【论女性生育权的研究12000字（论文）】

论女性生育权的研究目录3456一、引言 114850（一）生育、生育权与女性生育权理论概述 12044（二）生育权的内涵 15058（三）生育权的内容 232448（四）生育权的本质 41156二、女性生育权所存在的问题及对策建议 72544（一）女性生育权的问题 713497（二）保护女性生育权对策建议 817828三、夫妻生育权的主体及实现方式 1122462（一）平等享有说 1110443（二）单方享有说 1224007（三）平等共有权说 1219420（四）共同共有权说 132610四、总论 1426202参考文献 15一、引言（一）生育、生育权与女性生育权理论概述1.生育生育所属现代词，指的是繁殖后代，女性怀孕在体内孕育后代并分娩。人类社会的发展，后代的不断延续，家庭的重要书不言而喻的。因此，无论在社会发展的哪个阶段，生育对人民来说无疑是相当重要的。生育首先是一个人的事情，但不能简单地看作是个人的事。在尊重社会个人生育意愿的前提下，个人特定的生育行为也应该受到社会发展水平的制约，公共政策的干预是不可避免的，这在法律的调控中起着重要作用。目的是使生育活动不仅满足个人和社会的需求，也要适应社会的发展郭小川，郭小川，潘龙飞.非婚生子女保护制度评析[J].法制博览，2020(12):176-177.2.生育权公民的生育权是一项基本的人权，公民的生育权是与生俱来的，是先于国家和法律产生的权利。作为人的基本权利，生育权与其他由宪法、法律赋予的选举权、结社权等政治权利不同，是任何时候都不能剥夺的。随着社会的发展，国际社会对生育权问题提出的新的观点，就是自由且负责任的行使生育权，强调夫妻和个人对子女、家庭和社会的”责任”，强调夫妻在行使生育权时，要考虑到将来子女的需要和对社会的责任。从这个意义上讲，公民有生育的权利，但同时应当承担对家庭、子女和社会的责任马平，马平，马薇.非婚生子女法律保护制度的现实解析[J].法制博览，2019(36):5-8.（二）生育权的内涵生育权的概念，被认为最早出现在19世纪后期，由于当时妇女的地位明显低于男性，因此生育权被当作妇女的一种特殊权利，伴随着西方女权主义运动而产生。1974年8月，联合国在布加勒斯特召开的世界人口会议通过的《世界人口行动计划》对生育权作了如下定义：所有夫妇和个人享有自由负责地决定其子女数量和间隔以及为此目的而获得信息、教育与方法的基本权利；夫妇和个人在行使这种权利的责任时，应考虑他们现在子女和未来子女的需要以及他们对社会的责任。”联合国在1984年和1994年分别召开的国际人口与发展会议通过的《墨西哥宣言》和《国际人口与发展会议行动纲要》对上述概念又进行了重申，并将生育权作为最基本的人权李向兰.非婚生准正制度的演变与未成年人权益保障——从罗马法到民法典[J].民商法争鸣李向兰.非婚生准正制度的演变与未成年人权益保障——从罗马法到民法典[J].民商法争鸣，2019(01):100-105.我国作为民事基本法的《民法通则》和调整婚姻家庭关系基本法的《婚姻法》并没有对生育权的概念进行正面规定。1992年颁布的《妇女权益保障法》第47条第一次在立法中确认了妇女生育权的法律地位：“妇女有按照国家有关规定生育子女的权利，也有不生育的自由。”2002年实施的《人口与计划生育法》第17条规定：“公民有生育的权利，有依法实行计划生育的义务，夫妻双方在实行计划生育中负有共同的责任。”由上可知，我国立法上规定的生育权，是指“男女个人在法律允许的范围内自主决定生育或不生育的权利”或者“在一定历史条件下公民基于合法婚姻而享有的决定是否生育子女以及如何生育子女的自由”。（三）生育权的内容一般而言，生育权包含两个部分，首先是生育自由，即公民享有自由而负责地决定生育子女的时间、数量和间隔的权利；其次是生殖健康，即公民享有的生育能力。