项目二 合同的订立课件

项目二合同的订立教学目的和要求：了解合同订立与合同成立的区别，掌握合同的成立要件及合同成立的时间和地点，特别是要掌握要约与承诺制度、缔约过失责任制度。项目二合同的订立案例导入甲商场是一家主要经营电器的商场。2004年1月20日，某电视机厂向甲商场发函称：愿以每台电视机2400元的价格卖给甲商场300台某型号的电视机。甲商场回函：要以每台2100元的价格买200台。电视机厂收到商场函后又发一函称：愿以每台2200元的价格卖给甲商场200台电视，且函到发货。甲商场因对条件不满意，故未予理睬。1月30日，该电视机厂将200台电视运至商场，商场拒绝接收。后该电视机厂到法院起诉甲商场。问：甲商场与某电视机厂是否存在买卖电视机的合同？为什么？项目二合同的订立一、合同成立的概念和成立要件（一）合同的成立的概念合同的成立是指订约当事人就合同的主要条款达成合意。《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”项目二合同的订立

（二）合同成立的条件合同的成立必须具备如下条件：第一，存在双方或多方订约当事人。第二，订约当事人对主要条款达成合意。第三，合同的成立应经过要约和承诺阶段。项目二合同的订立案例分析1．甲到食堂吃饭，口头点了三份菜，工作人员按要求打好菜交给了甲。2．放学了，甲在公交站等车。车至，甲上车，一言不语，掏出两元硬币投入钱箱后就找了个位置坐下。3．甲欲购买乙的房屋。双方经过讨价还价后，最终签订了书面购房协议。4．甲逛商场时看中了一套衣服，经过还价，以自己满意的价格买下了衣服，但未签订书面协议。请问：以上几例中，哪个或哪几个案例中存在着合同？理由何在？项目二合同的订立二、要约【案例导入】甲在东南大学图书馆附近设置饮料自动售货机。乙投入5元，饮料出来，乙饮毕，见机器故障，投入的5元又再退出，乙四顾无人乃取而放入口袋，适为甲的职工发现。试问：1．甲可否向乙主张返还相应价款？为什么？2．若乙投入5元，因机器故障，饮料及投入的硬币均不出来时，乙得向甲主张何种权利？项目二合同的订立（一）要约的概念和构成要件要约，又称为发价、出价、报价、发盘等。《合同法》第14条对要约的定义是：要约是希望和他人订立合同的意思表示。项目二合同的订立要约应当具备以下要件：

1．要约是特定当事人以缔结合同为目的的意思表示。2．要约应当以明确的方式向受要约人发出。3．要约的内容必须具体明确，能够在当事人之间建立起债权债务关系。4．要约必须送达受要约人。项目二合同的订立（三）要约邀请1．要约邀请的概念和特点要约邀请，又称为要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。（1）要约邀请是一种意思表示；（2）要约邀请的目的是诱使他人向自己发出要约；（3）要约邀请只是引诱他人发出要约项目二合同的订立2．要约与要约邀请的区别(1)目的不同。(2)效力不同。（3）性质不同。(4)对内容明确性的要求不同。(5)对象要求不同。(6)发出方式不同。项目二合同的订立区分的标准为：（1）法律规定。（2）当事人的意愿。（3）根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定。（4）根据交易的习惯来区分。项目二合同的订立3．要约邀请的表现形式项目二合同的订立案例某商店清仓查库，在报纸上刊登广告，称处理XX牌床垫，原价800元，现价280元，售完为止(没有规定承诺期限)。齐某在合理的时间内赶到商店，要求购买两个。商店经理说，该床垫质量很好，最低价为400元。齐某提起诉讼，商店辩称，“广告不是要约，只是要约邀请”。请问，该广告是要约还是要约邀请？项目二合同的订立案例2010年3月1号，某超市想要购进一批毛巾，于是向几家毛巾厂发出电子邮件，称：本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。于是有几家毛巾厂都回电，称自己满足该超市的要求并且附上了图样与说明。其中一家毛巾厂甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾到该超市，超市看货后不满意，于是决定不够买甲厂的毛巾。甲厂认为超市发出的是要约，他送毛巾的行为是承诺，合同因为承诺而生效。超市拒绝购买是违约行为，应该承担违约责任。而超市认为他的发出电子邮件行为是一种要约邀请而不是要约，超市不受该行为约束。请问，该电子邮件是要约还是要约邀请？项目二合同的订立案例分析1．出版社给王教授写了一封信。信中说：出版社给王教授写了一封信。信中说：信中说：某著名法学家主编的《侵权法》已经出版，每本定价80元，1个月内款到即发书，不收邮费。该信件是要约还是要约邀请？项目二合同的订立案例分析2．顾客甲在逛商场时看到一件时装，上前询问售货员乙：“这件衣服多少钱可以卖？”乙回答道：“你愿意出多少钱买？”甲回答：“400元，你卖不卖？”乙回答：“至少500元，少了不卖”。请问本案例中，甲、乙的哪些行为是要约，哪些行为是要约邀请？项目二合同的订立（四）要约的法律效力1．要约生效的时间《合同法》第16条第1款规定：“要约到达受要约人时生效。”一般地说，口头要约自受要约人了解时方能发生法律效力。书面要约到达受要约人是指到达受要约人所能控制的地方。电子数据——2．要约的效力(1)对要约人的效力(2)对受要约人的效力项目二合同的订立案例分析张某11月9日打电话给好朋友李某，要把摩托车卖给他，李某不在家，无人接电话。李某是录音电话，张某就把要约录下来，要求李某3日内答复。同月12日，李某出差回来听到了录音，13日打电话给张某，表示接受张某的一切条件，并约定第二天去取车。张某表示不卖，理由是已过3天。李某则主张从得知之日起计算未过3天。请问，你认为谁的主张成立？为什么？

