竞价集体议价（普通竞价、逢低买进）网站接受当事人的委托并主持拍卖网络拍卖的法律分析

拍卖是指以公开竞价的形式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。拍卖活动应具备三个实质条件——拍卖人是营利性法人，可以向委托人、买受人收取佣金。拍卖人组织整个拍卖活动。拍卖人直接介入拍卖活动，拍卖标的的成交由拍卖人决定。第一种：个人竞价——传统买卖合同。第二种：集体议价——依托网络发展起来的全新交易模式，类似于集团采购和优惠。第三种：网站接受当事人委托并主持拍卖——具有法律意义的拍卖。网络拍卖中的要约和承诺普通议价的要约和承诺——页面上的商品信息构成要约，买方加入的行为是承诺。逢低议价的要约和承诺——页面上的商品信息是要约邀请，买方加入的行为是要约。当价格达到买方的报价时，自动交易系统对此予以接受就构成承诺。法律意义上拍卖的问题——在线拍卖与现实拍卖的差异拍卖形式不同成交方式不同确认方式不同网站公布标的的信息是要约邀请，竞买人的出价是要约行为，网站将竞买人的出价自动公开，每当有新的报价出现时，原出价自动失效，在有效拍卖期内的最高报价，即是买定价。而网站的自动交易系统本身是开放的，随时对符合要求的价格作出承诺。1.符合拍卖法的网上拍卖网上拍卖必须具备以下条件或特点:(1)网站经营者必须是按照《拍卖法》设立的有拍卖企业营业执照的企业。(2)网站经营者是拍卖人。(3)按照拍卖规则实施拍卖活动。

三、网上拍卖与网络竞价买卖

2.不符合拍卖法的网上拍卖:网上竞价买卖。网上竞价买卖有以下特点:(1)“拍卖者”没有相应的拍卖资质。(2)没有专业拍卖师,竞拍过程大多是通过电脑程序自动完成的。(3)“拍卖”不是购买者之间的竞价,而是电脑显示屏上价格由低向高的不断变化。(4)“拍卖”的大多数物品是“拍卖人”自己的物品或经销的商品,因此,“拍卖品”不具有惟一性。3.网上拍卖与网上竞价买卖之区别网上拍卖和网上竞价买卖之间的区别也主要源自于网站在其中的法律地位和作用。网上拍卖的法律规制问题

网上拍卖只是将现实中的拍卖移植到网络环境下进行,它所有的活动必须遵循《拍卖法》之规定。

网上拍卖企业应注意的问题(1)拍卖标的物的监控问题。(2)拍卖人说明义务的履行。(3)竞买人的控制问题。(4)拍卖程序及其实施问题(5)佣金问题。(6)成交及其确认问题

网上竞价买卖的法律调整如何规范网上拍卖这一新鲜事物,是摆在我们面前的一个比较迫切的任务。而解决这一问题的关键是区分网上拍卖和网上竞价买卖,然后再针对各自的基本特点,在能够适用现行规范的前提下,制定相应特殊规范,以使网上拍卖和网上竞价买卖各得其所,保障其健康、稳步、有序发展。

第四节电子合同的效力2001年3月31日，被告刘某以“jaliseng”为用户名在易趣平台注册，有易趣为其提供免费的网络交易服务。2001年7月1日，易趣开始向用户收取网络交易平台使用费，并发布了新的《服务协议》供新老用户确认，刘某确认了该协议，并继续使用该平台。但到2001年9月24日，刘某欠易趣网网络平台使用费1330元。为此原告诉至法院，但被告称原告的《服务协议》达15页过于冗长，致使用户在注册时不能阅读全文，故不应受该协议约束。一、点击合同的效力格式合同——由一方当事人事先制定，并适用于不特定第三人，第三人不得加以改变的合同。拆封合同——指合同提供人将其与不特定第三人之间权利义务关系的相关条款，印在标的物的包装上面，并在合同中声明只要消费者在购买后拆开包装，即视为接受的格式合同。点击合同——指由商品或服务的提供人通过计算机程序预行设定合同条款的一部分或全部，以规定其与相对人之间法律关系，相对人必须点击“同意”后才能订立的合同。特点——附合性标准化普遍适用性互动性影响点击合同效力的因素——当事人的意思表示是否一致BtoC交易合同条款应满足的条件：合理提醒消费者注意保证消费者有审查机会BtoB交易合同条款应满足的条件：由双方当事人在多次交易中使用符合行业惯例或商业习惯对于初次使用的格式条款，应给予相对人了解的机会点选条款或格式条款的无效判断点选条款或格式条款无效的主要依据无效点选条款或格式条款法庭或仲裁的权利点击合同法律效力的司法判断

Step-Saverv.WyseTechnology案ProCDv.Zeidenberg案

超级文本的使用使得服务提供商很容易的将合同的一部分内容放在单独的页面上而在本页面只有一个关于这一内容的标识。注意：本产品受版权法和国际条约的保护。本产品只能根据许可协议中所赋予的权利来安装并且根据这些条款来使用。如果你同意这些许可协议的条款，便可以使用这一产品，如果你不同意则不能使用。如果你想阅读许可协议的内容则请点击“阅读协议”。『按钮』

同意

不同意

阅读许可协议二、电子错误对合同效力的影响电子错误——在线交易过程中，交易双方因使用信息处理系统而产生的错误。电子错误的法律调整——在合同成立之前，当事人可以撤销错误的表示行为。在合同成立或生效后，当事人可以撤销法律行为。BtoB交易中双方有约定：若当事人各方约定使用某种安全程序检测变动或错误，一方当事人遵此执行，而另一方当事人未遵守约定。在未遵守方如遵守约定就可以检测到错误的情形下，遵守方可以撤消变动或错误的电子信息所产生的效力，不论合同是否已订立或履行。BtoB交易中双方没有约定：若一方采用某种程序检测到对方所发出信息有变动或错误，应即时通知发出方，发出方在合理时间内予以确认的，双方均可撤销该变动或错误的效力；发出方未在合理时间内予以确认的，接受方可以撤销该变动或错误的效力。BtoC交易中双方没有约定：

