合同纠纷案典型案例分析2023年第4期 双月刊

PAGE1典型案例分析********法律事务部2023年8月28日2023年第4期（双月刊）本期编委：****************PAGE1目录B公司诉A公司C公司建设工程施工合同纠纷案··第2页某安置小区工程系列案件········第6页孔某诉A公司B公司侵害外观设计专利权纠纷案··第9页B公司诉A公司买卖合同纠纷案······第12页A公司与B公司买卖合同纠纷案·····第15页B公司诉A公司物权保护纠纷案·····第19页孙某诉A公司B公司建设工程施工合同纠纷案··第23页A公司诉B公司建设工程施工合同纠纷案···第26页A公司诉B公司建设工程施工合同纠纷案····第29页●案例一B公司诉A公司C公司建设工程施工合同纠纷案基本案情2013年11月，蒋某、武某以A公司名义与C公司签订《协议书》，约定C公司将时代城项目承包给A公司，同年11月10日，C公司出具收到B公司（该公司为蒋某、武某为案涉工程项目成立,蒋某）交来保证金300万元的收据一张。2014年3月，A公司与B公司签订协议约定由B公司全额承包案涉工程，独立核算、自负盈亏，A公司收取1.2%管理费。蒋某签字交纳保证金并与A公司签订《项目内部承包合同》。涉案工程自2014年9月起处于停工状态。2016年3月，C公司与A签订《工程款结算单》，确定案涉工程已完工程造价为12246万元。期间B公司多次向A公司出具《承诺书》，自认借用A公司资质承建案涉工程，承担该合同的全部经济及法律责任，B公司法定代表人蒋某及武某在承诺人、连带责任保证人处签字。后C公司无力支付工程款，2018年4月B公司以A公司将案涉工程转包给其为由将A公司和C公司诉至法院，诉请支付原告剩余工程款9777万元及利息、保证金并对时代城工程拍卖所得价款享有优先受偿权。案件经审理后，法院终审判决：C公司支付下欠工程款9135万元及利息并返还农民工工资保证金300万元；驳回B公司的其他诉讼请求。法律分析一、关于《项目内部承包》效力，B公司与A公司是挂靠关系还是转包关系的问题。《项目内部承包》违反《建筑法》、《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》中关于借用资质违法行为的相关规定，应为无效。挂靠与转包的区分：挂靠与转包均是承包了所有工程，挂靠的本质是借用资质，转包是总包将所有工程再次分包给实际施工人，其根本区别是工程究竟是谁从发包人那里承接的，若是实际施工人从发包人承接的工程，只是借用了总包的资质，以总包的名义去签订合同，那么就是挂靠；若是总包从发包人那里承接了工程之后，再将工程全部包给第三人，那就是转包。本案中B公司法定代表人蒋某主导签订了2013年11月协议书，并交纳了保证金，承接了工程。蒋某、武某设立的B公司参与了案涉工程投标。且发包人C公司对B公司挂靠A公司的行为始终明知并认可。蒋某、武某及其设立的B公司实际管理、组织施工案涉工程，并作为合同实际承包方与C公司进行了工程款结算，A公司未收取C公司工程款，也从未向B公司或代替C公司向B公司支付过工程款。故B公司与A公司系挂靠关系，并非转包关系。二、关于B公司可否向A公司主张工程款及利息的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条适用于建设工程非法转包和违法分包情况，不适用于挂靠情形，在挂靠施工情形中，存在两个不同性质、不同内容的法律关系，一为建设工程法律关系，一为挂靠法律关系，根据合同相对性原则，各方的权利义务关系应当根据相关合同分别处理。本案中C公司与B公司之间已形成事实上的建设工程承包合同关系，A公司与B公司之间是挂靠合同关系，根据合同相对性原理和A公司与B公司之间的挂靠合同具体约定，在发包人C公司未支付工程款的情况下，A公司不负有向B公司支付工程款的义务。相关法条《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第九条：“本办法所称挂靠，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义，承揽工程的行为。前款所称承揽工程，包括参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动。”