项目二合同的订立（五）要约的撤回与撤销1．要约的撤回要约的撤回，是指要约人阻止要约发生效力的意思表示。《合同法》第17条规定：“要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。”(1)撤回通知先于要约到达受要约人；(2)撤回通知与要约同时到达受要约人。项目二合同的订立2．要约的撤销(1)撤销的含义要约的撤销，是要约人消灭要约效力的意思表示。《合同法》第18条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”(2)不得撤销的情形①要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销。②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同了准备工作。项目二合同的订立（六）要约的失效根据《合同法》第20条，要约失效的原因主要有以下几种：1．拒绝要约的通知到达要约人2．要约人依法撤销要约3．承诺期限届满，受要约人未作出承诺4．受要约人对要约的内容作出实质性的变更项目二合同的订立案例分析1．甲公司发布邮购广告，在广告中详细描述了B牌夜视镜。并称每台售价500元，3个月内款到即发货。问题：该广告是要约还是要约邀请？为什么？项目二合同的订立案例分析2．某果品公司因市场上西瓜脱销，向新疆某农场发出一份传真：“因我市市场西瓜脱销，不知贵方能否供应。如有充足货源，我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。”农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到传真后，喜出望外，立即组织十个车皮货物给果品公司发去，并随即回电：“十个车皮的货已发出，请注意查收。”在果品公司发出传真后，农场回电前，外地西瓜大量涌入，价格骤然下跌。接到农场回电后，果品公司立即复电：“因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方立即停发。”但因货物已经起运，农场不能改卖他人。为此，果品公司拒收，农场指责果品公司违约，并向法院起诉。试分析：（1）本案的纠纷是因谁的原因导致？为什么？（2）此案应如何处理？项目二合同的订立案例分析3．某市百货公司通过新闻媒体播发招租启事：将市场装修后分摊位出租，投资装修费2000元。周某于月初得知此消息后，决定租赁两个柜台，于月中去提前支取了即将到期的定期存单，损失利息近千元。可是就在周某准备去租赁摊位时，百货公司又宣布说：因主管部门未批准，摊位不再招租了，请已办理租赁手续的租户到公司协商处理办法；未办理手续的，百货公司不再接待。周某认为百货公司这种作法太不负责任，所以要求百货公司赔偿自己的预期收入若干万元，以及利息损失。双方协商未果，诉至法院。试分析：本案应如何处理？项目二合同的订立三、承诺【引例】甲于11月1日在报上刊登广告出售某件佛像石雕，价金500万元。乙于11月3日致函于甲，愿以370万元购买。甲于11月6日复函愿降价10万元，但应于1周内答复。乙未为任何表示。迄至11月26日，甲再致函于乙，愿以400万元出售。乙不知甲的来信，于11月27日致函于甲，愿以400万元购买。甲的信于11月28日上午到达，乙的信于11月29日下午到达。甲于发信后，获知有人愿以高价购买，即于11月27日下午以限时专送发撤回通知，因邮差误投，于11月30日下午始行到达。乙即发迟到通知，并请求交付该件石雕，称转其所有权。问题：1．说明该订约过程之要约邀请、要约和承诺。