有学者认为，生育权的内容由其特征所决定，生育权本质上是一项绝对权，即可以积极实现，也可以消极实现。因此，具体而言，生育权应包含以下内容：1.生育决定权即权利主体可以根据自己的意愿自由选择生育权的实现方式，并采取与之相应的民事行为，这是典型的绝对权的表现；2.生育信息知情权包括公法上的知情权和私法上的知情权，前者是指权利主体有权获得与生育相关的科学信息、医疗知识、法律法规以及国家政策，后者是指公民有权及时掌握其行使生育行为的对象的生育意愿、生育能力、是否采取避孕措施、是否受孕以及孕后情况等信息；3.生育隐私、安全保障权即权利主体有权对与个人利益无关的自身的生育信息和生育活动进行支配和维护，同时，生育权不特定的义务主体应当始终保持生育权的顺利行使、以及不受他人非法侵害的安全状态。有学者认为，生育权除了上述三项内容外，还应包括：（1）生育方式选择权，即权利主体依法享有自由选择生育方式，有权根据自身的情况选择传统的自然生育方式或现代人工生殖技术方式生育子女，在分娩时可以选择自然生产或剖腹生产；（2）生育请求权，即夫妻双方有权相互请求对方配合自己进行生育的权利，以及在人工生殖方式中，夫妻双方有权共同向精（卵）子生产者或所有者、有关医疗技术机构、代孕者、法律规定的审批机构提出意思表示；（3）生育调节权，即夫妻有权根据个人或夫妻的生理特点选择避孕节育的措施；（4）生育健康权，即公民有保持自己的生殖器官完整和生育能力健康发展和延续的权利。此外，由于生育的社会属性，生育权的各项内容均在一定的范围和程度上要接受政府和社会的管理和规范，即生育权的各项内容均要受到一定的限制：首先，作为生育权核心内容的生育决定权，应受到一个国家人口政策的制约，应当符合人类安全的要求及子女生存和发展的需要；其次，为了防止性别选择性人工流产给社会人口比例带来的不平衡，除医学需要外，怀孕期间权利主体对胎儿性别的生育知情权应受到严格限制，采用人工生育方式的生育，为避免发生法律和伦理方面的纠纷，应实行互盲原则；再次，为了将生育纳入国家法律监督的轨道，生育管理部门对育龄夫妇生育的情况有权予以登记，生育管理部门也有必要建立血缘确认及公示制度，这必然会在一定程度上限制生育的隐私权；另外，基于道德、伦理等因素，生育方式选择权又遵循一定的顺序——即只有在自然生殖方式不能实现生育目的，或生育主体一方或双方因为生理因素不能实现自然生殖方式，或生育主体一方或双方患有医学上禁止生育的疾病时，才允许生育主体选择非自然生殖方式，需要注意的是，无论基于何种原因，无性生殖方式——克隆人技术则应严格禁止；最后，对于生育请求权，作为生育权主体的夫妻一方只能向对方提出生育请求，而不能选择婚姻关系以外的第三人作为生育关系伙伴，如因特定原因需采用人工生殖方式的，须双方共同向特定的医疗机构作出生育请求，一方不能未经他方同意而提出请求，否则就构成对另一方生育权的侵犯。还有学者提出，由于对生育权性质认识的不同，生育权的内容也有所差别。如果将生育权理解为一种人格权，则生育权应当包括生育请求权、生育决定权、生育方式选择权等。其中生育决定权是核心。生育方式选择权包括通过代孕母亲实施生育，当代孕母亲进行生育时，只构成身体权，而不成立生育权；如果将生育权理解成是夫妻共同享有的身份权，其权能包括：生育知情权、生育能力保持权、生育决定权、生育选择权。其中生育能力保持权是指主体享有保持生育能力，避免生殖器官遭受任何人的侵害的权利薛毅.论我国非婚生子女的权利保护——准正与认领制度构建[J].法制博览薛毅.论我国非婚生子女的权利保护——准正与认领制度构建[J].法制博览，2019(06):180-181.（四）生育权的本质生育权作为权利的概念已深入人心，但生育权究其本质，到底是属于什么性质的权利，学界对其有不同的看法，目前主要以人权说、宪法权利说、身份权说以及人格权说占据主流地位。