消费者可以撤销在与卖方的电子代理人交易过程中源自于其本人的错误的电子信息的效力。电子错误或变动未被当事人双方发现或检测到，直至合同履行或履行完毕。原则上合同应有效，除非该错误动摇了合同成立的基础。第五节电子合同法律关系电子合同当事人电子合同的标的——须具有法定的缔约能力。——合同权利义务所指向的对象。信息产品合同当事人的主要权利和义务1.信息产品许可人行使电子控制权的条件合同中有被许可方对信息许可方使用该权利的明确的同意。电子控制权行使的目的是阻止被许可方与合同约定不一致的使用。许可方在行使电子控制权之前必须向被许可人发出通知。信息产品许可人的电子控制权——2.电子控制权的限制电子控制权的行使不得控制或破坏被许可人其他信息或其信息处理设备。电子控制权的行使存在危害公共安全或损害公共利益或严重影响第三人合法利益的风险时，不得使用。3.电子控制权的法律后果信息产品许可人的主要义务——质量担保义务权利担保义务信息披露义务信息产品被许可人的正当义务——未经许可人同意，不得擅自复制信息的拷贝和改变其用途、使用范围等。未经许可人同意，不得擅自改变信息的源代码并作商业性使用。不得违反合同约定进行使用。第六节电子合同的履行

及违约救济一、电子合同履行电子合同履行——债务人全面、适当地完成合同义务，使债权人的合同债权得到完全实现。履行原则——适当履行原则：当事人按照合同的约定或法律的规定履行合同的义务。协作履行原则：当事人不仅应适当履行自己的合同债务，而且应基于诚实信用原则要求对方协助其完成履行。电子合同履行的基本模式——在线付款，在线交货在线付款，离线交货离线付款，离线交货二、信息产品合同的履行规则信息产品合同履行的规则——履行的时间履行的地点信息产品的检验拒绝受领抗辩权问题履行中的特殊问题三、电子合同的违约救济违约的归责原则——以严格责任为归责原则免责范围------不可抗力免责范围在网络中，下述情形可认为是不可抗力：1）文件感染病毒。许可方尽到了合理注意的义务后，不承担责任。但这并不排除许可方返还对方的价款的义务。2）非因自己原因的网络中断。网络传输中断，则无法访问或下载许可方的信息。网络传输中断可因传输线路的物理损害引起，也可由病毒或攻击造成。如果当事人对此无法预见和控制的，自应属于不可抗力。3）非因自己原因引起的电子错误。例如，消费者购物通过支付网关付款，由于支付网关的错误未能将价款打到商家的账户上，虽然消费者对此毫不知情，但商家由于未能收到价款而不履行，不应承担违约责任。4）因遭受攻击而不能履行的，也应免责。违约救济的主要方式——实际履行停止使用继续使用中止访问损害赔偿——以支付金钱的方式弥补受害方因违约行为所减少的财产或者所丧失的利益。案例一：“电子代理人”签订合同的责任承担问题原告：恒通商贸公司被告：华康化学用品公司恒通商贸公司（甲公司）为一大型跨国零售企业，为增加效率、降低成本，决定开展电子商务，建立一套自动的交易系统。他们首先采用电脑管理所有库存商品，包括库存商品的数量、入库、出库、订单的传送等均由电脑自动操作完成。华康化学用品公司（乙公司）系大型洗涤剂生产商，其生产的某洗涤用品在甲公司的销售状况非常好，交易量特别大。为此，甲、乙公司于2000年5月3日达成一项协议，约定双方洗涤用品的下单和接单均通过电子数据交换（EDI）的形式，由双方的电脑自动进行。就此，双方达成并签署了一个书面合同，其中约定：甲公司洗涤用品存货不足时，一经甲公司采购负责人决定，甲公司电脑自动给乙公司下单（信息发送成功，电脑会自动显示），乙公司收到订单后，无需特定的人同意，电脑便自动接单。然后，乙公司便根据甲公司的订单送货上门。根据双方的协议，合同自5月10日生效，在此之前，双方对运行系统进行了多次调试，双方对系统的正常运行表示放心，并约定，一旦系统出现问题，应当立即告诉对方。合同生效后，系统运行一直正常，双方对这种运行高效、成本极低的交易方式十分满意。可是，在2000年9月，该系统出现问题，致使双方发生纠纷。2000年9月12日，由于甲方库存的乙公司洗涤用品低于正常库存量，急需进货，甲公司电脑便自动给乙公司下单，订单对货号、数量作了约定，电脑也显示信息发送成功。按照常规，乙方当天收到订单后，立即组织发货，9月15日就能到货。可不知道是什么原因，直到9月21日，乙公司的货才送到甲公司。而甲公司销售的乙方洗涤用品已经于9月16日销售完毕，为了应急，甲公司只得于9月15日从另一家公司进了一批其他类型的洗涤用品。甲公司拒绝接受此批货物，还要求乙公司赔偿损失，因为，从9月16日到9月21日，甲公司销售的乙方洗涤用品一直缺货，不仅引起了顾客的不满，可能致使部分顾客流失，而且直接影响了甲公司的销售额。但乙公司声称，他们是在9月18日才接到订单的，并且立即组织发货，乙方没有任何违约行为，要求乙方为此承担责任，是不公平的。1.通过“电子代理人”订立的合同的有效性问题2.双方当事人的个别交易合同是否成立3.本案纠纷的解决案例二：网上竞拍，拍出争议从2000年1月，著名拍卖网站雅宝与中文网址提供商国风因特）软件公司签订拍卖协议，在雅宝网站上竞拍“3721”的黄金中文网址“免费邮件”、“软件下载”、“招聘”的1年使用权。竞拍规则称：商家在规定的2小时内，谁出价最高，黄金中文网址的1年使用权就归谁。1月6日～10日,3721网站（3721．com）将“免费邮件”、“软件下载”、“招聘”三个中文网址交由雅宝网站进行竞拍。“招聘”的1年使用权以4万的价格竞拍给了“zhaopin．com”网站。雅宝网也首次从竞价交易中收取委托方3％的佣金。但是，１月11日网上竞拍结果的新闻发布会上，赛诺爱公司发放了一份“关于‘招聘’中文网址不公平拍卖的声明书”，称“招聘”中文网址应该由该公司最后竞得，表示对这次拍卖结果的公正性有怀疑。1月12日，赛诺爱公司召开新闻发布会。在新闻发布会上，新闻发言人详细描述了竞拍过程：赛诺爱于1月10日中午12时开始应价竞买“招聘”中文网址，13时57分，输入应价37000元，13时59分，发现其他竞买人出价40000元，遂迅速输入应价41000元，点击“应价键”后，并“确认”，系统接受竞价，并在拍卖网页头条显示出来，“应价键”随即变灰失效，应价活动自动停止。5分钟后，赛诺爱即收到了“3721”发来的电子邮件以及人员来电，恭贺赛诺爱获得“招聘”中文网址。不料当日下午6时，雅宝网站忽然通知，称“赛诺爱的最后竞买超过规定时间17秒，因此应价失败，“招聘”中文网址由网站竞得，并称雅宝享有此次活动的解释权。面对赛诺爱的指责，雅宝董事长苏启强先生在11日的会上表示主要是因为“技术缺陷”引发了这一争端。事后，雅宝给记者发来一份声明，对赛诺爱的竞标过程没有否认，但是声称是由于工作人员的疏漏，才在没有正式确认的情况下就把恭贺函发给了赛诺爱。由于网络技术和网络速度等原因，竞买者在自己的系统上投的标再反映到竞价网站的系统上会有时间的迟滞，导致个别竞买者错失良机。在１月４日‘3721’与雅宝联合召开的面向此次竞买企业的活动说明会上，主办者已明确宣布截止时间以雅宝系统标识时间为准。1.拍卖的法律性质以及网上拍卖的法律问题2.本案所涉及的网上拍卖的法律适用问题3.应当以何种方式确定买卖成交

