上市公司收购相关法规、程序及案例介绍

上市公司并购重组的

监管、创新和实践

上海证券交易所上市公司部

执行经理周文伟

2008年12月9/29/20231

一、并购重组概况和监管的新变化

二、上市公司的收购和股东权益变动活动

三、上市公司重大资产重组 四、定向发行股份收购资产

五、吸收合并及股份回购内容提要9/29/20232并购重组的概念和范围并购重组主要包括：

1、上市公司存量股份转让（上市公司的收购及股东权益变动活动）

2、（重大）资产重组（购买、出售、置换资产）

3、上市公司定向发行股份（增量）购买资产

4、涉及上市公司的合并（吸收合并和新设合并）5、股份回购

上述活动均对上市公司股权结构、资产和负债结构、收入及利润产生重大影响的活动。9/29/20233并购重组的作用整合集团内部资源，消除同业竞争，减少关联交易，提升企业的竞争力。实现横向或纵向的产业整合，发挥协同效应，应对国际化竞争。优胜劣汰，提升上市公司的质量，化解绩差公司的退市风险。

活跃的上市公司收购活动，有利于培育公司控制权市场，形成有效的外部治理约束。

9/29/20234并购重组和IPO的比较优势

1、对相关上市公司和拟注入资产的历史盈利记录、业绩稳定性要求相对宽松，更侧重于未来

2、进程相对较快，没有辅导期的要求

3、有利于标的上市公司现有股东的利益劣势

1、不融资，没有资金流入（但现在由于有定向发行融资手段，该劣势不再明显）

2、重组方在并购重组过程中需要承担一定的成本

9/29/20235并购重组的成本效益分析成本分析（部分成本对现有控股股东不适用）

1、买壳成本：股权转让款、化解上市公司债务成本、填实上市公司窟窿成本

2、发行成本，主要是中介费用

3、优质资产部分权益的让渡

4、自身规范成本：置入资产补交税金，土地权属的规范、环保等，今后的税费增加

5、重组交易成本：交易、资产过户涉及的税费

6、隐性成本：财富曝光、“婆婆”增多等9/29/20236并购重组的成本效益分析效益分析

1、资产证券化，享受资本市场流动性带来的溢价及快速变现

2、优秀的融资平台：快速资本融资、更好的借贷平台

3、新境界的外部公司治理机制：百年老店

4、税收优惠：个人股票转让免税等

5、隐性效益：政策倾斜：用地、用人；产品及公司广告效应；良好的并购平台9/29/20237股权分置改革后的新局面上市公司基本完成股改工作，股权的流动性增强，使得证券市场配置资源的功能得以实现。控股股东的行为模式发生变化，控股股东与中小股东具有共同利益基础。控股股东有高透明度，其增持、减持会对市场产生重要影响。近期市场估值下降，有利于行业内部整合。IPO暂停，并购重组借壳上市仍可行。9/29/20238法律环境新变化2005年10月，国务院批转证监会关于提高上市公司质量意见的通知（26条意见）

14条：支持优质企业利用资本市场做优做强；支持具备条件的优质大型企业实现整体上市；支持上市公司通过多样化的支付手段进行收购兼并，提升公司的核心竞争力。近期国家领导调研中强调，推进大型企业并购重组，加强结构调整，淘汰落后产能。9/29/20239法律环境新变化2006年9月，《上市公司收购管理办法》

规范上市公司股东权益变动信息披露、上市公司的收购及要约义务豁免的程序2008年5月，《上市公司重大资产重组管理办法》

鼓励以市场为导向的实质性重组，增强上市公司持续经营能力2008年8月，《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》