具体如下：1.人权说主张人权说的学者认为，生育权的本质是天赋人权，是公民或自然人基于人身自由、为了自身发展所必须具备的一项权利，其应属于人权的范畴。他们认为把生育权界定为人权是符合国际立法宗旨的，如1968年5月《德黑兰宣言》第16条明确“父母享有自由负责决定子女人数及其出生时距的基本人权”。1974年《世界人口行动计划》、1984年《墨西哥城宣言》和1994年《国际人口与发展大会行动纲领》也均指出：“所有夫妇和个人都享有负责地自由决定其子女人数和生育间隔以及为达此目的而获得信息、教育与方法的基本权利。”这些国际条约充分说明，生育权作为一种基本人权已经成为国际社会的共识。我国《人口与发展报告》认同“个人和夫妇”作为并列的主体享有生育权，也应当说是对国际社会关于生育权认识现状的尊重张艺馨.试论非婚生子女的法律保护问题[J].法制博览，2019(05):224.张艺馨.试论非婚生子女的法律保护问题[J].法制博览，2019(05):224.2.宪法权利说支持这一观点的学者主要是依据我国《宪法》第49条的规定：“夫妻双方有实行计划生育的义务”，他们认为根据权利义务统一性理论，负担义务必然享有权利，夫妻既然有实行计划生育的义务，那么他们必然享有生育的权利，“宪法所规定的计划生育的义务是建立在夫妻共同享有生育权基础上的，只有享有共同权利，才可能共同履行义务”。也正因为如此，夫妻的生育权是宪法上的权利，理应受到宪法的保护。但也有学者认为，纵观各国立法，生育权都没有在各国宪法中被明文规定，我国也不例外。我国《宪法》规定的夫妻有计划生育的义务，应当说是根据中国特殊的国情对作为基本人权的生育权的“责任”的确认，不能说因为权利义务具有统一性就直接把法律文本中权利和义务互相取代。法律明示权利或者义务一定有其特殊的意义。生育权不是现行《宪法》规定的公民的基本权利，但不妨碍以后纳入《宪法》。3.身份权说持身份权说的学者多数是在狭义的生育权范围内进行探讨的。所谓狭义的生育权，是指建立在合法婚姻上的生育权，即在婚姻中夫妻双方依照国家法律和政策的规定，有权决定在什么时间生育子女和生育几个子女的权利，也包含当事人不生育意愿的选择。但也有学者认为，生育权固然是身份权，但并不是基于婚姻关系的基础上而产生，否则那些无配偶者或丧失配偶者就没有繁衍后代的权利，他们认为只有怀孕的妇女身份才能享有生育权，不论怀孕的事实是基于侵权还是基于自愿，因为只有存在生育基础才能产生生育权，这也被称之为孕妇生育权说毛梦霞，王耀威.探究我国非婚生子女保护制度[J].法制与经济毛梦霞，王耀威.探究我国非婚生子女保护制度[J].法制与经济，2018(08):144-145.4.人格权说支持人格权说的学者们认为，生育权是人的尊严的重要体现，它是维持独立人格的基本要求，它与因婚姻产生的夫妻身份并无必然的联系。如果将生育权理解为身份权，其将无法解释因科技的发展而产生的人工生殖。首先，生育行为既是生物机能的表现，又是生物种类得以延续的前提。生育权是民事主体固有的权利，符合人格权的固有性。而身份权的取得并不是与身俱来的，因此与生育权的固有性相悖；其次，作为生育权客体的生育利益是人格利益而非身份利益。人格利益是指人的人身和行为自由、安全和精神自由等利益，身份利益是指权利主体基于一定身份所取得的利益，如配偶之间的相互忠诚与陪伴，父母对子女的保护和教育等。生育权所针对的生育利益体现的是人的行为自由，人可以自由地决定生育这一与自己的生活方式、未来发展等密切相关的重大事项；最后生育权是维护主体独立人格所必备的权利。“生育权所体现的生育意志自由是主体精神存在形式的重要组成部分，并间接地对主体物质存在形式的维护与延续起着重要作用。”