第十条存在下列情形之一的，属于挂靠：(一)没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的;(二)有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的，包括资质等级低的借用资质等级高的，资质等级高的借用资质等级低的，相同资质等级相互借用的;(三)本办法第八条第一款第(三)至(九)项规定的情形，有证据证明属于挂靠的。管理建议一、从严把控工程联营合作。2019年1月1日起施行的住房和城乡建设部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》对于挂靠的认定较以前的《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》更为严格，从法律层面被认定为转包或违法分包的可能性增大，承包人作为转包、违法分包的合同相对方，需对实际施工人承担工程款的支付义务，发包人仅在欠付工程款的范围内承担责任。一旦发包人缺乏合同履约能力，承包人将面临着工程款的支付风险。二、做好联营项目风险防范及管控。调查发包人的资金状况及履约能力，加强对合作项目审核和对合作单位评估准入，首次合作，要求合作方提供资金、财产或有履行支付能力的第三方担保。同时在联营合作相关合同中，明确我方仅有在扣除管理费用等相关费用后的转付义务，未收到发包人支付的工程款时不负有向合作方支付工程款的义务。如发包人未支付工程款也不向我方主张，放弃追索我方的全部经济和法律责任。如有发包人拖延付款，或财务状况恶化等情况，及时督促合作方以我方名义通过法律途径尽快索要工程款。同时，完善与合作方的相关诉前承诺等手续，进一步防止合作方不守诺践约，尽可能避免我方遭受重大损失。三、落实合作项目自营化管理。无论何种联营合作项目，全部按照自营项目管理，做到四流合一，严控合同签订及资金支付环节，工程款项的收支必须经过我方财务办理，下游合同应由我方进行签订，合同量、价的签订严格把控专人审查，限定每份合同额上限，合作方对应出具承诺书。加大过程管控及风险识别，一旦发现问题，要立即介入处理，采取最有利我方的处理措施，要求合作方出具相关承诺及手续，承诺由其承担全部责任及经济损失。●案例二某安置小区工程系列案件基本案情某安置小区工程为A公司的联营项目，合作方B公司后将该项目转包给实际施工人韩某，项目所有劳务队伍及材料供应商直接与韩某签订合同。2016年8月，韩某以工程决算书等资料需要加盖项目公章，资料量大不好搬运为由，从项目部印章管理人梅某手中“骗”到项目部公章。此后，梅某多次催促韩某归还项目部印章，均被韩某以决算资料未办完、需要继续使用为由拒绝。2017年春节后，韩某以A公司项目部名义向业主单位镇政府借款600万元，发放部分农民工工资及材料款后，韩某将所有之前本人签发的劳务款和材料款的欠条、协议书收回，换成本人重新编写的欠条，每个欠条最后均写有“欠款单位：A公司某安置小区项目部，经办人：韩某”，以上加盖项目部公章的欠条均未经项目印章管理人梅某同意，其完全不知情。2017年2月，严某一纸诉状将A公司、韩某告上法庭，提供的证据就有韩某手写的欠条且加盖了A公司某安置小区项目部公章。其后，赵某、某建材公司等先后将A公司、韩某告上法庭，涉及20个案件标的金额740万元。一审、二审法院均认定应当由A公司支付欠款、材料款，且法院认为被告韩某是A公司在项目部负责施工现场的实际管理人员，不应共同承担付款义务。法律分析本案涉及到以下法律问题：一、存在非法转包行为，这是《合同法》第二百七十二条所禁止的。A公司将项目转包给B公司、B公司将该项目转包给实际施工人韩某都属于非法转包。二、内部约定不得对抗善意第三人。内部约定：指分包合同或合作合同中载明“相对方人员无权以公司或项目部名义对外签订经济合同和发生交易”等类似表述的。对行为人的代理权限进行一定限制，若该约定未经公告或通知等公示方式，则无法对相对人形成有效约束。如果相对人有足够理由相信行为人具有代理权，所借款项或所购材料确实用于工程，则该工程的施工方是否转包或分包，或者与行为人间有无责任划分，均为内部问题，与善意的第三人无涉。