对财务顾问进行资格管理，发挥财务顾问在并购重组中的积极作用9/29/202310法律环境新变化2008年9月，关于修改《上市公司收购管理办法》第六十三条的决定

上市公司30%以上的股东增持股份，一年之内不超过2%的，可以先增持再进行备案豁免2008年10月，《上市公司以集中竞价交易方式回购股份的补充规定》

符合条件的上市公司回购股份可以自主进行，无须报证监会审核无异议，也无须聘请财务顾问发表意见9/29/202311法律行政法规部门规章配套特殊规定自律规则《公司法》《证券法》《上市公司监督管理条例》《上市公司收购管理办法》《上市公司重大资产重组管理办法》股份回购、吸收合并、分立等管理办法《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》等披露内容格式与准则交易所业务规则《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》重大资产重组的法规体系披露内容格式与准则9/29/202312新会计准则的影响同一控制下的企业合并（权益结合法）

1、注入资产以账面价值进行会计处理（较低的入账价值）

2、溢价无需摊销（较高的未来收益和净资产收益率）

3、发行股份按面值入账，股东权益增加较少，有利于未来净资产收益率的提高

9/29/202313并购重组监管思路鼓励上市公司进行以市场为主导的、有利于持续发展的并购重组创新，允许采用股权作为并购重组的工具

加强对二级市场交易的实时监控，形成并购重组监管与市场交易监管的联动机制。以股价异动监管为重点，加强监管协调，适应全流通市场环境下上市公司监管的新要求。

9/29/202314并购重组监管思路从完全依靠证监会事前监管，转变为适当的事前监管与强化的事后监管相结合。

培育及加强对财务顾问及其项目主办人的管理，强化对并购重组相关当事人的市场约束机制。

9/29/202315二、上市公司的收购和

股东权益变动活动9/29/202316收购或权益变动的主要形式证券市场的交易（集中竞价交易和大宗交易）协议转让（直接或间接）要约收购（全面要约或部分要约)国有股份行政划转上市公司定向发行新股换股方式吸收合并司法拍卖或裁定以上市公司股权作为出资设立新公司信托或资产管理安排继承、赠与、合并计算等控股股东改制（间接收购的特殊形式）9/29/202317参与主体

上市公司收购的主要参与主体受让人（包括一致行动人）出让人（原持股股东）被收购公司的董事会财务顾问及其他中介机构监管部门（证监会和相关主管部门）证券交易所、登记公司9/29/202318信息披露的基本要求

一、阶段性、分层次的披露要求

5％（举牌预警点，简式披露）

通过证券交易增持，5%必须先履行信息披露义务

（中兆投资增持商业城）20％或成为第一大股东实际控制人（详式披露）30％（要约收购或申请豁免）9/29/202319信息披露的基本要求5％－20％（不包括20％）：

1、未成为公司第一大股东或实际控制人：简式权益变动报告书

2、成为第一大股东或实际控制人：详式权益变动报告书20％－30％（包括30％）：

1、未成为公司第一大股东：详式权益变动报告书

2、成为公司第一大股东：详式权益变动报告书，财务顾问核查减持情况下：持股5％以上的股东减持

简式权益变动报告书9/29/202320信息披露的基本要求30%以上--收购人拟持有、控制的股份如将达到或超过上市公司已发行股份的30%，即触发要约收购义务，应当履行要约收购报告的义务和程序，除非获得证监会的豁免。

9/29/202321信息披露的基本要求30%以上股东12个月内增持不超过2%

实行较为灵活的监管措施--“先增持，后豁免”

1、首次增持后公告后续增持计划，后续增持计划实施完毕申请豁免要约义务；

2、借鉴董、监、高持股管理，设定增持股份时间窗口；

3、定期报告披露增持进展，增持达1%发布临时公告。9/29/202322股东增持股份

1、适用对象：已持股30%以上的股东（含持股50%以上的股东），且公司上市满一年。

2、首次增持发生次日公告增持计划，12个月内增持不超过总股本2%。

3、增持期间相关股东可以择机增持，禁止增持的“敏感期”除外，增持达1%公告。

4、增持期间，相关股东及其一致行动人持有的股份不得减持，鼓励公司董监高不减持持有公司股份。

5、期限届满后，向证监会申请备案豁免。9/29/202323股东增持股份

30%以下的股东如何增持股份： 1、增持股份后不超过30%的，每增加5%，履行信息披露义务。

2、持股29.5%的股东可以通过如下两种方式增持股份超过30%。

（1）主动发出部分要约（至少5%）；

（2）先通过二级市场增持至30%，总股份乘以30%不是整数手的以最接近的整数手为准，履行信息披露义务，满一年后，可以每年增持不超过2%。9/29/202324信息披露的基本要求特殊披露时点的把握