第七章电子商务安全法内容提要第一节电子商务的安全问题第二节电子商务安全法律制度第三节违反电子商务安全法的法律责任第一节电子商务的安全问题一、电子商务安全问题现状电子攻击局部的威胁国家规模上的威胁有组织的威胁二、电子商务的信息安全要素保密性Confidentiality信息的机密性，对于未授权的个体信息不可用。完整性Integrity数据完整性，未被未授权篡改或者损坏系统完整性，系统未被非法操纵，按既定的目标运行。可用性Availability服务连续性。真实性authenticity个体身份的认证，适用于用户、进程、系统。可跟踪Accountability确保个体的活动可被跟踪。可靠性Reliability行为和结果的可靠性、一致性。三、电子商务的安全问题分析安全问题——信息技术的知识产权问题通信网络安全问题数据通信协议（TCP/IP）的安全问题加密体系算法的安全问题终端系统（S/C）的安全问题信息技术的知识产权问题——对国外产品和技术地依赖过高硬件intel的CPU序列号软件微软的软件激活和可信计算自有知识产权硬件龙芯方舟软件linux红旗中软通信网络安全问题——源宿窃听源宿中断源宿篡改源宿伪造数据通信协议（TCP/IP）的安全问题——IP地址盗用与欺骗IP碎片攻击路由欺骗与路由黑洞TCPSYNFlood攻击加密体系算法的安全问题——对称加密算法DES3DESIDEA公开密钥密码算法RSAEIGamalECC散列算法MD5SHA2004年8月17日山东大学王小云教授成功破解MD5终端系统的安全问题——黑客病毒蠕虫特洛伊木马防火墙入侵检测黑客概念“黑客(Hacker)”源于英语动词Hack，意为“劈，砍”，引申为“辟出，开辟”，进一步的意思是“干了一件非常漂亮的工作”。今天的“黑客”可分为两类：一类是骇客，他们只想引人注目，证明自己的能力，在进入网络系统后，不会去破坏系统，或者仅仅会做一些无伤大雅的恶作剧，他们追求的是从侵入行为本身获得巨大的成功的满足。另一类是窃客，他们的行为带有强烈的目的性。早期的“黑客”主要是窃取国家情报、科研情报，而现在的“黑客”的目标大部分瞄准了银行的资金和电子商务的整个交易过程。病毒定义

1994年2月18日，我国正式颁布实施了《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》，在《条例》第二十八条中明确指出：“计算机病毒，是指编制或者在计算机程序中插入的破坏计算机功能或者毁坏数据，影响计算机使用，并能自我复制的一组计算机指令或者程序代码。”此定义具有法律性、权威性。病毒传播主要途径通过共享目录攻击通过软盘读写攻击通过光盘读写攻击通过邮件攻击通过FTP方式攻击通过WEB方式攻击通过漏洞攻击工作站ServerClient防火墙类似一堵城墙，将服务器与客户主机进行物理隔离，并在此基础上实现服务器与客户主机之间的授权互访、互通等功能。防火墙目前技术平台基本能够满足电子商务的需要新一代互联网正在发展部署加密解密技术在斗争中不断成长用户的安全意识亟待提高四、电子商务安全问题总结第二节电子商务安全法律制度一、电子商务安全法概述我国相关电子商务安全立法不足：对电子商务活动保护的间接性相关立法比较分散，而且效率不高对新出现的情况缺乏适应能力立法速度过慢二、安全等级制度用户自主保护级系统审计保护级安全标记保护级结构化保护级访问验证保护级三、网络安全标准国外—美国TCSEC(桔皮书)—欧洲ITSECITSEC—加拿大CTCPEC—英国《信息安全管理标准》（BS7799）—ISO国际标准ISO7498-2-1989国内GB17895-1999《计算机信息系统安全保护等级划分准则》GB/T9387.21995《信息处理系统开放系统互联基本参考模型第2部分安全体系结构》GB15834.1-1995《信息处理数据加密实体鉴别机制第I部分:一般模型》GB4943-1995《信息技术设备的安全》橙皮书(ITSEC)级别分类安全措施系统D没有内在安全保护MS-DOSC1选择性的安全保护C2选择性的安全保护WIN2000/LINUXB1分类安全保护AT&TSystemVB2结构化保护XENIXB3划分安全域HoneywellFederalSystemsXTS-200A1经过验证的设计HoneywellSCOMP四、有害数据防治制度有害数据的概念（危害国家安全、危害社会治安秩序、危害计算机信息系统）有害数据的特征（无形性、危害性、违法性、表现形式的多样性、广泛扩散性）危害计算机信息系统有害数据的防治《计算机病毒防治管理办法》五、安全专用产品销售许可证制度安全专用产品销售许可证的概念安全专用产品的概念和特征（合法性、安全性、技术性）安全专用产品销售许可证制度第三节违反电子商务安全法的法律责任一、违反电子商务安全法的民事责任支付违约金损害赔偿继续履行其他补救措施违反电子商务安全法的民事责任违反电子商务安全法的侵权责任停止侵害排除妨碍消除危险返还财产恢复原状损害赔偿消除影响、恢复名誉赔礼道歉二、违反电子商务安全法的行政责任《行政处罚法》对行政处罚的种类警告罚款没收违法所得责令停产停业扣押或吊销许可证、扣押或吊销执照行政拘留法律、法规规定的其他行政处罚违反各项电子商务安全制度的行政责任违反有害数据管理制度的行政责任违反安全专用产品制度的行政处罚违反互联网络安全管理制度的行政处罚违反安全等级保护制度的行政处罚三、违反电子商务安全法的刑事责任非法侵入计算机信息系统罪