本项目虽然韩某没有得到A公司的授权和认可，欠条也不是A公司的真实意思表示，但加盖的项目公章及相关表见行为构成表见代理不能对抗善意第三人。相关法条《中华人民共和国合同法》第49条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第272条：总承包人或者勘察人、施工人、设计人经发包人同意，可以将所承包的部分工程交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果分别与总承包人、勘察人、施工人、设计人向发包人承担责任。承包人不得将所承包的全部建设工程转包给第三人或者将所承包的全部建设工程肢解成若干部分以后以分包的名义分别转包给第三人。《中华人民共和国建筑法》第29条规定：建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。管理建议一、加强对项目部公章的专门管理，按照公司规定使用公章，公章应当由专人管理，凡使用项目部公章的，应实行严格的审批及登记制度；对违反上述制度的，予以严肃处分，以防范项目部公章使用混乱所致的潜在法律风险。二、合作项目推广使用信息化系统用印审批流程和智能印章系统，防范项目印章被私盖乱盖风险。三、限制合作项目印章使用范围。项目印章刻制，应在项目部章下弧刻制签订合同无效、资料专用章等字样。四、严格控制对合作方的授权委托，避免形成表见代理权。确需授权的，相关文件中应载明“相对方人员无权以公司或项目部名义对外签订经济合同和发生交易”等类似表述，对行为人的代理权限进行一定限制。五、合作项目现场公示牌等公示场合中严禁出现非我方工作人员，防范表见代理情形发生。●案例三孔某诉A公司B公司侵害外观设计专利权纠纷案基本案情 孔某为“路灯灯具”的外观设计专利的专利权人，其发现涉案工程安装有246盏被控侵权路灯灯头。经对比，孔某认为该路灯侵犯了其专利权，故起诉A公司、B公司未经其许可制造、销售被控侵权产品的行为侵犯其专利权，诉请求两公司赔偿其经济损失及维权合理费用共计10万元。其中A公司为涉案路段路灯工程的发包单位，B公司为涉案路段工程的承包单位。后孔某向合肥市中级人民法院知识产权法庭提出撤诉，法院裁定准予撤诉。法律分析一、使用外观设计专利产品是否构成侵权根据《中华人民共和国专利法》第十一条规定：“发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计产品。”由该规定可知，不同于发明和实用新型，对于未经许可使用外观设计专利产品的行为并不构成侵权。二、侵权行为人问题通过了解，案涉路灯工程并非由B公司施工，实际由A公司单独另行招标，由C公司中标施工，故原告孔某要求B公司承担赔偿责任没有任何事实和法律依据。相关法条《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括……著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。《中华人民共和国专利法》第十一条外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。第六十五条侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。管理建议一、施工单位应增强风险防控意识，避免发生侵权行为。在购买工程所需材料时，应注意严格审核供应商营业执照，资质证书以及对方的履约、资信等能力，并注意保存相关买卖合同及所购产品型号、样式等文件资料，签订合同时对知识产权的侵权责任进行约定。在使用他人专利技术时，要认真研究对方专利的有效性和有效保护范围，签订许可合同获得合法授权，充分尊重他人知识产权，做好侵权风险防范工作。二、施工单位应增强证据意识，加强对具体工程业务活动的管理，建立并完善工程相关文件记录制度。在诉讼中，举证之所在，风险之所在，应对自身所提主张举证证明，例如此案涉路灯工程后由A公司另行招标，若未提供招标文件等相关证明材料，则有面临举证不能的不利责任。●案例四B公司诉A公司买卖合同纠纷案基本案情2012年10月，B公司与A公司项目部签订《工业品买卖合同》，约定B公司向A公司提供路灯、路标等照明器材并安装，合同价款共计224万元，按施工进度的80%付款，剩余20%竣工验收后一个月内付清，买受人处由案外人丁某签名并加盖“A公司项目经理部资料专用章”。