(完整word版)法学专业经济法教案(word文档良心出品)

PAGEPAGE37第一编经济法总论 第一章经济法的概念第一节经济法概念的语源18世纪法国空想共产主义代表摩莱里1755年出版的《自然法典》中首先提出“经济法”一词；19世纪30-40年代法国空想共产主义代表德萨密出版的《公有法典》也使用了“经济法”一词。泛指各种经济方面的法律，而不是今天人们所特指的调整某一定社会经济关系的经济法。1865年，法国小资产阶级激进派普鲁东在其《工人阶级的政治能力》一书中，认为“经济法是政治法和民法的补充和必然产物。”其经济法的含义似乎已经模糊地触及经济法概念的一些本质属性。1906年，《世界经济年鉴》中德国学者莱特使用经济法一词，表示有关世界经济的各种法规。总之，经济法这一概念是不断发展变化的，现代经济法概念的形成，开始于一战前后的德国，因为此时的德国颁布了一系列国家干预经济的法规，有些直接以经济法命名，如《煤炭经济法》、《碳酸钾经济法》等。第二节经济法的调整对象调整对象的确定是定义一个法律部门的关键，因为法律部门之所以为法律部门，就因为有特定的调整对象。一、研究经济法调整对象问题的基本出发点根据改革开放的需要，根据社会主义现代化建设的需要，根据发展生产力的需要，来确定经济法的调整对象，是我们研究经济法调整对象问题的基本出发点。二、关于经济法调整对象诸说的评述关于经济法的调整对象，国内外众说纷纭，此处仅介绍国内经济法学说。1、全主张经济法调整一切经济关系。主张将民法取消而建立婚姻家庭法或将民法归并到经济法之中。流行于上个世纪80年代初期，现在看来显然太夸张。2、大主张经济法所调整的经济关系范围过大，把应由别的部门法，特别是民法调整的范围也视为经济法的调整对象。经济法与民法调整对象的区分为：生产领域与消费领域、社会组织之间与公民之间、社会组织之间在生产领域与公民之间在消费领域等。代表性的有纵横说（80年代初期、陶和谦）、密切联系论和管理—协作论（80年代中期以后，陶的改进）。3、中认为经济法调整、也只调整同国家调节经济相关的国家经济管理关系，或经济管理关系。一是经济管理关系，包括宏观经济管理和微观经济管理‘二是国家经济管理关系。4、无认为经济法没有特定的调整对象，但又同意使用经济法这一概念。如综合经济法说、学科经济法论、经济行政法论。可以说，中国学者对经济法调整对象的认识越来越趋同化，目前尚存的几种学说包括：a经济协调关系说代表为北京大学杨紫煊，即所用教材观点，认为经济法是调整在国家协调经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。所谓经济协调关系包括企业组织管理关系、市场管理关系、宏观经济调控关系和社会经济保障关系。（教材的编排就体现了这一观点）评价：调整对象过大，企业组织管理关系并非都由经济法调整，简单而言，企业法律关系更多地由民商法调整；社会经济保障关系并非专属经济法调整。b需要干预经济关系说代表为西南政法李昌麒，认为经济法是调整需要由国家干预的经济关系的法律规范的总称。包括微观经济调控关系（国家对经济组织的调控关系及经济组织内部的调控关系）、市场调控关系、宏观经济调控关系和社会分配关系。评价：什么是“需要由国家干预的”经济关系比较模糊；四个方面相互交叉，甚为模糊、混乱，如何谓微观经济调控关系；微观、宏观调控如何与市场调控相并列？c经济管理与市场运行关系说代表为人民大学刘文华，认为经济法是国家为了保证社会主义市场经济的协调发展而制定的，有关调整经济管理关系和市场运行关系的法律规范的统一体系，包括市场运行关系、组织内部经济关系、国家经济管理关系和涉外经济关系。评价：市场运行关系被细分为经济联合关系、经济协作关系和经济竞争关系，这里面包括平等主体间的联合、协作与竞争；组织内部经济关系和涉外经济关系也不能笼统地纳入经济法的调整对象中。d行政隶属性经济关系说吉林大学李中圣认为经济法是政府管理经济的法律，调整行政隶属性经济关系。评价：要么肢解了行政法，要么落入经济行政法的窠臼。e宏观调控说认为经济法调整宏观调控关系。评价：国家对经济的调节必然包括某些微观的管理。f经济调节关系说代表为武汉大学漆多俊，认为经济法是调整在国家调节社会经济过程中发生的各种社会关系，以保障国家调节，促进社会经济协调、稳定和发展的法律规范的总称。经济法的调整对象包括三个方面：国家强制关系、国家参与关系和国家宏观调控关系。说明：市场并不是完美的资源调节机制，市场的失灵使得人们开始寻求市场之外的某种力量，以克服市场的缺陷，这时，“国家之手”即国家调节机制便开始发挥作用，基于对国家调节经济过程中所发生的社会关系加以调整而形成的法律体系就是经济法。第三节经济法的定义一、应注意的几个问题要正确概括经济法的调整对象；不必列举各种法律规范共有的属性，如“由国家制定或认可的”等；不需要列举经济法的主体；不应使用含混的概念；定义项的外延与被定义项的外延应当相等；经济法是以特定经济关系为调整对象的法律规范的总称。二、经济法的定义经济法是调整在国家协调本国经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。经济法是调整在国家调节社会经济过程中发生的各种社会关系，以保障国家调节，促进社会经济协调、稳定和发展的法律规范的总称。经济法属于法的范畴；属于国内法体系；不同于国内法体系中的其他法的部门。第二章经济法的产生与发展第一节经济法的产生思考：经济法产生的时期；经济法产生的涵义。后者是解决前者的关键。一、经济法产生的涵义1、经济法律规范的产生。什么是经济法律规范？传统的商法、民法中有关财产权的部分是否也属于经济法律规范？什么是经济？2、经济法律的制定。首先，经济法律规范与经济法律是有区别的；其次，持该观点的人认为经济法的产生是在经济领域出现了“新的法律现象”。3、经济法部门的形成。一个法律部门的形成决定于调整某类特定社会关系的法律规范达到一定的数量。4、经济法概念的提出。民法概念的提出与民法的产生是否同一时期？罗马时期的市民法被公认为是民法的起源，而彼时民法概念尚未提出，相反，民法概念的产生正是基于市民法。经济法概念是经济法学的产物，没有经济法就不会有经济法学，也就不会有经济法的概念。评价：适用排除法第2种观点显然错误；第4种观点也值得商榷。焦点在于是只要出现经济法律规范就标志着经济法的产生，还是要求这样的经济法律规范达到一定的数量，形成一个独立的法的部门。书中的观点认为学术意义上的经济法就是指经济法部门，所以经济法的产生就是经济法部门的产生。在经济法部门形成前出现的经济法性质的法律规范能否认定为是经济法？不能，因为彼时的经济法律规范都明显带有行政法的性质。二、经济法产生的时期对经济法产生涵义有不同观点，意味着对经济法产生的时期也有不同观点。我们集中讨论经济法律规范的产生与经济法部门的产生。对此，书中有自相矛盾的地方：一方面，认为经济法是经济法部门，一方面又主张经济法产生于古代社会。而我们知道，经济法部门决不会形成于古代社会。或者说，判断经济法律规范是否达到产生经济法部门的数量是很困难的。我认为，在生产社会化和产生垄断之前，所谓的经济法律规范是零散的，诸法合体的，是以行政法规范出现的。只有生产社会化和产生垄断，才能引起国家调节经济职能的发达，经济法才能产生和形成独立法律部门。至于社会主义国家，建国开始国家经济管理职能就很发达，虽然与民法、行政法未能恰当区分，但经济法还是产生了。第二节经济法的发展（略）第三章经济法的地位第一节经济法地位的涵义经济法的地位，也就是经济法在法的体系中的地位，是指在整个法的体系中，经济法是不是一个独立的法的部门，其重要性如何以及与其他相关的部门法的关系。什么是法的体系？由多层次的、门类齐全的法的部门组成的有机联系的统一整体。法的体系与规范性文件的体系、法学体系的区别与联系。规范性文件体系是由多层次的、门类齐全的规范性文件组成的有机联系的统一整体。法学体系是由多层次的、门类齐全的法学分支学科组成的有机联系的统一整体。规范性文件的理解分为广义和狭义两种情况。