刑法285条规定：“违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端技术领域的计算机信息系统的行为构成非法侵入计算机信息系统罪”破坏计算机信息系统功能罪刑法286条规定：“违反国家规定，对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰，造成计算机信息系统不能正常运行，后果严重的，处以5年以下有期徒刑或拘役，特别严重的，处5年以上有期徒刑”破坏计算机信息系统数据和应用程序罪刑法286条规定：“违反国家规定，对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加的操作，后果严重的，照前款规定处罚”制作、传播计算机破坏性程序罪

关于我国刑法第287条的规定刑法287条规定：“利用计算机实施金融诈骗，盗窃，贪污、挪用公款，窃取国家机密或者其他犯罪时，依照本法有关规定定罪处罚”案例分析

从2001年8月份开始，黑龙江省公安厅计算机网络安全监察处和七台河市公安局指挥中心不断接到网民报案称:因登陆一个名为“混客帝国”网站，遭到了名为“混客绝情炸弹”的攻击，造成了计算机信息系统不同程度的损坏和瘫痪，部分网吧因此停业。网络警察通过技术手段跟踪发现，“混客帝国”网站维护人员使用电脑IP地址录属于七台河市。2001年底，专案组的民警在网上巡逻时发现了”混客”踪迹，可是当民警迅速赶到七台河一家网吧时，”混客”却在两分钟前离去。

2002年1月29日，神秘的“混客”池某在自己的家里被警方抓获。警方在犯罪嫌疑人家中发现笔记本电脑和台式电脑各一台，但笔记本电脑已瘫痪，据犯罪嫌疑人说，这是因为无数次被自己制作的“混客炸弹”击中的后果。最让警方没想到的是神秘的“混客”竟是一名年仅16岁的学生，正在当地一所重点中学读高一。据池某交待，2000年他开始学习上网和黑客技术，为了与黑客有所区别，他给自己起了一个“混客”的网名，其后，他创建了“混客帝国”网站，用于在网上交流黑客技术。９月，他将在别处获得的万花谷病毒，改编成一段极具破坏性代码程序（俗称“混客绝情炸弹”）链接在其主页上。用户一旦登录访问其主页，电脑即出现蓝屏、死机现象。随后池某又对其主页进行了多次修改，增加了杀伤力更强的恶性代码程序，可将登陆电脑的硬盘作格式化处理，造成电脑瘫痪和数据丢失。更为严重的是，他还设计了一段木马程序，链接在另一名为“混客炸弹解药篇”的网页上，诱使遭受“混客绝情炸弹”攻击的用户登陆阴谋访问该主页以了解自救之法，然后借机窃取用户的QQ密码、游戏积分等用户私人信息，截至案发时共窃取他人QQ号及口令5000余个，然后将这些信息出售，牟利近3000元，全部用于个人消费。据警方事后统计，自2001年12月27日至2002年1月29日，共有109623名用户访问该网站。受害电脑遍及美、加、以及我国香港和国内各省份。1.分析犯罪嫌疑人池某的动机2.分析“混客绝情炸弹”的危害性3.分析犯罪嫌疑人池某的犯罪行为4.论述网络信息安全的重要性电子商务中的犯罪特征犯罪目的性强非法获利性犯罪的高智能性犯罪的无现场性犯罪被举报的少犯罪的低风险性防控难度大

需要保护的三类信息价值不同的情况信息价值类别对自己机构对其他人例子A

有价值

有价值用户数据，市场数据B

有价值

无价值一些内部管理数据C

无价值

有价值过期的文件、不用的数据儿童慢性咳嗽与处理1急性咳嗽，时间短于4周单击此处添加文本具体内容2亚急性咳嗽，时间介于4－8周单击此处添加文本具体内容3慢性咳嗽，时间超过8周单击此处添加文本具体内容一.定义CONTENTSONE1二.咳嗽感受器与部位三种感受器

RARlike（快速适应性感受器，机械刺激为主）

Nociceptive（伤害感受器，化学刺激为主）

Polymodal（咳嗽感受器，机械刺激与酸）有髓神经纤维口咽部、喉、支气管树、外耳道与鼓膜A

神经纤维C神经纤维C类神经纤维感受器(VR1)无髓神经纤维通过释放神经多肽，刺激RARs主要位于支气管Opioidreceptor阿片受体,有μ、κ、δ和σ亚型麻醉镇痛剂通过某些肽类物质(如β-内啡肽)及μ阿片受体抑制咳嗽呼吸道中也存在μ受体,参与了芬太尼诱发呛咳过程慢性咳嗽经常（16~62%）同时由一种以上病因引起UACS，哮喘，GERD是各年龄慢性咳嗽最常见的三种原因慢性咳嗽是57%哮喘和75%GERD的唯一症状大多数慢性咳嗽能明确病因，使治疗有效率达84~98%三.慢性咳嗽的常见病因上呼吸道咳嗽综合症(UACS)

慢性鼻窦炎慢性鼻炎，包括过敏性鼻炎增殖体肥大吸入综合症

胃食道反流病(GERD)

会厌功能障碍支气管源性疾病哮喘综合征病毒感染后咳嗽心因性疾病儿童慢性咳嗽(胸片正常)的常见原因常见的支气管源性疾病是儿童慢性咳嗽的第一大原因支气管哮喘咳嗽变异性哮喘(CVA)