涉案工程于2013年5月竣工验收，2016年10月审计局就该工程价款进行审计并出具审计报告。B公司主张合同签订后至2014年止，丁某给付货款共计112万元，余款112万元A公司一直以工程尚未竣工验收等理由推脱故2019年1月17日向法院提起诉讼。法律分析本案中A公司抗辩理由主要为：1.A公司非合同的相对方，与B公司签订合同的是案外人丁某，A公司不应给付货款。2.根据B公司的合同，工程验收后一个月内应当付清款项，涉案工程已经于2013年5月竣工，B公司起诉已过诉讼时效。一、关于合同的效力。法院认为A公司项目部在施工过程中曾经使用过该枚印章，并在市城建档案馆备案，虽然合同中买受人签名人为丁某，但该合同中注明的买受人为“A公司项目部”，根据庭审中对方提交的证据，项目施工过程中存在部分生效履行的买卖合同以同枚资料专用章作为合同印章的情形，且原告申请出庭的证人也证实丁某实际负责涉案项目的施工，丁某携带该项目部的资料专用章与B公司签订合同，B公司有理由相信丁某有代理权而与其签订买卖合同，A公司无证据证实B公司为恶意并有过失，故对A公司该抗辩理由不予采纳。二、关于诉讼时效问题。法院认为：因涉案工程除照明器材的安装外尚有很多其他工作，工程是否竣工以及是否验收均不在B公司掌控之内，2014年案外人丁某给付部分款项后，B公司经了解该工程价款已于2016年10月经过审计，方得知该工程早已竣工，从通过审计到B公司起诉并未超过诉讼时效，A公司也并未举证证实B公司在2016年10月前明知涉案工程竣工时间而怠于行使权利，故对A公司该抗辩理由不予采纳。法院最终判决被告A公司于本判决生效后十日内给付B公司欠款112万元及利息。该费用实际已由合作方承担。相关法条《中华人民共和国合同法》第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。《中华人民共和国民法总则》第九章诉讼时效第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法总则》诉讼时效制度若干问题的解释》第二条民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。管理建议一、加强合作项目合同管理，杜绝合作方以我方名义直接与第三方签订合同。建立项目部合同签订台账，实时把控合同执行情况，并与合作方明确与第三方债权债务内部责任，要求合作方对此出具承诺书，如因合作方擅自私刻印章、挪用印章等行为而造成我方承担第三方赔付责任时，我方有权向合作方进行追偿。二、严格管控项目部各类印章使用，严格授权，避免表见代理的发生。根据法院判决可以推知，即使我方主张对外合同均以合同专用章为准，如原告方通过搜集证据证明涉案资料印章存在其他合同使用记录，结合特定的权利外观，法院仍然可以认定即使争议合同所用印章非专用章也具有效力。对此，建议在项目部设置我方印章管理专员，并建立用印台账，实现印章专管专用，统一管理。其次在用印前重要对外文书、函件须报送我方审核，同时明确合作方管理人员职责授权范围，杜绝笼统授权、包办授权。三、妥善留存相关证据，形成有效的诉讼时效抗辩。认真研究法律规定中诉讼时效的适用条件，理解掌握诉讼时效起算点“权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算”的内涵，不机械套用法律法条，具体问题具体分析，加强证据意识，完整留存对外往来合同、函件、通知等资料，尤其是具有时间节点特征的文书材料。以便发生讼争时有据可查，有证可用。●案例五A公司与B公司买卖合同纠纷案基本案情2018年4月A公司与B公司就某医疗综合楼工程卫生洁具采购事项签订《材料采购合同》,合同签订后A公司先后三次向B公司供货总计540134元，根据合同约定“货到验收合格后15日支付合同价款的60%，总包方安装结束后15日内付至合同价款的95%，余款5%作为质保金待质保期满后无质量问题一次性付清”，A公司在索要货款无果情况下将B公司诉至法院，请求支付欠款并承担违约责任。B公司辩称A公司并未按照合同的约定先开具税率为16%的增值税发票，故无付款义务，也不构成违约。法律分析本案中的争议焦点在于：A公司不开具发票的行为是否构成B公司拒付货款的抗辩理由。