广义的规范性文件，一般是指属于法律范畴（即宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例、国务院部门规章和地方政府规章）的立法性文件和除此以外的由国家机关和其他团体、组织制定的具有约束力的非立法性文件的总和狭义的规范性文件，一般是指法律范畴以外的其他具有约束力的非立法性文件。目前这类非立法性文件的制定主体非常之多，例如各级党组织、各级人民政府及其所属工作部门，人民团体、社团组织、企事业单位、法院、检察院等第二节经济法是一个独立而重要的法的部门一、经济法是一个独立的法的部门法的调整对象，是划分法的部门的标准。判断经济法是否为一个独立的法的部门，决定于经济法是否具有特定的调整对象。经济法的调整对象是特定的：首先，它的调整对象有一定的范围，即“国家协调”、“经济关系”；其次，它的调整对象同其他法的部门的调整对象是可以分开的。评价“单一的调整对象”：民法并不是单一的调整对象；或者说怎样判断单一比较困难，平等主体间的所有关系为单一，还是平等主体间的财产关系或人身关系为单一？评价多标准说：模糊了划分法的部门的真正标准。评价否定经济法是独立的法的部门的观点：观点可笑，书中的反驳也可笑。二、经济法是一个重要的法的部门一个法的部门是否重要，取决于它的作用的大小。经济法之所以是一个重要的法的部门，是因为它在保障和促进以经济建设为中心的社会主义现代化建设中发挥着巨大作用。坚持以公有制为主体、多种所有制经济共同发展。这固然是经济法的一大作用，但对书中的展述不敢苟同。国有经济确实应由经济法来规范，但其他所有制经济中，主要是由民商法来调整。2、引导、推进和保障社会主义经济体制的建立和完善。3、扩大对外经济技术交流和合作。4、保障国民经济持续、快速和健康发展。漆多俊教授：在社会经济按其自身规律，通过其固有的调节机制（价值规律作用和市场调节）自发运行的基础上，由国家运用“国家之手”进行干预、参与和促导，排除社会经济正常运行的障碍，并主动引导其朝着国家意志所希望的方向和途径运行，以实现其协调、稳定和发展。第三节经济法与相关法的关系一、经济法与公、私法1、公法和私法的概念提出者：古罗马法学家乌尔比安划分标准：利益论、主体论、服从论2、经济法与公、私法的关系观点：公法、公私法结合、第三法域（社会法）评价：至今还有争议。是否有必要值得考虑，首先，公私法的划分本身就不是毫无争议的；其次，有些法律规范实际上横跨公私法。一定要有所区分，我倾向于公法。从主体、维护的利益、调整对象的性质来看，更多的带有公法的性质。二、经济法与民法联系：调整对象都是一定范围的经济关系；渊源；独立性区别：1、调整对象不同。经济法调整的是国家经济管理关系，它以国家为一方主体，主体双方地位不平等，无须等价有偿，具有一定的国家强制性，发生在国家对经济的管理、调节、干预的过程中；民法调整的是民间社会经济关系，主体平等、互利、等价有偿，自愿协商等。2、作用不同。经济法是维护国家和社会公共利益，促进经济协调、稳定和发展；民法是维护合法的私人利益，维护自由、公平的经济秩序。3、调整原则不同。经济法的调整原则是兼顾各方经济利益，维护社会总体经济利益；民法的基本原则是自愿、互利、公平和诚实信用等。4、调整方法不同。经济法采取了奖励和惩罚相结合的调整方法；民法则对应承担责任的人采取民事制裁的形式。值得一提的是，经济法与民法还有着另外的联系，首先，两者在调整对象上存在交叉，主要体现在国有经济领域、政府债券；其次，两者共同执行保障社会经济正常有序运行的使命；另外，经济法调整方法中的制裁措施包括行政、民事和刑事责任。三、经济法与商法这本身并不是很难区分的两个法的部门，但在高校法学教学中却经常将两者混为一谈，商法的教授任务放在经济法教研室很常见。1、我国有没有必要形成商法部门这并不是经济法所要解决的问题。形成商法部门与否，经济法与之的关系都类似于与民法的关系，但由于商法主要涉及经济领域，所以经济法与商法关系更为密切。四、经济法与行政法补充：关于行政法所谓行政法，是指调整行政关系的、规范和控制行政权的法律规范系统。行政法的对象是行政关系，包括：1.行政管理关系2.行政法制监督关系（权力机关司法机关和行政监察机关）3.行政救济关系4.内部行政关系中央行政机关国务院国务院所属的工作部门:国务院组成部门国务院直属特设机构国务院直属机构国务院组成部门管理的机构地方行政机关地方各级政府地方各级政府所属的工作部门（厅、局、委）派出机关（地区行政公署、区公所、街道办）行政机构内设机构（司、处、科、室）派出机构（派出所、工商所、税务所）非政府组织法律、法规、规章授权的组织行政机关委托的组织行政行为行政行为分法律行为和事实行为外部行为内部行为双方行为（行政合同）单方行为抽象行为具体行为抽象行为:行政立法其他规范性文件具体行为：行政处罚行政许可行政确认行政裁决行政征收行政征用行政给付行政强制措施行政强制执行四、经济法与行政法联系：1、调整一定范围的管理关系2、行政法也调整国家在经济领域的行政管理关系（如某些行政许可，注意P46的观点）3、两者在利益本位上都注重维护国家利益社会公共利益区别：1、调整对象上，经济法仅调整经济管理关系（放权），行政法调整行政管理关系（控权）2、主体不同。经济法主体包括国家权力机关3、作用不同，前者推动经济体制改革，后者推动政治体制改革4、两者调整的经济管理关系在目的和任务、内容与深度、方式和手段、管理原则上都不同目的和任务不同：效率秩序内容与深度不同：后者涉及政治治安文化卫生方式和手段不同：间接直接管理原则上不同：维护整体利益兼顾各方利益侧重角度不同：后者涉及财政税务工商物价管理主体不同：前者涉及立法司法部门热点：社会法社会法概念：调整劳动关系、社会保障和社会福利关系的法律。官方观点和一部分学者（如张文显和程信和）看法。王全兴、管斌对学术界看法总结：1、对社会法内涵的共识（1）社会法是公法和私法融合的一种法律现象。（2）社会法强调法律应当以社会为本位。（3）社会法是政府与市场互动的法律表现。（4）社会法是应对社会危机、经济危机、生态危机等严重社会问题的危机对策法。2、对社会法的外延的理解：可大致划分为四个层次：（1）作为独立法律部门的社会法，有的限定为劳动法或社会保障法，有的限定为劳动法与社会保障法。（2）作为法律群体的社会法，即包括第三法域中除经济法之外的其他法律部门，如劳动法、社会保障法、教育法、卫生法、环境保护法等若干法律部门。（3）作为法域的社会法，即介于公法与私法之间的第三法域，经济法、环境法等包括其中，又称广义社会法。（4）作为法律观念的社会法，除第三法域外，还包括公法和私法中的法律社会化现象。参管斌、王全兴：《社会法在中国的界定和意义》，载漆多俊主编：《经济法论从》第11卷王全兴、管斌自己的看法：《经济法与社会法关系初探》在外延上，最广义的社会法，即国家为解决各种社会问题而制定的有公法与私法相融合特点的第三法域，包括劳动法、社会保障法、经济法、环境法、公共事业法、科技法、教育法、卫生法、住宅法、农业法等。狭义的社会法指劳动法和社会保障法，如我国立法机关所设计的法律体系中的“社会法”经济法价值、理念和基本原则一、经济法价值秩序、效率、公平、正义经济法中心价值环节是社会总体效率和总体经济公平二、经济法理念（了解）指人们关于经济法宗旨的基本观念以及关于经济法宗旨实现途径的基本观念。其基本内容是对本国经济运行依法进行国家协调，实现经济法主体利益的协调发展三、经济法基本原则（一）学术界不同观点（二）书中观点1.经济法主体利益协调原则2.国家协调本国经济运行法定原则第四章经济法的体系和渊源第一节经济法的体系第一节经济法的体系一、经济法体系的概念二、经济法体系的结构：（一）学术界不同看法（二）书中观点1.市场监管法2.宏观调控法第二节经济法的渊源一、概念经济法律规范来源于何种法的形式。二、经济法渊源的种类第二节经济法的渊源指经济法的形式渊源，即经济法律规范来源于何种法的形式。种类：1.制定法2.习惯法3.判例法4.法律解释：立法司法行政解释第五章经济法的制定和实施第一节经济法的制定经济法制定的概念经济法的制定是指国家机关依照法定的职权和程序制定经济法律规范的活动。经济法的制定是经济法的立法形式之一，后者还包括经济法的认可。