非哮喘性嗜酸细胞性支气管炎(NAEB)<一>哮喘综合征有慢性气道炎症，气道高反应，肺功能异常有咳嗽及喘息发作，以夜间和清晨为重有特应性家族史对糖皮质激素，抗白三烯受体拮抗药及支气管扩张药有效1.支气管哮喘有慢性气道炎症，气道高反应，肺功能大多正常；中央气道慢性炎症和支气管反应增高平滑肌收缩刺激肌梭内咳嗽感受器以咳嗽为主，偶尔有喘息发作以夜间和清晨为重对糖皮质激素，抗白三烯受体拮抗药，支气管扩张药有效2.咳嗽变异性哮喘又称过敏性咳嗽有慢性气道炎症，痰液嗜酸细胞>2.5~5%无气道高反应和肺功能异常仅有咳嗽，无喘息发作对糖皮质激素，抗白三烯受体拮抗药有效；支气管扩张药无效3.嗜酸细胞性支气管炎激素敏感性咳嗽常用的相关检查支气管舒张试验支气管激发试验3％NaCl雾化吸入诱导咳嗽痰液咳出或吸出处理后计数嗜酸细胞数痰液嗜酸细胞>2.5~5%诱导痰嗜酸细胞计数RSV毛细支气管炎与慢性咳嗽有密切关系RSV导致支气管结构或功能的持续损害RSV改变神经敏感阈值，咳嗽感受器阈值降低RSV诱导RSV-IgE形成，ECP增高RSV诱发咳嗽(哮喘、肺发育不全、气道吸入)<二>病毒感染后咳嗽以夜间及清晨咳嗽为主，可伴有喘息发作多持续3－8周，但对于早产儿、小于3个月的婴儿及伴有基础疾病的患儿持续时间较长部分伴有特异体质的患儿，对糖皮质激素及白三烯拮抗药物治疗有效是儿童慢性咳嗽常见原因之一分泌物直接刺激鼻咽部分泌物反流刺激咽喉分泌物导致鼻咽喉部神经敏感度增加<三>上呼吸道咳嗽综合症

慢性鼻炎过敏性鼻炎常年性非过敏性鼻炎血管运动性鼻炎感染性鼻炎慢性鼻窦炎增殖体肥大引起UACS的原因有：临床表现喉部发痒、疼痛，咳粘液性痰及清嗓动作有咽后壁分泌物流动感咽后壁可见粘液样分泌物咽部粘膜呈鹅卵石改变(结节状淋巴滤泡)一代抗组胺药物/鼻减充药物有效胃食道反流酸性反流非酸性反流气管食管瘘吞咽协调障碍<四>吸入综合症胃食道反流反流形式：食道下端咳嗽感受器反流到咽下部或喉部(咽喉部反流)吸入气管或支气管肺多见于小龄幼儿，表现为喂水或奶时的呛咳部分见于神经肌肉受损或发育异常的患儿上呼吸道感染后会加重症状进食稠厚流质或鼻饲能明显改善症状吞咽协调障碍1.室内环境空气污染污秽或刺激性有害气体；气媒性过敏原2.在集体环境中生活

幼儿园和小学<五>慢性或反复呼吸道感染3.支气管肺功能结构异常气道堵塞

支气管异物、支气管淋巴结压迫、异位血管.气道结构异常原发性纤毛运动障碍慢性气道炎症麻疹肺炎后,先天性心脏病肺功能异常早产儿、支气管发育不良胸部平片或CT：明确肺部病变鼻腔镜：明确鼻炎及鼻窦炎鼻窦平片或CT：明确鼻窦炎吞钡、同位素、食道下端pH测定：明确胃食道返流支气管扩张或激发试验：明确哮喘或病毒感染后咳嗽诱导痰液试验：明确嗜酸细胞支气管炎纤支镜检查：明确异物超声心动图检查：心脏情况四.常用辅助诊断措施ONE1常见慢性咳嗽的处理方法过敏性鼻炎：鼻用糖皮质激素抗组胺药-减充剂/抗组胺药避免过敏原/刺激物血管运动性鼻炎：鼻用嗅化异丙托品感染后鼻炎：第一代抗组胺药-减充剂鼻用嗅化异丙托品慢性鼻窦炎：抗生素+抗组胺药-减充剂

上呼吸道咳嗽综合症治疗原则避免接触过敏原;

阻断或减轻炎症反应和分泌物的产生;

治疗感染;

纠正结构异常

诊断为UACS诱发咳嗽的患者,如果第一代抗组胺药物和(或)减充血剂(A/D)的经验性治疗没有效果,下一步应进行鼻窦的影像学检查吸入皮质醇，减轻气道炎症和气道反应性白三烯受体拮抗剂，

受体激动剂，治疗夜间阵发性咳嗽一般不用祛痰药、中枢性止咳药和抗生素咳嗽变异性哮喘

(Coughvariantasthma)吸入性糖皮质激素及白三烯拮抗药物有效对支气管扩张药物无效嗜酸细胞性支气管炎避免反复呼吸道感染

受体激动剂或溴化异丙托品缓解咳嗽必要时可吸入糖皮质激素一般在1岁后逐渐好转

感染后气道高反应性加强喂养指导稠厚食品鼻饲喂养吞咽协调障碍1.针对性抗病原治疗2.治疗局部慢性病灶3.调节机体免疫状态4.加强营养与锻炼

慢性迁移性感染重视病史与体检，包括耳鼻咽喉和消化系统疾病。根据病史与体检结果选择有关检查，由简单到复杂。先检查常见病，后少见病。诊断和治疗两者应同步或顺序进行。如前者条件不具备时，根据临床特征进行诊断性治疗，并根据治疗反应确定咳嗽病因，治疗无效时再选择有关检查。慢性咳嗽的病因诊断原则

1．病史和查体，通过病史询问缩小诊断范围

2．常规X线胸片检查

3．胸片有明显病变者,可根据病变的形态、性质选择进一步检查。

4．胸片无明显病变者，如被动吸烟、环境刺激物，则脱离刺激物的接触，观察4周。咳嗽仍未缓解或无上述诱发因素，则进入下一步诊断程序。

慢性咳嗽病因诊断流程具体步骤：5．肺通气功能+支气管激发试验，诊断和鉴别哮喘通气功能正常、激发试验阴性，进行诱导痰检查

6．怀疑呼吸道过敏者，可行变应原皮试、血清IgE

和咳嗽敏感性检测。7．存在鼻后滴流或频繁清喉时，可先按UACS治疗，联合使用第一代H1受体阻断剂和鼻减充血剂。对变应性鼻炎可加用鼻腔吸入糖皮质激素。治疗1～2周症状无改善者，可摄鼻窦CT或鼻咽镜