法院经审理认为虽然双方在合同中约定了供货人需要开具增值税专用发票，但是否开具发票，何时开具增值税专用发票应属于行政管理范畴，不属于民事法律领域调整的内容，不能成为拒付货款的理由。因此，B公司以A公司未开具增值税专用发票为由进行抗辩的理由不足，不予采纳。实务中按照商事交易习惯，出卖人一般情况下在收取货款之前，应买受人的要求先交付增值税发票。现实中不交付增值税发票常常成为买受人拒不支付货款的理由。双方争议诉至法院后，对开具发票的义务是否构成拒付价款的有效抗辩，是否可以允许在拒不开具增值税发票的情况下由买受人扣除相应的税款，存在一定的争议，各地法院的做法也不尽相同，在此特对相关问题作一些探讨。一、开具增值税发票系合同从给付义务，不履行从给付义务不构成对方当事人拒付价款理由。买卖合同是典型的双务有偿合同，其中买受人的给付义务是支付价款。而出卖人给付义务，除应当按照合同约定履行交付标的物的主给付义务之外，还应当根据法律法规的规定，履行从给付义务。《中华人民共和国增值税暂行条例》第二十一条也规定：“纳税人销售货物或应税劳务，应当向索取增值税专用发票的购买方开具增值税专用发票”，该规定确定了出卖人向买受人开具增值税发票的从给付义务。关于买卖合同没有履行从给付义务，是否成为另一方当事人不履行合同主给付义务的抗辩事由，应视其对于合同目的能否实现的影响而定。只有在一方当事人不履行从合同义务导致合同目的不能实现时，对方当事人才得以拒绝履行合同主义务。在实践中也有些观点认为，由于开具发票属于行政法律关系，由相关税务部门进行管理，因此对开具发票相关纠纷的处理应通过行政途径解决。本案中，A公司履行了供货的合同主义务，其未开具增值税发票不影响合同目的的实现，故B公司无权拒付相应货款。二、合同中约定直接扣除增值税税款实际系免除了纳税人开具增值税发票的义务应归于无效。开具增值税发票系纳税人负有的强制性法律义务，不受当事人约定的影响，接受增值税发票一方亦无权免除纳税人该项义务。在出卖人未依法开具增值税发票的前提下，如允许买受人直接按照税率扣除相应的税款，则实际上免除了出卖人开具增值税发票的义务，不但直接违反了《中华人民共和国增值税暂行条例》的规定，也使得国家税收征管秩序受到损害，并可能导致国家增值税款的流失，损害国家利益。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第二项的规定，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，合同无效。因此，合同双方当事人约定，直接扣除增值税发票的，应当认定为无效条款。三、拒不开具增值税发票导致对方当事人经济损失的，应当提起反诉或者另行起诉。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十四条规定：“出卖人履行交付义务后诉请买受人支付价款，买受人以出卖人违约在先为由提出异议的，人民法院应当按照下列情况分别处理：

(一)买受人拒绝支付违约金、拒绝赔偿损失或者主张出卖人应当采取减少价款等补救措施的，属于提出抗辩；(二)买受人主张出卖人应支付违约金、赔偿损失或者要求解除合同的，应当提起反诉。相关法条《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国发票管理办法》第三条本办法所称发票，是指在购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具、收取的收付款凭证。第十九条销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票；特殊情况下，由付款方向收款方开具发票。第二十条所有单位和从事生产、经营活动的个人在购买商品、接受服务以及从事其他经营活动支付款项，应当向收款方取得发票。取得发票时，不得要求变更品名和金额。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。管理建议一、作为收款人，一方面应当履行依法纳税的义务，对于合同明确约定开具发票时间节点的，应当按约定交付发票，避免怠于履行开票义务面临赔偿付款人进项税款损失或税务部门行政处罚的法律风险；另一方面，应当在结算条款中明确全部款项付清的最终时间节点，避免将开具发票作为主给付义务的条款设计。