2．乙的请求有无根据？项目二合同的订立（一）承诺的概念和构成要件所谓承诺，是对要约的接受，是指受要约人接受要约中的全部条款，向要约人作出的同意按要约成立合同的意思表示。承诺必须具备如下条件：1．承诺必须由受要约人向要约人作出。2．承诺必须在规定的期限内达到要约人。3．承诺的内容必须与要约的内容一致。4．承诺的方式符合要约的要求。◆订立合同可以由多次要约和邀请要约，但只有一次承诺！项目二合同的订立案例某体委向某自行车厂去函，要求订购50辆某种型号的跑车，信中要求在一个月内给予明确答复。自行车厂没有回函，但却于10天后向某体委发送了该型号的自行车。体委认为“明确答复”是指回函，而发送车辆不是明确答复，拒绝收货。问：体委拒收的理由是否成立？双方合同是否成立？项目二合同的订立案例分析1．某镜业股份有限公司（以下简称镜业公司）为某厂生产了一批亚克力镜子，由于某厂倒闭，该批镜子镜业公司只得自行处理。为销售该产品，镜业公司向某玩具厂发出一封信函，信函内容为“本公司现生产了一批亚克力镜子，每个单价18元，共50000个，若需订购，请与我公司联系。”玩具厂正在生产一批玩具熊，需配亚克力镱子。该厂采购科科长收阅信函后，即派业务员前往镜业公司考察该批镜子。考察后认为该批亚克力镜子的材质、规格符合要求，且价格较便宜。玩具厂采购科长即报厂长决定是否采购。厂长同意采购，但考虑到镜面保护需要，要求每个镜子应加贴一保护膜。所以，玩具厂在收到镜业公司的来信第10日时，由采购科长起草了回信，以玩具厂的名义订购镜子，信的内容如下：“本厂愿订购你司生产的亚克力镜子50000个，每个单价18元，但必须在每个镜子的镜面上加贴一保护膜。”

镜业公司收信后认为，玩具厂考察时亚克力镜子即未贴保护膜，玩具厂加贴保护膜的要求不能同意，但未将此情况告知玩具厂。2周后，镜业公司按玩具厂规定的时间把该批镜子发往玩具厂。玩具厂验收时发现未加贴保护膜，拒收镜子，至此双方发生纠纷。协商未果，镜业公司遂诉至法院，要求玩具厂接受镜子，并支付货款。请问，镜业公司的诉讼请求会得到法院的支持吗？项目二合同的订立案例分析2．甲厂向乙单位去函表示：“本厂生产的W型电话机，每台单价90元。如果贵单位需要，请与我厂联系。”乙单位回函：“我部门愿向贵厂订购W型电话机500台，每台单价85元。”2个月后，乙单位收到甲厂发来的500台电话机，但每台价格仍为90元，于是拒收。为此甲厂以乙单位违约为由起诉于法院。试分析：乙单位是否违约？为什么？项目二合同的订立案例分析3．甲公司和乙公司都是同一家有限责任公司的股东，甲公司和乙公司分别持有一定比例的股份，后来甲公司想把自己手中所掌握的有限责任公司的股份转让出去，根据《中华人民共和国公司法》的规定，有限责任公司的其他股东享有优先受让的权利，这时，甲公司就给有限责任公司的其他股东包括乙公司发出了一份传真，在传真里，甲公司作出如下表述：如果说贵公司在10天之内一次性向我们公司支付500万元人民币，我们公司同意把70%的股份一并转让给贵公司；第二个方案：如果贵公司愿意支付700万元购买我们公司准备转让的股份，贵公司可以在合同订立后第10天先期向我们公司支付200万元，其余的500万元在2年之内全部支付完毕；第三个：如果贵公司愿意出900万元购买我们公司转让的股份，可以在合同订立后1个月支付200万元人民币，剩余的700万元在余下的2年内分期进行支付，在传真里包括三个方案，三个方案的内容并不一样，后来乙公司收到传真以后，就在收到传真的第5天给甲公司回了一份传真，乙公司表示说：我们公司愿意接受贵公司在几天以前发来的传真中的第一套方案，但是乙公司回了传真后再也没有下文了，一直没有向甲公司支付相应的款项，甲公司等了一个月左右的时间，发现乙公司没有行动，就和丙公司订立了股权转让协议，并且办理了转让手续，乙公司不干了，向法院提起诉讼，理由是它和甲公司已经成立了股权转让协议，并且依据公司法的规定，它享有优先受让股权的权利，所以甲公司和丙公司订的股权转让协议是无效的。请问：乙公司和甲公司的股权转让协议已经成立了吗？为什么？项目二合同的订立生活实例某商店裙子标价800元。（）顾客：这个裙子多少钱？（）老板娘：妹子，你愿意出多少钱？（）顾客：180块，行不行？（）老板娘：哪有这样的价，我进（货）都进不到，700块，不买算了。（）……………顾客走几步。老板娘：回来，回来，今天还没开张呢！你开个价，给个面子开个张。（）顾客：到底多少钱卖？说卖价！（）老板娘：最少600块，跳楼价。（）顾客：最多200。（）………………老板娘：380，少一分都不卖了，杀头价（）顾客：行，成交。（）