生育权涉及生育隐私权，但又与个人人身自由与精神自由、生活方式和未来发展最密不可分的生育决定权，因此，其对维护主体的独立性及培养主体独立的人格意识有着非常重大的意义。此外，中南财经政法大学法学院张作华老师还认为，虽然生育权属于人格权，但其相对于同属于人格权的其他民事权利相比，具有以下独特性：（1）义务性。尽管所有民事权利都需要承担相应的义务，但生育权，作为人类世代延续的必要手段，是个体对人类和社会的义务；生育，还关系到相对方异性主体的许多权利，关系到下一代人的诸多权利；关系到婚姻家庭领域乃至国家社会的和谐与秩序；还关系一个民族的伦理道德秩序。因此，与其他民事人格权如生命健康权、姓名权、隐私权等相比较，生育权的行使，必然要承担更多、更必须的义务。（2）依赖性。这是生育权区别于其他人格权的一个最显著的特点。一般人格权作为一种绝对权，其实现不以权利主体以外的他方的实际作为为必备条件，其他人的不作为即是对该权利实现的合作；而生育权的实现以男女双方的合意与合作为必要前提。（3）身份性。尽管生育权与婚姻关系并无必然联系，但实践中一个社会一般认可的生育权还是以婚姻为基础的生育权，另外，即使不以婚姻关系为基础，单独讨论一个自然人具体的生育权，实质上也是先确定该自然人是男性或女性，即还是以其一定社会身份为基础。（4）牵连性。首先，生育活动与女性的生命健康权、人身自由权密切相关；其次，在婚姻之外的第三人对夫妻一方生育权的侵害往往会造成夫妻另一方的生育权受损；另外，滥用生育权不仅会伤害另一方生育主体，还会严重影响后代的健康成长、家庭和睦甚至社会和谐（如故意或重大过失将会导致生育的后代患有医学遗传疾病或先天残疾）。这些都是其他一般人格权所不具备的。除上述四种主流学说外，我国还有学者提出“双重性质说”，即生育权既是人格权又是身份权，并举出姓名权进行类比。姓名权是一种人格权，那么，婚姻家庭法规定夫妻姓名权问题是否意味着姓名权在夫妻关系中变成了身份权？然而，马忆南教授认为，当代各国婚姻家庭法对姓名权的规定，只是基于夫妻身份关系对姓名权的行使给予一定的限制，最终的决定权仍然属于个人。可以认为姓名权在这里具有了一定的身份法上的意义，仅此而已。同样的，夫妻个人的生育权也会因婚姻关系的确立而受到一定的限制，但最终的决定权仍然属于个人。生育权的人格权属性并没有因为婚姻而改变，只是在夫妻关系领域具有了身份法上的意义。二、女性生育权所存在的问题及对策建议（一）女性生育权的问题1.二孩政策导致影响生育问题根据《二孩调查分析报告》"显示，计划生二胎的人占31.4%，不打算生二胎的人占36.6%，正在考虑生二胎的人占32%。因此，计划二胎的比例不到三分之一。此外，计划生第二个孩子可能并不是真的要生孩子。超过30%的夫妻在生二胎的问题上存在分歧。例如，35.5%的夫妇想要二胎，但其中一人反对;15.9%的家庭同意不要孩子;6.9%的夫妻都想要孩子，但老人反对;26.8%的夫妇不想生二胎，但老人要求生二胎。此外，缺乏时间、精力和经济状况也阻碍了大多数夫妇生二胎。由于家庭经济和能源的限制，很多30多岁的80后妈妈不愿意生二胎。相反，70年代出生的女性，年龄在40岁左右，有强烈的愿望要第二个孩子，因为她们没有太多的家庭压力，她们的收入水平相对稳定，她们担心家里的一个孩子长大会太孤独。因此，70年代出生的女性成为生育二胎人数最多的群体。”“不仅如此，实际生育率将远低于预期水平。特别是在“二孩”政策实施后，本应出现的人口出生增长并没有如承诺的那样。在过去，孩子们只想着吃饭和长大，但现在他们希望长大并成功。各种各样的压力使得家庭更不愿意要两个孩子，或者干脆放弃。二孩政策落地率低的原因有:一是抚养孩子的成本太高。孩子从出生到上学和医疗的花费是巨大的。许多女性认为她们负担不起生第二个孩子的费用。二是母婴机构不完善，托儿所不够健全。婴幼儿机构不完善，许多婴幼儿得不到良好的教养。