一旦开具发票义务升格为主给付义务，应通过及时履行开票义务，取得追究付款人违约责任的主动权。二、作为付款人，一方面应当按约履行付款义务，一般情况下，仅以未履行开具发票附随义务提出拒付款项的抗辩，不仅难以得到支持，另面临承担逾期付款违约责任的法律风险；另一方面，可在涉及合同结算条款时，明确约定开具等额发票作为结算款项的凭证，从而保障自身及时的扣进项税，并在可能引发诉讼时，最大程度减轻逾期付款法律责任。如确有必要，可以在签订合同时一方明确约定：一方不及时开具发票，另一方有权拒绝支付相应价款，这种情况意味着双方将开具发票视为与支付价款同等的义务，同时可以针对未按照约定提供发票设置具体的违约责任条款，保障对方开票义务的及时履行。●案例六B公司诉A公司物权保护纠纷案基本案情2013年3月，B公司参与法院强制执行拍卖会，竞拍获得案涉地块使用权，但一直未办理土地证变更事宜。2016年因高架工程建设用地需要，当地开发区管委会与该土地证载明的原使用权人C公司签订征地补偿协议。2017年7月，因当地工程项目驻地建设需要，该工程总包方A公司向管委会寻求帮助，管委会指定将该案涉地块的约10亩土地租与A公司使用，双方签订了临时用地协议，A公司搭建了临时驻地设施。B公司知道后将A公司诉至法院，要求A公司停止侵权行为，返还属于原告的土地使用权。A公司向法院申请追加管委会为第三人参与诉讼，一审结束后，B公司向法院递交了撤诉申请，法院裁定准许。法律分析本案主要争议焦点在于涉案土地的使用权归属问题，只要弄清权属，所有问题就会迎刃而解。经过仔细的调查分析，涉案土地使用权系管委会所有，并非原告B公司所有，因而B公司无权基于此主张物权保护请求权。A公司在与管委会用地协议签订前，就土地使用权属状况做了确认。首先政府依法作出了征地拆迁公告，并且公告显示该土地位于红线范围内，在法定公示期内B公司没有申请行政复议或提起行政诉讼，放弃了法定的救济权利。其次，管委会与C公司签订了征地补偿协议，并支付了相应的补偿款，政府征收行为合法有效，征收决定依法产生法律效力。虽然B公司称政府征收该地块时没有与其沟通，也未收到政府的征地补偿款，政府的征地行为侵犯了原告的合法权益，是无效的。但是依据《物权法》第二十八条相关规定，只要政府征收决定生效了，即使政府在征地实施过程中存在瑕疵，那么其该土地使用权作为用益物权，应当依法转移至国家。同时，土地征收范围内，相关被征收人所享有的对被征收土地及其地上构筑物的物权，因该行政征收行为而归于消灭。由此而产生的征收补偿法律关系，属于实施征收行为的行政机关与作为被征收人的行政相对人之间的行政法律关系范畴，依法应通过相应行政程序解决。故而，B公司无权向A公司主张权利，其应当向政府（管委会）主张补偿。行政行为的公定力：行政行为一经作出，不论合法与否，除因严重违法而依法无效外，在未经法定机关和法定程序撤销或变更之前，都推定为有效，对行政机关、相对人、其他利害关系人以及其他国家机关均具有约束力。征收决定也是如此，一经作出，不论是否合法，立即发生效力，对作出决定的行政机关和被征收人都有法律约束力，并直接导致物权变动的法律效果。相关法条《中华人民共和国物权法》第二十八条因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。《中华人民共和国土地管理法》第五十七条建设项目施工和地质勘查需要临时使用国有土地或者农民集体所有的土地的，由县级以上人民政府自然资源主管部门批准。其中，在城市规划区内的临时用地，在报批前，应当先经有关城市规划行政主管部门同意。土地使用者应当根据土地权属，与有关自然资源主管部门或者农村集体经济组织、村民委员会签订临时使用土地合同，并按照合同的约定支付临时使用土地补偿费。临时使用土地的使用者应当按照临时使用土地合同约定的用途使用土地，并不得修建永久性建筑物。临时使用土地期限一般不超过二年。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十七条实施房屋征收应当先补偿、后搬迁。作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予补偿后，被征收人应当在补偿协议约定或者补偿决定确定的搬迁期限内完成搬迁。