1、持股达到5％以后，增持或减持达到或超过5％（一般为简式权益变动报告书）

2、股改限售流通股，每减持达到或超过1％，但不超过5％的（上市公司公告），累积达到5％的（简式权益变动报告书）

3、出现控制权争夺时，增持或减持达到或超过1％（简要公告）

4、减持低于5％的（要求不明确，建议进行简要公告，公告后作为5％以下的股东）9/29/202325信息披露的基本要求

二、信息披露的主要内容：《内容与格式准则》第15、16、17号对信息披露内容有明确的规定，主要包括：

1、信息披露义务人的介绍，同时应当披露其控制人的情况，直至披露到国资部门、自然人或者其他人员；

2、本次权益变动的方式及具体情况（例如股权转让协议的基本要素）说明；

3、当事人前六个月买卖上市公司挂牌交易股份的情况；

4、收购人的资金来源、财务资料、与上市公司的重大交易、本次收购对上市公司的后续计划和影响分析等（上市公司收购的补充披露要求）。9/29/202326关注要点

一、收购人的主体资格

二、收购目的（战略型或财务型）

三、收购人身份的核查（实际控制关系和一致行动关系的核查）

四、特殊收购主体（信托、管理层）

五、收购人的实力和资信情况（纳税情况、银行信用记录、收购资金来源）

六、对上市公司影响（同业竞争、关联交易、独立性）9/29/202327关注要点 二、规范运作

新《收购办法》第7条明确指出，被收购公司的控股股东、实际控制人及其关联方有损害被收购公司及其他股东合法权益的，上述控股股东、实际控制人在转让被收购公司控制权之前，应当主动消除损害；未能消除损害的，应当就其出让相关股份所得收入用于消除全部损害做出安排，对不足以消除损害的部分应当提供充分有效的履约担保或安排，并依照公司章程取得被收购公司股东大会的批准。9/29/202328要约收购全面要约和部分要约强制要约和主动要约初始要约和竞争要约9/29/202329要约收购要约收购总结：新《收购办法》完善和规范了要约收购的各项要求 1、提高了要约收购的价格下限

2、明确了部分要约收购的底线为总股本的5％，有利于维护市场秩序。

3、明确以退市为目的的全面要约和证监会强制收购人发出的全面要约，必须向公司股东提供现金选择。 4、允许收购人发出有条件的要约。

9/29/202330要约收购案例收购人以现金作为支付方式 2006年2月，中国石化以现金方式10.18元/股对齐鲁石化除中国石化外的其他股东发出收购要约，收购价格较齐鲁石化停牌前收盘价格溢价24.45%。 要约收购完成后，中国石化持股比例由82.1%上升到99.5%，齐鲁石化股权分布不符合上市条件，终止上市。中国石化实现集团内部资源整合，减少同业竞争和关联交易。9/29/202331要约收购案例收购人以股份作为支付方式 2007年12月，中国东方电气集团对东方锅炉除中国东方电气集团外的其他股东发出收购要约，以集团持有的东方电气股票作为支付方式。 要约收购完成后，东方锅炉权分布不符合上市条件，终止上市。东方锅炉流通股股东成为东方电气的股东。集团将要约收购取得的东方锅炉股权注入东方电气，实现集团资产整合及整体上市。9/29/202332要约收购案例案例点评