第三，很多职业女性，一方面要抚养孩子，另一方面要工作，很多女性感到力不从心，两者真的不能协调。第四，女性要承受来自丈夫和家庭的多重压力。这家人希望能有第二个孩子，但很多女性不愿意这样做。第五，很多用人单位设定的门槛，入职要求是已婚并有两个孩子，或者如果一个妇女有了孩子，我们可以预测将有两个孩子而就业受阻，或者再次怀孕的女职工，用人单位以各种理由解雇或更换职务，这些实际上影响了妇女的生育权利。因此，女性不愿意有更多的勇气生二孩，二孩政策没有应有的效果颜笛.我国非婚生子女权利公法保护研究[D].武汉工程大学颜笛.我国非婚生子女权利公法保护研究[D].武汉工程大学，2018.2.立法不足我国宪法中的生育权是不包括在基本权利体系的，相反，计划生育作为一个突出的强调义务。在宪法的内涵和外延缺乏人权，在中国的生育权在失语的宪法问题现阶段尴尬的保护，明显的权利和义务不对等。生育权利，不仅是对社会生活的规则，更重要的是承认和肯定人的内在价值，人和法律的客观要求。作为一种自然权利，生育权是人生而有之的，是不可分割的，是应有的权利，立法机关不能随意剥夺。在现实中，制约权利行使的各种主观因素和客观因素都存在丁慧敏.非婚生子女认领制度研究[D].海南大学，2019.丁慧敏.非婚生子女认领制度研究[D].海南大学，2019.3.生育权没有进行特别规定民法主要是通过《婚姻法》保护妇女的生育权，法律是调整婚姻家庭关系，有关于计划生育的规定，但对生育权没有特别规定。婚姻法的规定仅限于配偶和家庭。一般来说，夫妻的生育权利是自己享有的权利，并且相对独立于生育权利主体。在生育权的行使中，通常对方的生育权是彼此的前提。如果夫妻一方生育权不受对方生育权的限制，不仅可能侵犯其他生育权利，也不利于他们自己的生育权利的行使，而且危害婚姻关系的稳定，甚至给后代带来灾难，因此，有必要接受对方生育在一定程度上的权利的限制。因为丈夫和妻子的生育权是平等的，因此，他们应该互相尊重，在处理生育问题上，达成共识。（二）保护女性生育权对策建议1.在保护女性生育权的基础上进行更细致的权益保障第一，在保护女性生育权的基础上，要保护女性的身体权和健康权。目前联合国在《经济、社会和文化权利国际公约》中将健康权界定为生理和心理都要健康的权利。除此之外，女性的生育权和健康权都应该受到特殊保护。因为女性从怀孕到分娩都有危险。很多女性在分娩过程中或者分娩后遭遇健康损害，甚至失去生命。《劳动法》第七章规定了对女职工的特殊保护，规定女性“经期、孕期、哺乳期”三期的特别照顾，以此保障女性的健康权。此外，《女职工劳动保护特别规定》、《女职工禁忌劳动范围的规定》还规定了女职工享有的产假、生育保险、哺乳时间、禁忌劳动的事项、权利受到侵害的救济等。《中华人民共和国母婴保健法》则在女性怀孕及分娩的保健措施及技术方面保护女性生育权。第二，在保护女性生育权的基础上，要保护女性的劳动权。很多女性不敢生育二胎，很重要的原因是企业用人成本提高。为了降低用人风险，选择不聘用未生二胎或者着手准备生二胎的女性。为此，《中华人民共和国宪法》(以下简称《宪法》）第四十八条规定了女性和男性平等的行使政治、经济、文化、社会和家庭的生活等各方面的权利。国家保护女性合法权益，实行男女同工同酬，培养和选拔妇女干部。《劳动法》第十三条规定了妇女与男子享有平等的就业权。在录用职工时，除非不适合妇女的工作种类或者工作岗位，否则不得以性别为由拒绝录用女性或者提高录用标准。《妇女权益保障法》第二十三条也做了保护女性劳动权的规定。另外，《中华人民共和国就业促进法》(以下简称《就业促进法》）第二十七条规定了用人单位在录用女性时，不可以在合同中限定女性结婚或者生育。全国总工会提案提出了设立二孩的抚育假期，为二孩子女设立补助金，以此鼓励女职工生育二胎，这也是对国家全面二孩政策的正面回应和支持。