任何单位和个人不得采取暴力、威胁或者违反规定中断供水、供热、供气、供电和道路通行等非法方式迫使被征收人搬迁。禁止建设单位参与搬迁活动。第二十八条被征收人在法定期限内不申请行政复议或者不提起行政诉讼，在补偿决定规定的期限内又不搬迁的，由作出房屋征收决定的市、县级人民政府依法申请人民法院强制执行。管理建议一、项目部在租用相对人土地或房屋时，一定要调查清楚相对方是否有权处分，主要是核实清楚对方是否有产权证明，避免因无权处分而导致纠纷。二、因租赁房屋、土地产生纠纷时，项目部要固定好对方阻工、寻衅滋事证据，计算好损失，便于后期在和对方谈判过程作为我方的谈判筹码或在诉讼过程中作为我方反诉索赔依据。三、即使施工红线范围内的权利人房屋被依法征收，作为建设单位或施工单位应当避免房屋强拆行为，房屋强拆行为性质恶劣，社会影响极坏，并且该行为为法律法规明令禁止，构成犯罪的将会被追究刑事责任，法律后果严重。如遇“钉子户”的情况，建设单位或施工单位应当及时督促相关政府部门依法向法院申请强制执行，避免自身法律风险。四、现国家对基本农田保护力度空前加强，使用不当面临着很大的法律风险，因此项目在进行临时用地选择的时候，尽量不要占用基本农田，若不可避免需要占用基本农田的，应当严格按《土地管理法》相关规定办理临时用地审批等手续，待使用期限届满后（一般不超过两年）及时进行有效地土地复垦。●案例七孙某诉A公司B公司建设工程施工合同纠纷案基本案情A公司中标某工程后，将部分工程专业分包给案外人C公司，后C公司将该工程转包给B公司，B公司与实际施工人孙某签订施工合同，由孙某实际施工。工程结束，孙某以A公司、B公司为被告，主张共同支付欠付工程款256万元。A、B公司均对孙某主张的工程价款提出异议，经法院委托鉴定，工程造价为281万元，扣除已付工程款，欠付金额为249万元。一审法院依据鉴定意见，判决B公司向孙某支付249万元工程款，A公司在欠付工程款范围内承担支付责任。一审法院认为：1.B公司与孙某合同虽无效，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建设工程司法解释》）第二条，工程经竣工验收合格，承包人的价款请求权应予支持。2.A公司应属于《建设工程司法解释(二)》第二十四条中的发包人，在欠付工程款范围内承担支付责任。二审A公司在一审的基础上，紧紧围绕该司法解释中其他条款对发包人概念的相关规定，结合民事审判工作指导意见以及相关最高院判例，抗辩核心是法律适用错误。最终二审法院认定：“《建设工程司法解释(二)》第二十四条中的发包人仅指工程的建设方，A公司是涉案工程的总包方而不是发包人，不应适用该规定。”判决驳回孙某对A公司的诉请。法律分析一、涉案工程的工程量确定问题。根据A公司与C公司达成的结算协议，结算金额为252万元。本案因实施转包的C公司未参与诉讼，法院也未依职权追加其作为第三人参加诉讼，且B公司与孙某一直未进行结算，工程量无法确定，后鉴定结果明显高于A公司与C公司结算金额。C公司虽未参加诉讼，但有可能依据该鉴定意见，要求重新进行结算，或者依据判决内容向A公司主张权利，A公司存在额外支付风险。二、关于工程分包下的非法转包法律风险。本案虽A公司通过合法专业分包，将工程分包给C公司，但未充分考虑到C公司转包的法律风险。司法实践中，对《建设工程司法解释（二）》第二十四条的适用问题有较大争议，主要体现在其允许实际施工人突破合同相对性，向转包人、违法分包人、发包人等主张权利。结合本案，一审法院将A公司认定为发包人，在欠付工程款范围内承担支付责任，是对该条款的扩大解释，属于适用法律错误。相关法条《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。《2015年度全国民事审判工作会议纪要》第50条对实际施工人向与其没有合同关系的转包人、分包人、总承包人、发包人提起的诉讼，要严格依照法律、司法解释的规定进行审查，不能随意扩大《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的适用范围，并且要严格根据相关司法解释规定明确发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。