1、采用换股方式进行要约，为企业并购提供了新的支付手段，即解决了中小股东持有和交易股份的问题，也避免收购人大量现金流出。

2、要约收购完成后，东方锅炉虽然不具有上市地位，但可以保留其法人地位，及所从事行业的特殊资质地位，也可以保留地方主要纳税人的地位，继续取得地方政府的支持。9/29/202333三、上市公司重大资产重组9/29/202334资产重组简介上市公司通过资产重组，可以迅速改变公司的资产负债结构、主营业务和管理水平，从根本上转变公司的盈利能力，提高资产质量。资产重组的实质：存量资产的重新配置资产重组的动因：获取优质资产等资产重组的模式：资产购买、出售、置换、剥离、投资等

9/29/202335重组办法的创新及要点（一）审核制度的重大调整

在监管理念上，《重组办法》将105号文的“事中审核备案制”调整为“事后核准制”。充分尊重股东自治，发挥市场主体积极性，增强市场活力。同时，在缺乏有效救济措施的市场环境下，实行事后核准制对上市公司虚假重组也起到有效的震慑作用。

105号文件重组流程主线：董事会决议—证监会审核—股东大会决议—实施《重组办法》重组流程主线：董事会决议—股东大会决议—证监会核准—实施9/29/202336重组办法的创新及要点（二）强化保护中小股东合法权益手段

规范股东大会表决制度：根据《公司法》，强调股东大会2/3特别表决机制，并贯彻关联股东回避表决制度；引入网络及其他投票表决方式：股东大会应当提供网络或者其他方式为股东参加股东大会提供便利。盈利预测的持续披露义务：重组完成后三年内持续披露相关资产实际盈利数与评估预测利润数的差异情况。偏离盈利数值的补偿措施：对实际盈利数不足利润预测数的情况，交易对方应当提前作出可行的补偿安排。9/29/202337重组办法的创新及要点（三）强化中介机构的职责《重组办法》明确财务顾问等中介机构职责，首次明确提出了财务顾问对实施重大资产重组的上市公司应履行持续督导职责，持续督导期限不少于一年。确立了财务顾问“明责、尽责、问责”制度。

通过确立事后核准制度，强化了财务顾问、会计师事务所、律师事务所等中介机构对上市公司重大资产重组的事前把关职责。充分发挥市场机制作用，推进重组的市场化进程。9/29/202338重组办法的创新及要点（四）提高监管效率和工作透明度

优化重大资产重组的计算指标：重组办法在综合考虑因上市公司资产净额较小而容易引发资产重组的因素基础上，规定构成重大资产重组不仅须达到上市公司净资产额50％以上，且必须超过5000万。取消长期连续停牌机制：为保证投资者正常的交易需求，重组办法将原105号文规定的特别重大重组方案披露日起连续停牌制度予以取消，在充分信息披露的基础上实行短期的临时停牌制度。加强信息管理：《重组办法》专章规定了重大资产重组的信息管理制度，细化信息保密要求和公平、及时披露机制。9/29/202339重组办法的创新及要点（五）吸纳了“发行股份购买资产”的创新制度

明确发行股份购买资产的适用范围：对于向特定对象募集资金用于购买特定对象资产的行为同样认定为上市公司发行股份购买资产。规范发行价格的认定依据：规定了发行价格不得低于董事会决议公告日前20个交易日公司股票交易均价。同时细化了交易均价的计算公式。锁定限售的一般要求：确立了12个月和36个月的两种股份限售期，并对锁定36个月的具体情形进行列举式规定。9/29/202340

四、定向发行股份购买资产9/29/202341相关背景定向发行股份购买资产已成为主流资产重组方式动因:流动性溢价支付能力考虑资产重组、收购一并完成税收考虑增大持股比例

注:特定对象以现金或者资产认购上市公司非公开发行的股份后，上市公司用同一次非公开发行所募集的资金向该特定对象购买资产的，视同上市公司发行股份购买资产。9/29/202342定向发行股份购买资产上市公司收购兼并、资产重组、吸收合并等活动中，使用的一种重要工具，即上市公司向特定人新发一定数量的股份作为对价，取得特定人资产的行为。定向发行即可以使上市公司获得新的资产注入，又可以引入战略投资者或新的控股股东，还可以作为收购其他上市公司的支付手段实现迅速扩张。