当前，由于生育而导致女性在就业中遇到的问题也应该予以重视。第三，在保障妇女生育权利的基础上，重视保障妇女的婚姻家庭权利。妇女在婚姻家庭中的权利大致可分为:婚姻自由、独立决定生育的自由、独立分配财产的权利、家庭继承权以及与其他家庭成员平等的权利。女性在婚姻家庭中的权利保障主要体现在以下几个方面:第一，女性在家庭中承担更多抚养孩子的责任。目前，在大多数家庭中，夫妻双方都要外出工作，女性要承担更多的家庭劳动和抚养下一代的任务，因此，女性往往面临更大的压力，要生二胎。对于生育二胎的妇女来说，产假只有三个月，在此期间，妇女必须在恢复后立即返回工作岗位。因此，政府应该延长女性生育二胎的产假，并改善社会育儿机构和家庭机构，以减轻女性、家庭和社会的负担。第二个问题是妇女在离婚后选择子女的权利以及她们对抚养子女的承诺。如何抚养孩子是离婚女性面临的一个重要问题。对于生育二胎的妇女，应按照对子女最有利的原则进行评判，因为这更有利于子女的成长和身心健康。对于女性来说，离婚后她们可能会面临更大的负担和经济压力，所以她们应该将自己的财产分配给女性和女性。女性在婚姻期间为家庭做出的贡献应该得到补偿。2.计划生育制度的实施与生育权保护的协调（1）户籍制度的渐进式改革，促进农村剩余劳动力的转移.要建立良好的社会保障制度，可以有效地改变家庭和孩子，生育的传统观念，使生育意愿能自我约束。房地产行业的刺激基础设施建设的发展，促进中国的城市水平，自然减少的人口数，可以实现人口的优化。这并不需要全面推行计划生育政策保护生育权。（2）中国现行的计划生育政策的科学发展，放宽计划生育.从事与国家计划生育政策的有意识的控制生育行为线作为政策条件和享受社会福利，从而尊重选择是否生育的公民的权力，符合国际人权标准，另一方面也说明我国还利于民，让更多的人分享改革开放的利益，建立服务型政府的形象，凝聚人心，促进和谐社会的全面实现张佩佩.论我国非婚生子女的权利保护[D].西南政法大学，张佩佩.论我国非婚生子女的权利保护[D].西南政法大学，2019.3.提高妇女或公民的教育水平提高妇女或公民的教育水平来降低生育率.不一定提倡少生，但国家可以参与计划生育在人民教育中的资本投资，让我们充分了解国情，提高意识和素质，能够独立地调整他们的家庭计划与国家发展合作。4.完善法律对女性生育权的保护（1）生育权的权利归属，美国宪法没有生育权，但有保护隐私的规定，保护生育权利是隐私权的权利的保护。而宪法赋予隐私权的规则并非如此，但宪法第37条的个人自由权利，即人类尊严的权利，可以成为生育权利的主体权利，以这种方式，恢复宪法权利的生育权利。（2）明确生育权的保护范围，立法应规定限制生育权行使的原则。确定不构成侵权的具体情况。在《婚姻法》中，没有对夫妻生育权的行使作出特别规定，这是对夫妻生育权有争议的一个重要原因。（3）规定生育权侵权行为的构成要件和举证原则纪晓蓉.非婚生子女的监护问题研究[D].山东大学，纪晓蓉.非婚生子女的监护问题研究[D].山东大学，2019.5.将举证责任倒置到卫生保健机构的生育权利上将举证责任倒置到卫生保健机构的生育权利上，还應当规定由侵权行为承担的具体民事责任，并依照司法解释的有关规定执行损害赔偿请求。生育是人类生存和繁衍的一项基本活动,是实现个人和家庭幸福的形式,也是人类存续、国家强盛的基础。生育权是有关生育的权利。本文研究的是广义的生育权,探讨在当前国家提倡生育两个孩子的社会历史环境下,我们能通过哪些保护手段,来确保拥有生育意愿而且具备生育身体能力的女性,能没有后顾之忧的实现生育,想生、能生最后敢生,促使生育权从拥有到真正实现。