二、经济法制定的现状取得了长足的进步，但存在不足，表现在：有不少急需的经济法律、法规尚未制定出来，如反垄断法；相当一部分现行的经济法律、法规需要抓紧修改完善；有许多调整特定经济关系的规范性文件层次低、权威性差。三、经济法制定的基本经验要以邓小平理论为指导，以宪法为依据2要有计划、有步骤的进行3要加快步伐，提高质量4要立足现实，面向未来5要坚持走群众路线，优化经济法律、法规起草班子的结构6要大胆吸收和借鉴国外的立法成果和经验第二节经济法的实施一、经济法实施的概念经济法的实施是指经济法主体实现经济法律规范的活动，包括守法、执法和司法。经济法实施的现状三、强化经济法实施的对策1.深入开展全方位的经济法制教育2.加强经济执法、司法干部队伍的建设3.健全经济执法、司法机构4.改革与完善经济执法和司法制度5.建立与完善经济法责任制度6.建立和健全监督体系第二编经济法的主体国家协调经济法律关系（国家经济管理法律关系）是指经济法调整因国家协调（调节、干预、管理）本国经济运行而发生的国家经济管理关系所形成的各方主体之间的权利义务关系。它是国家协调经济运行过程中的权利义务关系，并由经济法确认，受经济法保护。法律关系由三要素构成，即法律关系的主体、客体和内容。本章所要讲述的就是国家协调经济法律关系的主体及其权利义务关系。可见，这一编仍应属于经济法总论的内容，而不是经济法体系中的一个亚部门法。第六章经济法主体的一般原理第一节经济法主体概述一、经济法主体的概念经济法主体又称经济法律关系主体，是指在国家协调本国经济运行过程中，依据经济法享有权利（权力）和承担义务的组织体和个人。经济法主体的特征（1）主体种类的广泛性与多样性（2）主体地位的不平等性和相对固定性（3）主体资格的对应性和双重性（中层管理主体）经济法主体可分为最高经济管理主体、中层管理主体和基本被管理主体经济管理主体的特点和分类P125（一）经济管理主体的特点：1.地位的法定性2.法律关系的单方面性和隶属性3.权责的统一性（二）分类1.宏观调控部门2.行业管理部门3.资源管理部门4.经济监督部门5.劳动、社会保障管理部门第三节经济法主体的权利与义务一、经济法主体的权利（一）国家经济管理主体的经济职权1、宏观调控权2、市场管理权3、经济监督权4、经济法律规范的制定权（二）市场被管理主体的权利企业的财产所有权、经营活动自主权、盈利权。二、经济法主体的义务（一）国家经济管理主体的义务1正确履行经济职权和恪尽职守的义务；2积极履行经济职权和做好服务性管理工作的义务3严格履行经济职权和接受监督的义务（二）市场被管理主体的义务1遵守法律、法规的义务；2依法纳税的义务；3接受和服从国家有关主管机关管理和监督的义务；第四节经济法主体的法律责任经济法主体的法律责任是指经济法主体因违反经济法而依法应当承担的法律后果。原因：违反经济法的行为主体：实施违反经济法行为的经济法主体及其有关责任人员法律责任形式：财产和其他经济利益方面责任、经济行为方面责任、经济信誉方面责任经济管理行为方面的责任思考：1.如何规定管理主体责任制度2.对经济法主体采用奖励措施是否合适？第八章企业法律制度第一节企业与企业法概述一、企业的概念企业是涉及多个学科的社会组织，不同学科出于研究目的和任务的不同，给企业下了不同的定义，据统计，社会科学中列举的企业概念至少有21种。在法学领域，也有不同的概念，教材中的是一种，另外还有：企业是投资者依据法定的组织形式将各种生产要素有机地结合起来而设立的，以盈利为目的从事生产或服务活动，并具有一定法律主体资格的经济组织。（郭富青主编《企业法》）企业是依法设立的、以盈利为目的、具有法律主体资格的经济组织。（朱崇实主编《经济法》）书中企业概念：企业是人的和物的要素相结合的，以营利为目的从事生产经营或服务性活动的，具有法律主体资格的经济组织。以下特征是普遍认为企业应该具备的：1、企业必须依法设立。法定的设立条件和设立程序2、企业是一个组织体。是人、财、物等生产要素的集合体3、企业是从事经营性活动的经济组织。4、企业具有一定的法律人格。法人资格与非法人资格之分，即使是非法人资格企业在法律上也有相对独立的地位二、企业的分类（组织形式）（一）依据出资方式和责任形式不同的分类1、个人独资企业：企业由一个自然人投资，企业财产为投资者所有，投资者以其个人财产对企业债务负无限责任的企业。投资主体单一；投入财产仍归该投资者所有，并未与其其他财产分离；直接支配企业，并承担无限责任。优点：设立和终止简便，经营方式灵活，能迅速适应市场的变化；投资者自己支配，不会产生经营上的矛盾；税负较轻。缺点：投资规模小，经营风险大，竞争能力低，经营活动的稳定性和持续性都比较差。个人独资企业与私营企业：后者因所有制而命名，独资企业是其一种表现形式。2、合伙企业：两个或两个以上的人为了实现一定的经济目的，根据合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业的债务承担无限连带责任的企业。投资主体多个；投入财产相对独立，但未完全分离，两者均构成清偿债务的基础；合伙人承担无限连带责任。优点：简便易行，灵活方便，运营成本低；彼此形成人身信任关系，有良好的信用。缺点：因合伙人自然生命的限制和退伙的影响，致使缺乏稳定性；经营风险大，即不能多渠道融资，又无法有效分散投资风险。特殊形式：有限合伙企业，其合伙人至少有一个以上承担有限责任，一个以上承担无限连带责任。3、公司：依公司法设立的，以盈利为目的的企业法人。投资主体为符合法定人数的股东；投入财产独立；有限责任优点：经营稳定、投资风险低、竞争力强（二）按投资者国籍不同的分类内资企业、外商投资企业、港澳台商投资企业（三）按企业的所有制形式的分类国有企业、集体企业和私营企业思考：国有企业是否只有全部资产归国家所有这一种形式？具有国有成分、集体成分和私营成分的企业应怎样进行分类？检讨：1、按所有制形式进行的分类本不应具有法律意义，但却是我国划分企业法律形式的重要标准，如《全民所有制工业企业法》、《城镇集体所有制企业条例》、《乡镇集体所有制企业条例》、《私营企业暂行条例》；2、这种分类无法囊括不同所有制成分多样化的企业。随着国家对国有企业改革的深入，所有制的分类越来越具有局限性，因为国有企业的现代企业制度改革方式之一就是吸引私人资本进入国有企业。（四）按生产规模大小的分类大型企业、中型企业和小型企业划分意义：以此判断企业在国民经济中的作用，从而采取不同的政策和改革措施。一方面，国有企业中，国有大中型企业改革是改革的重点，小型国有企业通常采取变卖的形式处理；另一方面，由于中小企业在竞争中处于劣势地位，因而国家有专门重在维护其合法权益的立法，如《中小企业促进法》。（五）按主营业务性质的分类工业企业、商业企业、交通运输企业、金融企业意义：加强行业管理，进行针对性的宏观调控。（六）按企业法律地位的不同进行的分类法人企业：符合法人条件，依法取得法人资格的企业。基本条件：有独立的财产，并以该独立财产作为清偿企业债务的基础。非法人企业：不符合法人条件，依法不能取得法人资格的企业。企业的财产不能完全区分于投资者的其他财产，投资者对企业债务承担无限责任。三、企业法概述（一）概念企业法是调整企业内部及外部各种社会经济关系的法律规范的总称。（广义）企业法是调整企业在设立、组织、活动、终止（、存续、变更）过程中发生的社会关系的法律规范的总称。（狭义）一般采狭义，广义的企业法显然包括了合同法等其他部门法，如有的人就认为企业法就是商法，其实按广义的企业法，它不仅是商法，还是民法、行政法和刑法。企业法的调整对象包括：1、企业以及企业与投资者之间的经济关系2、企业在设立、存续和终止过程中所发生的经济管理关系3、企业内部的经济管理关系（二）企业法的特征1、企业法主要是组织法，兼具行为法企业法调整企业的组织和经营管理关系，是市场主体法，但也规范企业的行为，这些行为是与企业的设立、组织管理、变更、终止相关的行为，如合并行为、证券发行行为等。2、企业法主要是强制性规范，兼具任意性规范登记要件主义、法定最低资本限额、限制转投资、法定公积金等规定公司法、合伙企业法等属于传统的私法领域，但为了确保国家的宏观管理和产业政策的贯彻落实，维护交易安全，保护债权人和社会公众的利益，强制性规范越来越多；而国有企业法的趋势恰好相反，国有企业法中任意性规范日益增多，主要是国有企业改革（国有企业民营化）。