1、筹划阶段－防止价格波动

2、30天停牌阶段-锁定发行价格，编制重组预案

3、董事会和股东大会审议阶段－确定资产定价、编制报告书

4、报证监会审核阶段－进展情况及时披露

5、实施阶段-资产过户、股份登记（开始计算锁定期）9/29/202343发行股份购买资产的特别规定发行股份所购买资产的基本要求

有利于提高上市公司资产质量、改善公司财务状况和增强持续盈利能力；有利于上市公司减少关联交易和避免同业竞争，增强独立性；上市公司发行股份所购买的资产应当为权属清晰的经营性资产，并能在约定期限内办理完毕权属转移手续；9/29/202344发行股份定价发行股份的价格不得低于本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日公司股票交易均价。（不打折）计算公式：交易均价=决议公告日前20个交易日公司股票交易总额/决议公告日前20个交易日公司股票交易总量发行股份购买资产的首次董事会决议公告后，董事会在6个月内未发布召开股东大会通知的，上市公司应当重新召开董事会审议发行股份购买资产事项，并以该次董事会决议公告日作为发行股份的定价基准日。（可以重新定价）发行股份购买资产事项提交股东大会审议未获批准的，上市公司董事会如再次作出发行股份购买资产的决议，应当以该次董事会决议公告日作为发行股份的定价基准日。9/29/202345特定对象以资产认购而取得的上市公司股份，自股份发行结束之日起12个月内不得转让；属于下列情形之一的，36个月内不得转让：（一）特定对象为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人；（二）特定对象通过认购本次发行的股份取得上市公司的实际控制权；（三）特定对象取得本次发行的股份时，对其用于认购股份的资产持续拥有权益的时间不足12个月。涉及豁免的，收购人承诺3年内不转让其拥有权益的股份发行股份锁定期9/29/202346取得证监会核准后，上市公司应当及时实施。向特定对象购买的相关资产过户至上市公司后，上市公司聘请的独立财务顾问和律师事务所应当对资产过户事宜和相关后续事项的合规性及风险进行核查，并发表明确意见。上市公司应当在相关资产过户完成后3个工作日内就过户情况作出公告，并向证监会及其派出机构提交书面报告，公告和报告中应当包括中介机构的结论性意见。

上市公司完成前款规定的公告、报告后，可以到证券交易所、证券登记结算公司为认购股份的特定对象申请办理证券登记手续。（先过户再登记）

发行股份登记9/29/202347发行股份购买资产特别事项向独立第三方发行股份

独立第三方是指独立于上市公司现有股东及其关联人的单位或个人，其通过本次发行股份购买资产，并不取得上市公司的实际控制权。独立第三方拟进入上市公司的资产必须与上市公司的主业有关联性，如属于相同、相似业务或产业链上下游业务。本次资产购买有利于上市公司主业突出、有利于行业整合或产业升级。上市公司通过本次交易可以对拟购买资产实施有效控制，并能够提出切实可行的资产、业务、人员整合计划。9/29/202348定向发行股份特别事项111号文被立案稽查的上市公司，若满足“脱胎换骨，更名改姓”，重组完成有助于减轻或消除违法违规行为造成的不良后果，在立案调查期间，并购重组可以同时进行。当地证监局提出意见后，报上市公司监管部会商稽查部门，共同研究决定。9/29/202349重大资产重组审核中的关注点（一）符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律和行政法规的规定。

（二）不会导致上市公司不符合股票上市条件。

（三）重大资产重组所涉及的资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形。9/29/202350资产定价审核的基本视角并购重组的实质是资产证券化过程中发生的交易行为，交易的核心原则是资产定价的公允性。审核的视角应当在于－－定价方法的科学性定价依据的合理性定价机制的市场化审核的立足点是－－关注中小股东利益是否得到保护在财务上表现为：置入上市公司的资产是否被高估置出上市公司的资产是否被低估9/29/202351强