管理建议项目管理过程中，对工程分包需严格考察相对方的资信及履约能力，防范分包单位违法分包和非法转包风险。1.合同签订时应明令禁止违法再分包、转包等行为并针对该行为设置具体违约责任。2.在合同履约过程中也要加强管理，对分包队伍进场主要管理人员要求提供与该分包队伍社保关系证明等进行身份验证，避免挂靠转包的情形出现。二、充分运用相关法律、司法解释及最高院的判例。自《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》颁布以来，实际施工人往往滥用此条款突破合同相对性，以建设单位、总包单位、转包人、违法分包人为被告主张权利。而法院往往也依据该条款，将与实际施工人无合同关系，且既非建设单位也非违法分包人、转包人的总承包人认定为发包人承担责任。在处理此类案件时，应结合《司法解释（二）》第二条、《2015年度全国民事审判工作会议纪要》第50条，坚持合同相对性原则，并借鉴参考相关最高院审判实例，以规避总包人不应承担的诉讼风险。●案例八A公司诉B公司建设工程施工合同纠纷案基本案情B公司中标某BT项目后将其交由A公司施工，双方签订的施工合同约定A公司需向B公司交纳工程总造价3%的服务费。后A公司进场施工并顺利交工验收，项目经审计定价金额为2.4亿元，业主单位已支付B公司工程款2.1亿元，扣除B公司已支付款项、应收取的服务费，B公司应付A公司933万元，但B公司一直未履行付款义务，经多次沟通未果，A公司向法院提起诉讼要求B公司支付工程欠款933万元及利息损失。B公司在庭审时提供一份《工程款使用计划审批表》作为双方已办理结算的证据，该表载明B公司尚未支付A公司工程款金额为799万元，A公司也加盖公章予以确认，法院遂判决B公司支付A公司工程款799万元及利息损失。法律分析庭前，A公司分析认为，双方签订的合作协议涉及转包，应为无效协议，由于双方没有办理过程结算和终期决算，也没有确认B公司欠付工程款具体金额的材料，所以可能存在B公司不认可A公司诉请金额的风险。但在庭审中，B公司提供经A公司盖章确认的且可以认定为“结算单”的材料，载明的工程款金额与A公司诉请金额不一致，原因是服务费计算方式的问题。按照双方签订的合同约定，3%的服务费先以合同暂定价预收，其中2%为固定价不作调整，1%将根据审计金额进行调整（多退少补），但B公司提交的结算单里的服务费是以审计价为基数按照3%全额计提，并未对1%的部分进行调整。虽然B公司未按照合同约定计提服务费，但A公司在结算单上加盖印章予以确认，这一行为应视作双方对服务费计算方式变更，A公司认可工程款计划审批表所列明的服务费及工程款金额。相关法条《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。管理建议A公司在《工程款使用计划审批表》上加盖印章使本案的焦点从“B公司不认可工程欠款金额”转变为“服务费该如何计提”，进而导致诉讼请求不能得到全部支持。对此应深刻吸取教训，在催收款项时，应当注意：一、与欠款方沟通前应全面了解合同条款。尤其是借用他人名义进行施工的项目，在这种类型项目中，与业主办理结算、收款不是由本单位直接进行的，项目人员对合同条款特别是细节之处不太清楚，若不事先将合同条款仔细研读，在协商过程中无法将对方欠款事实、我方享有的合法权益清楚地表达出来，达不到固定证据的目的，甚至可能形成对我方不利的相关材料。二、对协商过程中形成的与事实不相符或不利于我方的材料，不应直接签字或盖章予以认可。施工方与业主方或相对方产生争议后，不愿意支付争议款项、确认争议事项，施工方应将沟通、协商视作准备诉讼前的谈判。在此过程中，施工方人员需严谨对待对方出具的每份材料，当业主方或相对方以书面形式要求施工单位人员确认不存在争议或是自愿放弃部分甚至全部权利，施工单位不应以“先签字得到部分款项，剩余款项再协商解决”的想法而直接签字，即使签字、盖章也需要在材料上签署保留意见进行兜底，否则应拒绝签字、盖章，不然会直接造成合法权益丧失的后果。总之，施工单位在面对应享有的合法权益但不被业主方、相对方认可时，需要更加主动的维护自身权益，不能被动、消极的遵从对方的意思，在处理过程中提高风险防范意识，避免落入对方设置的陷阱中，争取过程中解决争议和及时维权。●案例九A公司诉B公司建设工程施工合同纠纷案基本案情A公司与B公