生育既是人类种族繁衍的需求，也是人类社会发展的基础。人类从诞生之初至今，随着生产力的发展，生育经历了自然生育阶段、原始生育阶段、义务生育阶段和生育权利化阶段。如今，生育作为一种权利已经得到国内外学界和实践的普遍认同，生育权也在各国的立法中被相继合法化。但是，由于生育权涉及到法律、生理、伦理、医疗、历史渊源等诸多方面，加之公民权利意识的不断提高，由生育权引起的纠纷屡见不鲜。我国现有法律对生育权的规定不足，而且在最高院于2011年7月4日颁布的《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（三）》中，涉及到生育权的第9条在理论上也存在着重大分歧。据此，本文总结了目前国内学者的观点，并对其进行梳理，试图对生育权制度的本质问题进行比较性研究。三、夫妻生育权的主体及实现方式由上可知，由于我国的民事法律并没有对生育权作出正面规定，而且学界对生育权的性质争议较大。因此，不同学说的学者对夫妻生育权的享有主体及享有方式均持不同的态度，其中占主流地位的有：平等享有说，单方享有说，平等共有说以及共同共有说。平等享有说持这一观点的学者多数属于支持生育权是人权和宪法权利的学者。他们认为根据国际条约和我国相关法律对生育权的界定，生育权是人类所普遍享有的一项权利，每个公民个体在法律允许的范围内都有权利对自己的生育权采取相应的决定和处分。国家应当保障包括夫妻、单身男女、罪犯、同性恋者的生育权的实现，任何侵害生殖器官和生育健康的行为都构成对生育权的侵犯张芸薇.浅谈我国非婚生子女的合法权益保护[J].法制与社会，2018(11):247-248.张芸薇.浅谈我国非婚生子女的合法权益保护[J].法制与社会，2018(11):247-248.有学者认为，虽然国内外的法律文本都是从人权的角度确立了生育权，但是仅仅从人权的角度去认识生育权，认为人人均平等享有生育权，这显然是无法满足现实需要的。生育权设定的目的是为了赋予主体权利以解决冲突，如果人人都享有——尤其是夫妻个体均享有平等的生育权，则会出现这样一个疑问：在出现了妻子要求中止妊娠而丈夫不同意终止妊娠的情况下，如果不支持男方的损害赔偿请求就被理解为法律“伙同”女方侵犯了男方的生育权，那么假如支持了男方的请求岂不意味着法律成为了侵犯女方生育权的“帮凶”?由此形成的状态是:法律首先不能消极地不作为，但无论作为是表现出怎样的态度，必然会有一方的生育权遭到侵害。夫妻间存在矛盾的前提当然不能视为法律出现尴尬状态的成因，而使法律规范陷入二难处境，则是配偶间生育权冲突理论重大的逻辑漏洞，也是生育权冲突体系无法逾越的现实障碍。单方享有说认为生育权是孕妇生育权说和妇女生育权说的学者认为，根据生育权的起源，生育权是被作为妇女的一种特殊权利（“自愿成为母亲的权利”）而成为妇女解放的标志。女性过去是生育的义务主体，被当成传宗接代的容器，在女权主义的支持下才上升为权利，因此生育权是女性争取来的专有权。[27]从生理结构的角度分析，在自然生育的过程中，女性是生育活动的主要承担者，而男性只需要完成将精子输入女性体内的行为即可，这一过程相对于接近280天的怀孕状态和承受分娩之痛而言太过轻松，因此女性作为生育权主体是理所当然的。其次，有学者认为，所谓的男性生育权，无论其是作为身份权抑或人格权，都不可能实现：首先，由于生理限制，男性不具有孕育胎儿的结构，他无法控制和支配生育过程，男性要达到生育目的，必须由女性自愿承受，如果女性拒绝承受，任何事先约定都不能作为强制女性进行生育的根据。生育权应当与生育能力相区别，生殖器官健康、功能正常，仅仅只能意味着该自然人有生育能力，而生殖器官受到侵害的行为本质上应属于侵害健康权的行为。因此，男性只有当不借助女性身体获得新生命时，男性生育权才可能作为实体权利。还有观点认为承认男性生育权就等于承认了“强奸犯的生育权”，或者根据我国《婚姻法》司法解释（三）第9条的规定，即使承认男性生育权也无法得到实现郭小萌.非婚生子女保护制度评析[J].