3、企业法是实体规范和程序规范的统一，以实体法为主实体法律规范：各主体的权利与义务；各内部机构职权程序法律规范：设立、变更、终止的程序；机构组成、议事规则和程序；证券发行、上市程序4、管理法和财产法相结合。（三）企业法立法现状及弊端1、以单行法规为企业法基本体系，无统一的企业法典；2、以企业所有制形式为立法的出发点，同时伴之以企业组织形式制定的相关法规；3、原则规定与实施细则相结合；4、经济法律规范、行政法律规范、民事法律规范和劳动法律规范成为现代企业法的四大构成部分；5、实体法、组织法和程序法的结合。评价：1、纵向分割的企业法体系不能适应横向经济的发展：即按所有制进行的立法不适应不同所有制形式的企业联合、竞争的趋势；2、各自为政的单行法规造成了立法重复的现象，提高了立法成本；3、原则规定与实施细则相结合的立法方法，有使法律流于形式的可能；4、只重视法律稳定或确认的功能，忽视法律的预测功能，使得企业立法缺乏稳定性和灵活性。第二节企业的设立、变更和终止一、企业的设立（一）概念是指企业的创办人为使企业具备生产经营或者服务性活动的能力，取得合法的主体资格，依照法律规定的条件和程序所实施的一系列经济上和组织上的法律行为。特点：是一种法律行为，具有规范性；是一系列的法律行为，具有连续性；对所有企业具有普遍的强制性和权威性（二）企业设立的法律后果如果企业设立成功，被设立企业取得相关的民事主体资格，可以参加到相关的民事活动中去，并享受权利，承担义务；设立后的企业对企业设立过程中的法律后果承担责任。如果企业设立失败，因设立行为所产生的债务和费用应当由发起人承担，有多个发起人的，承担连带责任。（三）企业的设立方式1、自由主义：又称为放任主义，即企业的设立完全由当事人自己决定，国家不加限制和干涉，也不需要注册登记。资本主义早期西方国家广泛采纳。弊端是虚假企业泛滥，经济生活无序化，不利于经济的发展。2、特许主义：指企业的设立要由国家元首颁发特许状，立法机关或最高行政机关颁布相关的法令或行政指令，否则不得设立。17世纪英国女王批准东印度公司即采取这种形式，彼时封建王朝对商事活动进行垄断控制，设立企业是少数人的特权。现在的某些特殊企业也有适用，通常是从事政策性经营或承担公共服务职能的企业，如英国广播公司（BBC）是皇家特许公司，我国的资产管理公司、政策性银行、中国船舶工业总公司、中国石油化学工业总公司、三峡开发建设总公司。3、核准主义：又叫许可制，或审批主义，指企业除具备法定条件外，还要经过特定的行政主管部门审查批准，依批文方可注册登记的设立方式。带有浓厚的行政干预色彩，对经济发展有一定限制作用。当今发达国家，除设立银行、保险公司等特殊企业外，设立普通企业无须政府批准，我国法律规定了必须经过审批的企业形态和经营范围，如股份有限公司和某些特殊行业的有限责任公司。4、准则主义：又称登记制，企业只需具备法定条件就可以登记注册的设立方式。5、严格准则主义：指法律上严格规定企业设立应当具备的条件以及企业设立应对设立行为承担的责任，同时规定国家行政或司法机关加强对企业设立的管理和的一种设立方式。我国个人独资企业、合伙企业和普通的有限责任公司原则上采取准则主义。（四）企业设立的条件1、实质条件①有符合规定的名称；②有章程；③符合法律规定的资本；④有组织机构和从业人员；⑤有生产经营场所。⑥有生产经营范围及其它2、程序条件①申请企业名称预先核准：为了防止企业名称发生混淆并提高企业注册的效率。1988年《企业法人管理条例实施细则》规定外商投资企业应该在合同、章程签字之前，向主管机关申请名称登记；1991年国家工商总局《企业名称登记管理规定》规定国内企业有特殊原因的，可以在设立前预先单独申请企业名称登记注册；1994年《公司登记管理条例》规定公司应当申请名称预先核准。②申请审批、办理审批手续，取得生产经营许可的文件或证书。③申请设立登记，领取营业执照。补充:公司的名称和住所一、公司的名称（一）我国公司名称制度1.公司名称的特征唯一性排他性可转让性2.公司名称的构成行政区划名称+字号+行业或营业部类+公司形式典型公司名称河南瑞贝卡发制品股份有限公司郑州宇通客车股份有限公司郑州太古可口可乐饮料有限公司二、公司的住所1.公司住所的确定我国以公司的主要办事机构所在地为住所。2.公司住所的法律意义确定诉讼管辖地确定法律文书或其他函件受送达的地点确定登记、税务等其他管理机关确定债务履行地有助于法律冲突的解决3.法律对公司住所的规定①公司必须有住所，不允许设立无住所的公司。②公司住所必须在公司章程中载明。③登记的公司住所只能有一个，且须在登记机关辖区内。设有分支机构的,以总公司的所在地为住所。④公司住所的确定和变更以登记为要件。不经登记的公司住所，不得对抗第三人。二、企业的变更（一）概述企业的变更是已经登记注册的企业在其存续期间，由于主客观情况的变化，根据生产经营活动的需要，对其组织机构及其他登记事项作出的改变。（二）企业组织的变更1、合并企业的合并是指两个或两个以上的企业根据其生产经营的需要，依协议或法律规定合并为一个企业的法律行为。合并与收购：通常将两者合称为并购。收购是一个企业取得另一个企业的控制权或经营权的法律行为，它并不局限于财产权的绝对转移，只要取得控制权就视为收购成功。仅部分收购，则收购企业和目标企业同时存在，这不属于企业合并的范畴，只有全部接管，才同于企业合并中的吸收合并。合并的方式：①吸收合并：又称企业兼并，指两个或两个以上的企业合并时，其中一个企业继续存在，而其他企业全部解散，由存续企业吸收解散企业的行为。吸收合并直接导致企业主体资格的变化，被吸收企业不复存在，需要注销登记，存续企业主体资格并不消失，但其构成要素发生改变，应进行变更登记。②新设合并：指两个或两个以上的企业合并时，参与合并的企业全部予以解散，而重新出现新的企业的法律行为。新企业办理设立登记，原企业办理注销登记。合并的法律后果：企业的主体资格的变化；债权债务关系的变更，由存续企业或新设企业概括承受；引起企业的出资人/股东的变动。合并的意义：在不增加投资的情况下扩大企业规模，增强企业竞争能力，是企业在市场经济条件下自发进行的资产重组和产业调整，体现了市场配置资源的功能。2、分立一个企业依照法定程序分解成为两个或两个以上的企业的法律行为。分立的方式：①新设分立：在企业分立过程中，原有企业不复存在，而重新设立两个或两个以上新的企业的分立方式，又称为解散分立。②派生分立：在企业分立过程中，原有企业主体资格依然存在，分解出的部分组成新的企业的分立方式，又称存续分立。企业形态的变更/转换即企业组织形式的变更，如非公司制企业变更为公司制，有限责任公司变更为股份有限公司。企业形态的变更可以使原企业在不解散和清算、不中断营业的情况下，迅速改变企业的形态，为企业的发展提供了较大的空间，对社会经济发展较为有利。企业形态的变更必须遵守法律对拟转换后企业类型规定的条件。4、设立或撤消分支机构（三）其他登记事项的变更其他登记事项的变更包括企业名称、住所、法定代表人、注册资本、经营范围、经营期限等登记事项的变更。企业登记事项的变更要依照法律规定的条件和程序进行，并到登记机关进行变更登记。三、企业的终止（一）概述企业的终止也称企业的消灭，指已设立的企业丧失其主体资格，不再具有民事权利能力和民事行为能力的法律事实或状态。企业的终止不同于自然人的死亡，它是人的有目的的行为，应遵循一定的程序，经过一个过程，并非当法律规定的事由出现时，立即丧失其主体资格，消灭原因的出现和主体资格的终止之间有一个时间差。企业的终止与解散：解散是指企业因法定或章程规定的解散事由出现而停止经营活动，并逐步终止其法律人格的行为。终止是从实体角度来考虑的，企业的解散则是从程序的角度出发，解散不马上导致终止，但最终一定会使企业终止。（二）企业终止的事由1、企业违反法律法规被依法撤销。2、企业自愿解散因企业成员（股东或合伙人）决议而解散；因企业经营期限届满而解散；因企业成员不符合法定人数而解散；因经营目的已实现或显然无法实现而解散；因章程所规定的其他事由而解散。