8．对于饮水或喂奶呛咳者，可考虑改用稠厚食品，必要时进行短期鼻饲喂养。

9．上述检查仍未确诊，或试验治疗仍继续咳嗽者，应考虑进行高分辨率CT和纤支镜以及心脏超声检查，除外支气管扩张症、支气管内膜结核及左心功能不全等疾病。

10．反复发作的慢性咳嗽患者，夜间不咳，较敏感，如上述各项检查和针对性治疗均无效时，应除外心因性咳嗽。

注意点：

1．经相应治疗后咳嗽缓解，病因诊断方能确立。

2．部分患者可同时存在多种病因。如果患者治疗后，咳嗽症状部分缓解，应考虑是否同时合并其它病因谢谢第三节分析文体特征和表现手法2大考点书法大家启功自传赏析中学生，副教授。博不精，专不透。名虽扬，实不够。高不成，低不就。瘫偏‘左’，派曾‘右’。面微圆，皮欠厚。妻已亡，并无后。丧犹新，病照旧。六十六，非不寿。八宝山，渐相凑。计平生，谥曰陋。身与名，一起臭。【赏析】寓幽默于“三字经”，名利淡薄，人生洒脱，真乃大师心态。1.实用类文本都有其鲜明的文体特征，传记的文体特征体现为作品的真实性和生动性。传记的表现手法主要有以下几个方面：人物表现的手法、结构技巧、语言艺术和修辞手法。2.在实际考查中，对传记中段落作用、细节描写、人物陪衬以及环境描写设题较多，对于材料的选择与组织也常有涉及。3.考生复习时要善于借鉴小说和散文的知识和经验，同时抓住传记的主旨、构思以及语言特征来解答问题。传记的文体特点是真实性和文学性。其中，真实性是传记的第一特征，写作时不允许任意虚构。但传记不同于一般的枯燥的历史记录，它具有文学性，它通过作者的选择、剪辑、组接，倾注了爱憎的情感；它需要用艺术的手法加以表现，以达到传神的目的。考点一分析文体特征从哪些方面分析传记的文体特征？一、选材方面1.人物的时代性和代表性。传记里的人物都是某时代某领域较