法制博览，2016(06):162-163.郭小萌.非婚生子女保护制度评析[J].法制博览，2016(06):162-163.平等共有权说多数支持生育权是身份权的学者认为，“生育权只能基于丈夫、妻子的这一特定身份，在合法婚姻的基础上产生，由双方共同享有”，平等共有权是指夫妻平等地享有生育权，同时享有共同对抗第三人生育的权利。任何与第三方进行的生育行为都侵犯了夫或妻的生育权。其理由是：生育是共同的行为，生育是婚姻的重要功能，既然夫妻有计划生育的义务，当然也平等地享有生育权。支持人格权说的学者则认为，男性的生育权是固有、必备和与身俱来的。如果没有男性基因的加入，女性单独也不可能实现单方生育，正如《易经·系辞下》所说：“天地氤氲，万物化醇。男女构精，万物化生”。而上述关于“承认男性生育权就等于承认‘强奸犯的生育权’”的论述则是权利滥用的问题，不是应否赋予丈夫或妻子生育权的问题，任何人任何形式的权利都必须以尊重他人的权利为前提，生育权的行使也应当如此。就目前国内的观点而言，平等共有权说占据着主导地位。但实践中究竟如何行使，如何解释《婚姻法》司法解释（三）第9条对妻子的倾向性保护，这无疑又是一个两难。共同共有权说为了合理解释上述的两难境地，有学者提出生育权是一项由夫妻作为一个整体而共同共有的权利：首先，该观点认为，虽然以“自然人完全享有自身生育权”的立法定位为基础，民事主体间各自的生育权可能产生直接的权利对抗，但“婚姻关系”这一因素的介入，让生育权的内部结构发生了质的变化。其一，婚姻关系当中当然存在夫妻间的生育关系，且该婚姻关系使该自然人在其婚姻关系之外，不再具有合法的、受法律保护的生育关系。这种状态限缩了婚姻缔结前民事主体行使生育权的范围，让权利效力仅仅体现在婚姻关系内部，客观上又在生育权之外套上了新的一层对外、对内都具有效力的权利外观；其二，在婚姻关系缔结时，除非有真实自由的意思表示拒绝生育，主体意思表示中必然包含了“与配偶共同实现生育利益”的内容，即一旦民事主体与他人存在婚姻关系，合法的生育行为和当事人的生育自由会被婚姻的效力所吸收。这样一来，在婚姻关系外部，形成了同样可以保护夫妻生育利益的权利外观，而在婚姻关系内部，原本用于保障个人生育利益的权利外观在婚姻关系成立时就被吸纳进了更大一层的“外观”中，于是夫妻之间也就不存在与生育有关的权利级别的法律关系，个人生育权也就在婚姻关系中被瓦解了，而该“外观”仅发挥共同对抗外界非法侵害的作用。其次，该观点否定了夫妻间生育权冲突的可能性，因为个人生育权已经在婚姻关系形成时被瓦解。尽管当民事主体个人的生育权外观在配偶之间被婚姻关系消化后，配偶之间仍会再出现由生育走向意愿不同而引发的矛盾，但这种矛盾并不以“权利冲突”的形式出现，而只是二者意思表示不一致的对立状态。另外，该观点认为当共同共有的方式被确定之后，在生育权共同共有的法律关系中，生育行为的发展阶段和主体行为都不能被割裂看待，既不能把某一特定生育阶段视为某一方的全部任务，也不能把某一方的具体生育行为孤立于共同生育行为之外;作为共有人，夫妻平等地享受权利和承担义务，平等地行使生育权的各项具体权能，而在共同共有关系存续期间，双方以契约形式自行划分生育权内部的权利、义务份额的，一般应认定为无效。此观点很好的解释了我国《婚姻法》司法解释（三）第9条规定的立法原因和立法目的。该条中的“人民法院不予支持”并不是不予支持丈夫的损害赔偿请求，而是因为生育权是夫妻共同共有的权利，男方不能独立享有，并以此作为侵权依据，从而化解了上述夫妻个体生育权冲突的二难推理。四、总论综上所述虽然女性在整个社会的地位随着女权主义的兴起而有所改善，但由于其心理上的差异和生理上的差异，仍处于社会的弱势地位。从上文的产妇跳楼案中，我们可以深切的感受到这一点，所以在法律的制定和修改上应更加注重特殊