3、因破产而解散4、行政命令解散：一类是因为企业违法而被政府部门依法解散，如企业擅自改变经营方式、企业性质，超越经营范围，获得营业执照后长时间不从事经营活动，虚假出资，抽逃出资情节严重等。一类是因特殊情况出现而被解散，如政府“根据产业政策和规模经济的要求，引导企业组织结构调整，实现资源优化配置。”（《全民所有制工业企业转换经营机制条例》）5、其他事由：如企业合并、分立导致的企业解散。（三）清算1、概念和特征企业解散后，处分其财产，终结其法律关系，从而消灭企业法律人格的法律行为。①一般情况下，企业解散都要进行清算；②企业清算期间，企业的主体资格视为存续，但权利能力限于清算范围内，不得从事新的经营活动；③企业清算一般由专门的清算人负责；④企业清算必须依照法定程序进行；⑤清算结束后要依法办理注销登记。2、清算的种类破产清算和非破产清算：财产是否足以清偿债务；破产清算只能是法人企业任意清算与法定清算：根据清算是按照投资者自行确定的程序还是按照法定程序进行的分类。在我国，凡企业清算都是法定清算，只是对不同类型的企业严格程度有所差别；国外，投资者对企业债务负无限责任的企业一般适用任意清算。普通清算与特别清算：根据政府或法院是否介入进行的分类。企业自愿解散时一般是普通清算，但在法定期限内未成立清算组或确定清算人的，可由利害关系人申请法院指定清算人成立清算组，这时是特别清算。破产清算是否是特别清算有不同意见，有的认为特别清算是介于普通清算与破产清算之间的一种特别程序（石少侠《公司法教程》），有的认为破产清算是一种典型的特别清算（史际春、温烨、邓峰《企业与公司法》）。3、清算人（合伙、独资）/清算组（公司法）/清算委员会（中外合资法）产生方式：自愿解散的由企业自行成立或指定清算人；因宣告破产而解散的，由法院组织清算组；因主管部门决定解散的，由主管部门决定。职权：清理财产、通知公告债权人、处理清算企业未了事务、清缴所欠税款、清理债权债务、处分剩余财产、代表企业参与民事诉讼。4、清算财产的处理顺序支付清算费用、所欠职工工资和劳动保险费、税款、企业债务、返还出资者出资、按出资比例分配剩余财产。5、企业注销登记第三节企业的破产一、概念1、定义：当企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿债权人到期债务的，法院以其全部财产抵偿其所拖欠的债务，从而使债权人得到公平清偿并免除债务人未能清偿部分的债务的制度。2、法律实质：程序法或实体法？程序法+有关当事人在破产程序中的权利与义务。适用法律问题？《企业破产法》只适用于企业法人。破产程序中的实体权利（一）破产债权基于破产宣告前的原因而发生的，经依法申报并获得确认，能够通过破产程序由破产财产公平受偿的请求权称为破产债权。破产债权不包括有担保债权，破产财产不含有担保物；（二）破产抵销权破产抵消权具有如下特征：第一，具有主体的特定性。破产抵消权是破产债权人的专有权利，权利主体只能是破产权人一方。第二，这种抵消权不受债务种类和履行期限的限制。第三，债务有时间限制。债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。（三）别除权（四）取回权破产的取回权的一点特殊限制规定：二、破产财产下列财产不属于破产财产：（1）债务人基于仓储、保管等法律关系占有、使用的他人财产；（取回权）（2）抵押物、出质物、留置物，但权利人放弃优先受偿权的或者优先偿付被担保债权剩余的部分除外；（别除权）（3）担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代位物；（别除权）（4）依照法律规定存在优先权的财产，但权利人放弃优先受偿权的或者优先偿付特定债权剩余的部分除外；（别除权）（5）特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物；（取回权）（6）尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产；（取回权）（7）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；（取回权）（8）所有权专属于国家且不得转让的财产；（9）破产企业工会所有的财产。破产财产由清算组向破产企业的债务人和财产持有人发出书面通知，负责收回。三、破产费用和共益债务破产费用和共益债务是指从破产程序开始后，为破产程序进行以及为全体债权人的共同利益而支付的费用。首先，破产费用主要包括：人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用：1.破产案件的诉讼费用；2.管理、变价和分配债务人财产的费用；3.管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。其次，人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：1.因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；2.债务人财产受无因管理所产生的债务；3.因债务人不当得利所产生的债务；4.为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；5.管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；6.债务人财产致人损害所产生的债务。最后，破产费用和共益债务的偿付遵循以下原则：1.破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。2.债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。3.债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。4.债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告。四、其他：1.破产程序中的可撤销行为：人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：无偿转让财产的；以明显不合理的价格进行交易的；③对没有财产担保的债务提供财产担保的；④对未到期的债务提前清偿的；⑤放弃债权的。人民法院受理破产申请前六个月内，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。2.破产程序中的无效行为：涉及债务人财产的下列行为无效：①为逃避债务而隐匿、转移财产的；②虚构债务或者承认不真实的债务的。因本法第三十一条、第三十二条或者第三十三条规定的行为而取得的债务人的财产，管理人有权追回。人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。合伙企业法概述——合伙企业的概念及种类指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业——由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任.本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业——由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。第一节普通合伙企业一、普通合伙企业设立的条件1、有二个以上合伙人；注意——合伙人的限制合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；2、有书面合伙协议；全体合伙人以书面形式订立，经全体合伙人签名、盖章后生效。3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资；4、有合伙企业的名称和生产经营场所；5、法律、行政法规规定的其他条件。