突出的人物。2.选材的真实性和典型性。传记的材料比较翔实，作者从传主

的繁杂经历中选取典型的事例，来表现传主的人格特点，有

较强的说服力。3.传记的材料可以是重大事件，也可以是日常生活小事。[知能构建]二、组材方面1.从时序角度思考。通过抓时间词语，可以迅速理清文章脉络，

把握人物的生活经历及思想演变过程。2.从详略方面思考。组材是与主题密切相关的。对中心有用的，

与主题特别密切的材料，是主要内容，则需浓墨重彩地渲染，

要详细写；与主题关系不很密切的材料，是次要内容，则轻

描淡写，甚至一笔带过。三、句段作用和标题效果类别作用或效果开头段内容：开篇点题，渲染气氛，奠定基调，表明情感。结构：总领下文，统摄全篇；与下文某处文字呼应，为下文做铺垫或埋下伏笔；与结尾呼应。中间段内容：如果比较短，它的作用一般是总结上文，照应下文；如果比较长，它的作用一般是扩展思路，丰富内涵，具体展示，深化主题。结构：过渡，承上启下，为下文埋下伏笔、铺垫蓄势。结尾段内容：点明中心，深化主题，画龙点睛，升华感情、卒章显志，启发思考。结构：照应开头；呼应前文；使结构首尾圆合。标题①突出了叙述评议的对象。②设置悬念，激发读者的阅读兴趣。③表现了传主的精神或品质。④点明了主旨，表达了作者的情感。⑤运用修辞，使文章内涵丰富，意蕴深刻，增加了文章的厚度与深度。四、语言特色角度分析鉴赏传记的类别自传采用第一人称，语言或幽默调侃或自然亲切；他传采用第三人称，语言或朴实自然或文采斐然。语意和句式句子中的关键词所包含的情感、态度等，整句与散句、推测与肯定、议论与抒情、祈使与反问等特殊句式，往往有着不同一般的表现力。这些都是分析语言的切入点。修辞的角度修辞一般是用来加强语言的表现力的。抓住修辞特点，就能从语言的表达效果上加以体味。语言风格含蓄与明快、文雅与通俗、生动与朴实、富丽与素淡、简洁与繁复等。1.(2015·新课标全国卷Ⅰ)阅读下面的文字，完成后面的题目。[即学即练]朱东润自传1896年我出生在江苏泰兴一个失业店员的家庭，早年生活艰苦，所受的教育也存在着一定的波折。21岁我到梧州担任广西第二中学的外语教师，23岁调任南通师范学校教师。1929年4月间，我到武汉大学担任外语讲师，从此我就成为大学教师。那时武汉大学的文学院长是闻一多教授，他看到中文系的教师实在太复杂，总想来一些变动。用近年的说法，这叫作掺沙子。我的命运是作为沙子而到中文系开课的。大约是1939年吧，一所内迁的大学的中文系在学年开始，出现了传记研究这一个课，其下注明本年开韩柳文。传记文学也好，韩柳文学也不妨，但是怎么会在传记研究这个总题下面开韩柳文呢？在当时的大学里，出现的怪事不少，可是这一项多少和我的兴趣有关，这就决定了我对于传记文学献身的意图。《四库全书总目》有传记类，指出《晏子春秋》为传之祖，《孔子三朝记》为记之祖，这是三百年前的看法，现在用不上了。有人说《史记》《汉书》为传记之祖，这个也用不上。《史》《汉》有互见法，对于一个人的评价，常常需要通读全书多卷，才能得其大略。可是在传记文学里，一个传主只有一本书，必须在这本书里把对他的评价全部交代。是不是古人所作的传、行状、神道碑这一类的作品对于近代传记文学的写作有什么帮助呢？也不尽然。古代文人的这类作品，主要是对于死者的歌颂，对于近代传记文学是没有什么用处的。这些作品，毕竟不是传记文学。除了史家和文人的作品以外，是不是还有值得提出的呢？有的，这便是所谓别传。别传的名称，可能不是作者的自称而是后人认为有别于正史，因此称为“别传”。有些简单一些，也可称为传叙。这类作品写得都很生动，没有那些阿谀奉承之辞，而且是信笔直书，对于传主的错误和缺陷，都是全部奉陈。是不是可以从国外吸收传记文学的写作方法呢？当然可以，而且有此必要。但是不能没有一个抉择。罗马时代的勃路塔克是最好的了，但是他的时代和我们相去太远，而且他的那部大作，所着重的是相互比较而很少对于传主的刻画，因此我们只能看到一个大略而看不到入情入理的细致的分析。英国的《约翰逊博士传》是传记文学中的不朽名作，英国人把它推重到极高的地位。这部书的细致是到了一个登峰造极的地位，但是的确也难免有些琐碎。而且由于约翰逊并不处于当时的政治中心，其人也并不能代表英国的一般人物，所以这部作品不是我们必须模仿的范本。是不是我国已经翻译过来的《维多利亚女王传》可以作为范本呢？应当说是可以，由于作者着墨无多，处处显得“颊上三毫”的风神。可是中国文人相传的做法，正是走的一样的道路，所以无论近代人怎么推崇这部作品，总还不免令人有“穿新鞋走老路”的戒心。国内外的作品读过一些，也读过法国评论家莫洛亚的传记文学理论，是不是对于传记文学就算有些认识呢？不算，在自己没有动手创作之前，就不能算是认识。这时是1940年左右，中国正在艰苦抗战，我只身独处，住在四川乐山的郊区，每周得进城到学校上课，生活也很艰苦。家乡已经陷落了，妻室儿女，一家八口，正在死亡线上挣扎。我决心把研读的各种传记作为范本，自己也写出一本来。我写谁呢？我考虑了好久，最后决定写明代的张居正。第一，因为他能把一个充满内忧外患的国家拯救出来，为垂亡的明王朝延长了七十年的寿命。第二，因为他不顾个人的安危和世人的唾骂，终于完成历史赋予他的使命。他不是没有缺点的，但是无论他有多大的缺点，他是唯一能够拯救那个时代的人物。(有删改)【相关链接】①自传和传人，本是性质类似的著述，除了因为作者立场的不同，因而有必要的区别以外，原来没有很大的差异。但是在西洋文学里，常会发生分类的麻烦。我们则传叙二字连用指明同类的文学。同时因为古代的用法，传人曰传，自叙曰叙，这种分别的观念，是一种原有的观念，所以传叙文学，包括叙、传在内，丝毫不感觉牵强。(朱东润《关于传叙文学的几个名词》)②朱先生确是有儒家风度的学者，一身正气，因此他所选择的传主对象，差不多都是关心国计民生的有为之士。他强调关切现实，拯救危亡，尊崇气节与品格。这都是可以理解的。(傅璇琮《理性的思索和情感的倾注——读朱东润先生史传文学随想》)★作为带有学术性质的自传，本文有什么特点？请简要回答。答：________________________________________________解析本题考查分析文本的文体基本特征和语言特色。解答时，要在阅读的基础上，了解文章的文体特征、内容的侧重点、内容表达的特征。本文作为一篇带有学术性质的自传，突出特点之一就是偏重学术经历，介绍了自己的传记文学观及其形成过程。文章的开头与结尾，将自己的生平与学术结合起来，尤其是为张居正写传原因的解说，结合当时的社会背景和自己家庭的情况，更是呈现出学术背后的家国情怀。在行文方面，语言平易自然，穿插“怎么会在传记研究这个总题下面开韩柳文呢？”“我写谁呢？”等口语，语言平白如话，就像面对面闲谈一样。答案①偏重学术经历，主要写自己的传记文学观及其形成过程；②写生平与写学术二者交融，呈现学术背后的家国情怀；③行文平易自然，穿插使用口语，就像和老朋友闲谈一样。1.一般和具体结合我们在对文本的一般性特征进行分析的同时，也应该注意到富有个性的“具体”的特征。[思维建模]分析文体特征2要领2.注意效果解读

分析文体特征时，不能仅仅停留在辨别认知的层面上，而必须懂得去对它们做“效果”分析。对“效果”的分析不外乎从这样的两个方面去考虑：一是从表达者的表达这个方面去考虑，看他采用这样的方式会给他的表达带来怎样的好处；二是从阅读者这个方面考虑，看他这样做可以对读者的阅读产生什么样的积极的效果。分析传记的文体特征☞咀嚼经典高考题目提升审题答题技能高考曾经这样考品答案，悟技巧，不丢分1.(2014·辽宁卷)本文第一自然段有何作用？请简要分析。(6分)(《侯仁之：城市的知音》)①交代侯仁之选择历史专业的原因；②写出了侯仁之对国家民族命运的关注，使传主形象更加丰满；③体现了传记的真实性；④为下文介绍侯仁之的学术研究及成就做铺垫。(答出1点给1分，2点给3分，3点给5分，4点给6分)2.(2013·福建卷)文章已有“《梦里京华》”一例，为何还要例举“委曲求全”？请简要分析。(4分)(《那一种遥远的幽默》)①增强说服力，进一步突出王文显剧作别有一番幽默，肯定他喜剧创作的能力和影响。②引出下文对王文显任代理校长时行事风格的叙写，形成对比，以突出王文显治校的持重务实，一丝不苟。(每点2分，意思对即可。)3.(2012·新课标全国卷)12(1)选项E：本文撷取谢希德人生的若干片断，描写她热爱祖国、献身科学、关爱亲人的事迹，表现了一位杰出女性的伟大人格。(√)(《谢希德的诚与真》)本选项考查对文体特征的理解，涉及文章的选材、文本的主要内容与主题等内容。(正确选项，3分)因传记是记载人物生平或事迹的一类记叙文体，它的表达技巧比较接近于小说和散文，可以说文学类文本的表现手法都与传记相通。由于传记的文体特征，需要格外注意其他人物对传主的映衬、细节描写、引用和议论等方面。考点二分析表现手法3题型(一)叙述1.顺叙的作用(效果)：思路清晰，结构条理。2.倒叙的作用(效果)[知能构建](1)能增强文章的生动性，使文章产生悬念，更能引人入胜。(2)强调作用，这一段主要写了……放到开头强调了传主的……(与传主精神、品质等的关系)。(3)表达了作者对传主怎样的情感(与作者情感的关系)。(4)深化了主旨(与主旨的关系)。(5)使文章结构富于变化，避免了叙述的平淡和结构的单调。3.插叙的作用(效果)(1)内容上：①(如果是引述他人的话，或是传主自己的话、书信等)突出了传记的真实性，使文章内容更充实。②深化了文章主题。③使人物形象更加鲜明。④(如果是引述他人的话等就属于侧面描写)侧面烘托了传主的……⑤(如果插叙的语段拿传主和其他人对比)通过对比，衬托出了传主的……(2)结构上：①避免了结构的平铺直叙，使行文起伏多变，使结构更加紧凑集中。②对……做了必要的铺垫照应，补充说明。(二)描写(主要是细节描写)1.描写的三种作用(1)让传主形象更全面完整，更立体化。传主形象是由多个侧面组成的，只表现其伟大的一面，而不展现其普通的一面，人物就不能立体化。