关于合伙协议的补充——合伙协议的内容（1）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（2）合伙目的和合伙经营范围；（3）合伙人的姓名或者名称、住所；（4）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（5）利润分配、亏损分担方式；（6）合伙事务的执行；（7）入伙与退伙；（8）争议解决办法；（9）合伙企业的解散与清算；（10）违约责任。修改或补充——应经全体合伙人一致同意；但合伙协议另有约定的除外。未约定或约定不明事项——合伙人协商决定；协商不成，依照合伙企业法和其他有关法律、行政法规的规定处理。二、合伙企业财产（一）合伙企业财产的构成1、合伙人的出资；2、以合伙企业名义取得的收益；3、依法取得的其他财产。（二）财产份额的转让内部转让：应当通知其他合伙人。外部转让：须经其他合伙人一致同意，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；协议对转让和优先购买权另有约定的除外。（三）财产份额的出质须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。三、合伙事务执行（一）合伙人对合伙企业事务的管理合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。1、委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务.其他合伙人不再执行合伙事务；但有权监督执行事务合伙人执行的情况。2、合伙人分别执行合伙事务的执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。如果发生争议，依照合伙企业法第30条规定作出决定。(有协议按协议;没协议一人一票按是否过半数决定)3聘任合伙人以外的经营管理人员聘任——应当经全体合伙人一致同意职权范围——应在合伙企业授权范围内履行职务责任——超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。应当经全体合伙人一致同意的事项——（1）改变合伙企业名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。扩展——合伙企业事务的决定（30条）合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。（二）合伙人行为的限制竞业禁止：合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。自我交易：合伙人不得同本合伙企业进行交易（合伙协议另有约定或经全体合伙人一致同意除外）合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。（四）合伙企业的利润、亏损承担按照合伙协议的约定办理——→合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定——→协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担——→无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议的禁止约定：全部利润分配给部分合伙人；由部分合伙人承担全部亏损。四、合伙企业与第三人关系（一）与善意第三人的关系对合伙人执行合伙事务、对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。（二）合伙企业债务1、对外——合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。2、内部——合伙人清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。四、合伙企业与第三人关系（三）合伙人个人债务债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。合伙人的自有财产不足清偿个人债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。补充——法院强制执行合伙人财产份额的限制应通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权。五、入伙、退伙（一）入伙1、程序除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。2、新合伙人的权利和义务新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任；入伙协议另有约定的除外。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。（二）退伙1、合伙协议约定合伙期限的退伙条件：合伙协议约定合伙期限，在合伙企业存续期间；情形:（1）合伙协议约定的退伙事由出现；（2）经全体合伙人一致同意；（3）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。2、合伙协议未约定合伙期限的退伙条件：合伙协议未约定合伙期限；合伙人退伙不给合伙企业事务执行造成不利影响；提前30日通知3、当然退伙4、除名退伙3、当然退伙（退伙事由实际发生之日为退伙生效日）（1）作为合伙人的自然人死亡或被依法宣告死亡；继承人民事行为能力无欠缺继承为原则——合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得合伙人资格。退还财产份额为特殊——有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：（1）继承人不愿意成为合伙人；（2）该继承人未取得法律或者协议规定的资格；（3）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。继承人民事行为能力欠缺——可以依法成为有限合伙人。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人3、当然退伙（退伙事由实际发生之日为退伙生效日）（2）个人丧失偿债能力；（3）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（4）合伙人须具有相关资格而丧失该资格；（5）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被法院强制执行。当然退伙的特殊规定——合伙人民事行为能力的丧失可转为有限合伙人或者退伙,以其他合伙人能否一致同意为准。4、除名退伙条件：经其他合伙人一致同意情形：（1）未履行出资义务；（2）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（3）执行合伙事务时有不正当行为；（4）发生合伙协议约定的事由。程序：除名决议应当书面通知被除名人——→被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙——→被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。（三）退伙的后果1.合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业合伙人资格。2.有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：⑴继承人不愿意成为合伙人；⑵法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；⑶合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。3.合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。4.合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。5.退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。6.合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依照第三十三条第一款的规定分担亏损（合伙协议→协商→实缴出资比例→平均）六、特殊的普通合伙企业定义和相关规定（一）涵义:以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构型合伙企业。如律师事务所一个或数个合伙人在执业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务的，应承担无限责任或无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。（二）名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。（三）责任承担方式合伙人执业活动中因故意或重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应按合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。第二节

有限合伙企业一、有限合伙企业设立的条件1有二个以上五十个以下合伙人；注意——合伙人的限制至少应当有一个普通合伙人；2协议3有合伙人认缴或者实际缴付的出资；有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。4有合伙企业的名称和生产经营场所；5法律、行政法规规定的其他条件。补充——合伙协议的内容除普通合伙企业协议的内容外，还应有下列内容（1）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；（2）执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；（3）执行事务合伙人权限与违约处理办法；（4）执行事务合伙人的除名条件和更换程序；（5）有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；（6）有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。二、有限合伙人权利（一）有限合伙人财产份额的转让外部转让：有限合伙人可以按照合伙协议的约定转让，但应当提前30日通知其他合伙人。（二）有限合伙人财产份额的出质有限合伙人可以将其财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。(三)有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；协议另有约定的除外。(四)有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。三有限合伙人的义务：（一）有限合伙人不得以劳务出资。有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。（二）有限合伙人不得执行合伙企业事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。例外情形是，有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：1.参与决定普通合伙人入伙、退伙；2.对企业的经营管理提出建议；3.参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；4.获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；5.对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；6.在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；7.执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；8.依法为本企业提供担保（三）新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。注意：１表见普通合伙人：第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。２无权代理：有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。有限合伙企业利润、亏损承担有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但合伙协议另有约定的除外四、合伙企业与第三人关系——有限合伙人个人债务有限合伙人的自有财产不足清偿其个人债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。五、入伙、退伙（一）入伙新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。（二）退伙（1）作为合伙人的自然人死亡或被依法宣告死亡；特殊规定——作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。（2）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（3）合伙人丧失相关资格；（4）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。六、合伙企业形式及合伙人性质的变化（一）合伙企业形式的变化有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。（二）合伙人性质的变化1、程序普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。2、责任有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任第三节

合伙企业的终止一合伙企业解散的条件:合伙企业有下列情形之一的，应当解散：(一)合伙期限届满，合伙人决定不再经营；(二)合伙协议约定的解散事由出现；(三)全体合伙人决定解散；(四)合伙人已不具备法定人数满三十天；(五)合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；(六)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；(七)法律、行政法规规定的其他原因。二清算人的相关规定清算人的产生方式:清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或数个合伙人，委托第三人担任清算人。自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。清算人的事务：三债务的相关规定1.利润分配合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照本法第三十三条第一款的规定进行分配。2.注销登记清算结束，清算人应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在十五日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记。3.