(2)让人物真实可信。要把人物写好，就要写其普通的一面，因为读者是普通的公民，他愿意接受伟人身上普通的一面。这样的人物会让读者觉得真实亲切，易于接受。(3)符合读者心理需要。对于大人物诸如政治家、艺术家、影视明星等，读者已经从媒体中了解了一些他们在本行业内的成就、事迹。对于传记作品，读者更渴望了解一些花絮。因此，一些细节正能解决这一问题。2.两种答题方式(1)如果是写人物的细节，可以这样：①思维趋向：写人物的细节＝细节内容＋独特形象＋表现主题＋读者心理。②答题方式：通过描写……细节，……刻画出一个……形象，突出……(主题思想)，给读者……感受。(2)如果是场面细节，可以这样：①思维趋向：场面细节＝细节内容＋读者感受＋表现主题。②答题方式：通过对……的描写，传神地写出在场人……的心情，烘托了……的现场气氛，使读者仿佛置身于现场之中，产生身临其境之感。真实性和感染力都很强。真实地反映了……表达了……的情感倾向。(三)议论的作用1.内容上：对主题表达起画龙点睛的作用。评论性文字既是对

事实的阐释，也是作者自我态度的呈现。2.结构上：①用在开头，起统领全文、点明中心、引出下文的

作用，并能使文章的主题思想得到鲜明的表达；②用在文章

的结尾，一般是为了加深对所写人物的认识，深化文章的主

题思想，凸显所写人物的品格意义，起画龙点睛的作用；③用在文章的中间，起承上启下的作用，使事与事之间紧密

地连接起来，使文章结构显得严谨。1.从侧面表现传主通过写与传主相关的人、事、物，从侧面表现传主的道德性格、特点、品性等。可以使传记具有更为真实感人的力量，可以塑造丰满的传主形象，突出传主的精神面貌，起到增强作品历史深度和情感力度的作用，增强文章的真实性和可读性。2.内容和情节的需要不交代其他相关的人、事、物，内容情节就不完整，就无法更好地表现传主。只有把传主放到一定的环境中，他的行为、性格才显现其合理性。这样写可以更好地体现作者的写作意图，丰富文章内容，增强文章内涵，增强文章文化底蕴等。3.由点及面，深化主题作者要揭示某种社会道理或者一个大的群体，比如整个民族的某种品质，光凭传主一个人无法全面地展现，就必须拓展，传主再加上其他的人、事、物，点面结合，就可以更全面、更深刻地表现主题。4.增强表达效果增强文章的文学色彩；让人产生丰富的想象，发人深省，耐人寻味；等等。直接引用大量原始材料，可以更好地突出人物的特点，揭示人物的精神面貌，对人物作出客观公正的评价。在传记中，引用主要包括以下几个方面：引用内容引用效果直接引用可以增加作品真实性，更好地突出人物的特点，揭示人物的精神面貌，对人物做出客观公正的评价。引用诗词可以从侧面烘托和丰富传主的思想精神，使传记显现出一种古朴文雅的风格。引用故事可以增强文章的趣味性，使文章更具有可读性。引用传主在书信、日记中的表白以及传主的话可以印证作者的观点，也可以使传记具有更为真实感人的力量。引用他人的话使文章对人物的评述更加全面客观、真实可信，也能从侧面烘托传主的形象。阅读下面的文字，完成后面的题目。[即学即练]朱启钤：“被抹掉的奠基人”林天宏①2006年6月13日下午，一场大雨过后，正阳门箭楼被带着水雾的脚手架包裹得严严实实。北京旧城中轴线上的这座标志性建筑，正经历着新中国成立后规模最大的一次修缮。②由正阳门箭楼北望，长安街车水马龙，它与城楼左右两侧的南北长街、南北池街，一同构成了北京旧城东西、南北走向的交通要道。③我问同行的一个记者：“你知道改造北京旧城，使其具有现代城市雏形的第一人是谁？”“梁思成？”她答道。④这个答案是错误的，却并不让人意外。随着北京旧城改造不断进入媒体视野，梁思成等一批建筑学家已被大众熟知。但少有人知晓的是，从1915年起，北京已开始有计划地进行市政工程建设，正阳门箭楼、东西长安街、南北长街与南北池街，都是在时任内务部总长朱启钤的主持之下改造与打通的。⑤同样少有人知晓的是，1925年，25岁的美国宾夕法尼亚大学留学生梁思成，收到父亲梁启超从国内寄来北宋匠人李诫撰写的《营造法式》一书，兴趣大增，由此走上中国古代建筑研究之路。1930年，梁思成加入中国营造学社，在那里撰写了《中国建筑史》，成为建筑学一代宗师。而《营造法式》一书的发现者与中国营造学社的创始人，正是朱启钤。⑥“朱启钤是中国古建筑研究工作的开拓者与奠基人，没有他，就不可能在上个世纪30年代出现像梁思成这样的建筑学领军人物，我们读到《中国建筑史》的年份，还不知要推迟多少年。”中国文物研究所某研究人员曾这样评价。但是，“由于历史原因，他被研究者们有意无意地抹掉了”。⑦朱启钤于1930年创办的中国营造学社，将他的筹划与组织才能发挥得“淋漓尽致”。他为学社请来当时最为优秀的学术精英：东北大学建筑系主任梁思成，中央大学建筑系教授刘敦桢，著名建筑师杨廷宝、赵深，史学家陈垣，地质学家李四光，考古学家李济……他还以其社会人脉，动员许多财界和政界人士加入学社，直接从经费上支持营造学社的研究工作。曾有建筑史家这样评价朱启钤：