责任承担合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。4.债权人救济方式合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。补充:外商投资企业一、外商投资企业的概念和特征▲▲概念：外商投资企业，是指依照中华人民共和国法律,在中国境内设立的、部分或全部资金来自境外、外国投资者有相应的支配、控制权的企业或公司，是国际私人资本对中国进行直接投资的方式。▲▲特征：1.由外国投资者参与设立或由外国投资者单独设立；2.依照中国法律、在中国境内设立；3.由外国投资者以私人直接投资方式设立。二、外商投资企业的法律性质1.合营企业的法律性质组织形式为有限责任公司，是中国法人。2.合作企业的法律性质有限责任公司或合伙企业。3.外资企业(依照中国法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业)的法律性质分为法人式外资企业和非法人式的外资企业。理论上热点：行业协会国外实际存在的两种体制英美体系：民间自主型德日体系：政府干预型即使是政府干预也是有限的，行业协会相对独立。政府与行业协会之间建立了稳定、经常的对话机制，政府在很多问题上征询行业协会的意见，行业协会享有政府赋予的行政管理权限。国务院办公厅

关于加快推进行业协会商会改革和发展的若干意见

（国办发【2007】36号）明确行业协会职能强调政会分开确立扶持政策授权探索管理体制行业协会自身问题－－短处：容易短视、偏颇、激进、固执－－趋利－－忽视小企业－－不民主－－不自律－－做好人我国行业协会发展方向从挂靠政府部门走向自主发展势在必行从政府部门主导设立走向企业自发设立势在必行从政府官员挂帅走向龙头企业家挂帅势在必行从对会员企业的政府指导型走向对会员企业的市场服务型势在必行从政府部门的附属组织走向市场经济的独立中介组织势在必行第三编市场管理法第十章市场管理法的一般原理第一节概述一、市场管理法的概念市场管理法是指调整在国家进行监督管理过程中发生的经济关系的法律规范的总称。1、市场管理法的本质是国家权力对市场交易活动的依法适度干预。市场在配置资源方面不是万能和绝对有效的。自由竞争潜伏着垄断的可能性，随着生产社会化，垄断和不正当竞争行为的产生成为现实，扭曲了市场的价值规律，市场机制调节失灵，因而需要市场之外的国家之手来调节。国家权力对市场交易活动的依法适度干预就是国家之手在起作用。2、市场管理法的调整对象是国家监督管理市场过程中形成的经济关系，即市场管理关系。二、市场管理法的理论基础第二节市场监管法法的地位和体系结构一、地位是经济法的一个重要组成部分，属公法。二、体系结构1、竞争法是市场监管法法最基础的组成部分，因为良好竞争秩序是市场机制发生作用的前提，维护公平竞争是市场管理法的出发点和根本目的，国家之手最早发生作用，就是对市场中的垄断和不正当竞争行为予以规制。2、产品质量法产品质量高低是交易秩序优劣的一个基本尺度。3、消费者权益保护法保护消费者权益是提高消费者购买力的源泉之一，而市场启动的原动力就是购买力。消费者在市场中处于弱势地位，要维护市场公平，也要对消费者的权益更多的保护。4、要素市场管理法可以理解为是对某些特殊的具体的要素市场的纵向管理，而前三个部分则是对整个市场的横向管理。第三节市场监管法行为及其法律原则一、市场监管法行为市场管理行为是指政府部门在其职权范围内依市场管理法实施的具有法律效力的行为。1、合法性2、单方性3、强制性二、市场监管法行为的法律原则1、合法原则主体资格合法、内容（权力）合法、程序合法、违法行为法定2、中立原则行政垄断的规制3、社会利益原则4、安全与效率原则5、授权和限权并举原则6、公平原则第四节市场监管法的主体及其权利义务责任一、市场监管法主体：监管主体和监管对象二、市场监管法的权利和义务三、法律责任（一）财产性责任：赔偿、罚款和罚金（二）非财产性责任：声誉罚、自由罚和资格罚第十一章竞争法律制度第一节竞争与竞争法概述一、竞争的概念竞争法的产生和发展的前提是存在竞争，所以需要了解什么是竞争。竞争是一个内涵颇为丰富的概念，既有涵盖整个生命体运动的所谓生物学意义上的竞争（物竞天择、适者生存），也有涉及人类社会生活各个层面的社会学意义上的竞争（极端表现形式是战争，常规是阶级斗争和不同利益集团之间的争斗）；既有经济学意义上的竞争，也有法学意义上的竞争。主体利益的差别性铸就了竞争的驱动力，可以说经济利益既是推动竞争的原动力，也是一切竞争的出发点和最终归宿。法学意义上：竞争是具有不同经济利益的两个以上的经营者，为争取利益最大化，以其他利害关系人为对手，所进行的各种商业性行为。1、竞争主要发生在市场主体之间。书中有关“交易方向一致，行业相同或相似但经济利益上有着利害关系，相互排斥”的描述将主体具体化，但有挂一漏万的嫌疑。如商业秘密的侵犯，主体可以是互为竞争的对手，也包括职工，又如行政性垄断的规制，主体可能是行政机关。主体之间可以是特定主体间也可以是不特定主体之间。现代市场经济下，市场主体的数量日益增多，参与竞争的层面不断扩张，技术到人才、资金到设备、产品数量到质量、产品价格到销售渠道都有竞争，导致市场主体很难确切判断自己在竞争中所处位置，通常就会以不特定的市场主体作为自己的竞争对手。2、竞争的目的在于通过一系列的商业策略和手段，获得有利的市场条件和尽量多的经济利益。资本占有量、市场份额、价格高低、人才储备和技术力量等。3、竞争的结果会导致优胜劣汰。二、市场交易的基本原则实际上就是民法意义上平等主体间财产关系应具备的原则，无外乎平等、自愿、公平、诚实信用、公序良俗原则。三、竞争法的概念和作用（一）名称的确立（简单介绍其他国家的竞争法）1、美国：反托拉斯法，因为竞争法的产生旨在控制托拉斯组织及其滥用优势地位的不正当竞争行为。托拉斯组织是美国对垄断经济组织的传统叫法，经济学、政治学并用的词语。1890年《谢尔曼法》是现代竞争法产生的标志，随后美国各级法院通过具体的反托拉斯案件的裁判，开展了对《谢法》的解释和适用，形成了一套判例；1914年《克莱顿法》和《联邦贸易委员会法》，对谢法作了补充。2、德国：从卡特尔法到反限制竞争法，因为最初的《反不正当竞争法》以限制卡特尔为核心内容，到而后的1957年《反限制竞争法》，其实此部法律俗称仍为卡特尔法。可以说卡特尔法在学术上流行，立法则是上述两部法律的名称。3、英国：公平交易法和竞争法。1948年《垄断和限制性行为（调整和管制法）》、1973年改为《公平交易法》、1976年《转售价格法》、1976年和1977年《限制性贸易行为法》、1980年《竞争法》。4、日本：立法上“关于禁止私人垄断和保证公正交易的法律”。5、苏联、东欧国家：反垄断法、反不正当竞争法名称确立意义：明确竞争法的内涵，不仅包括反不正当竞争的内容，还包括反垄断和限制竞争行为的内容。（二）竞争法调整对象调整对象既包括平等主体间的竞争关系，也包括国家在管理竞争关系过程中发生的竞争管理关系。1、竞争关系经营者之间在交易过程中形成的以利害关系方为对手，相互争夺资金、技术、劳动力以及市场占有份额的经济关系。竞争法对竞争关系的调整不同于民法，后者主要是规范竞争者之间行为规范，而竞争法则是创设平等、公正的竞争环境，保证公平竞争；保护公平竞争、制止非法垄断与不正当竞争，维护合法竞争者的合法权益。评价：比较牵强，如果不把竞争法完全定位为经济法的组成部分反而能解决这一问题。这又涉及到经济法的地位以及经济法与所谓的部门经济法之间的关系等问题的争论上。2、竞争管理关系（三）竞争法的作用第一，创设、完善公平竞争的社会条件；第二，制止非法垄断和不正当竞争，维护正常的市场竞争秩序；第三，保护和激励正当竞争；第四，保护经营者和消费者的合法权益；第五，追究违法者的法律责任。四、竞争法的立法模式和体系（一）立法模式主要是反垄断法和反不正当竞争法是否合并立法1、分立式：分别立法和不同命名。2、合并式：以“反不正当竞争法”或“公平交易法”命名，内容包括两者。3、综合式：不对行为做明确划分，法律名称中也不体现“竞争”或“交易”字样，但法律实质内容却是调整竞争关系和竞争管理关系。如美国两者谁是侧重