项目二合同的订立（二）承诺期限的计算《合同法》第24条规定：“要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。”项目二合同的订立案例甲公司有一批货物待售。4月2日，甲公司写了向乙公司要约的信件，信件特别注明，希望在15日内得到答复。但由于工作人员的疏忽，信件没有说明该起算日期，信件的落款也没有写明日期。4月4日，甲公司的工作人员才将信件投寄(邮戳日期是4月4日)。由于邮政编码和地址书写又有失误，直到4月17日乙公司才收到信件。4月18日，乙公司就发电报，接受一切条件。要求尽快发货。4月19日，邮局才将电报发出并送达甲公司。而甲公司否认合同的成立，理由是承诺期限应当从4月2日起计算，这样4月17日就到15日了。乙公司主张应当从4月4日起计算，这样4月19日才到15日。乙公司的主张是否有理？为什么？项目二合同的订立（三）承诺迟延和承诺撤回1．承诺迟延是指受要约人所作承诺未在承诺期限内到达要约人。它包括两种情况：（1）逾期承诺。（2）承诺迟到。2．承诺的撤回。是阻止承诺发生效力或消灭承诺效力的意思表示。《合同法》第27条规定：“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。”项目二合同的订立案例分析甲告知乙，因儿子考上大学，欲将其房间出租，750元/月；问乙是否愿意住，乙称自己考虑一下，甲随即称：可以，但要在一个月内答复。一周后，乙向甲发出一份E-mail表示愿意租甲的房子，但因网络故障，一个月后才到达甲的邮箱，甲看到后过了两个月才告诉乙该E-mail迟到一事并称房已租出。问题：该承诺有效吗？项目二合同的订立（四）承诺的生效承诺生效时合同成立。我国合同法采用到达主义。《合同法》第26条规定：“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第16条第2款的规定。”项目二合同的订立【案例导入】甲商场是一家主要经营电器的商场。2004年1月20日，某电视机厂向甲商场发函称：愿以每台电视机2400元的价格卖给甲商场300台某型号的电视机。甲商场回函：要以每台2100元的价格买200台。电视机厂收到商场函后又发一函称：愿以每台2200元的价格卖给甲商场200台电视，且函到发货。甲商场因对条件不满意，故未予理睬。1月30日，该电视机厂将200台电视运至商场，商场拒绝接收。后该电视机厂到法院起诉甲商场。问：甲商场与某电视机厂是否存在买卖电视机的合同？为什么？项目二合同的订立案例分析1．某建筑公司因建造一栋大楼，急需钢材，遂向本省的甲、乙、丙钢材厂发出传真，传真中称：“我公司急需标号为01型号的钢材200吨，如贵厂有货，请速来传真，我公司愿派人前往购买。”三家钢材厂在收到传真以后，都先后向建筑公司回复了传真，在传真中告知它们备有现货，且告知了钢材的价格。而甲钢材厂在发出传真的同时，便派车给建筑公司送去了100吨钢材。在该批钢材送达之前，建筑公司得知丙钢材厂所生产的钢材质量较好，且价格合理，因此，向丙钢材厂去传真，称：“我公司愿购买贵厂200吨01型号钢材，盼速送货，运费由我公司负担。”在发出传真后第二天上午，丙钢材厂发函称已准备发货。下午，甲钢材厂将100吨钢材送到建筑公司，被告知，他们已决定购买丙钢材厂的钢材，因此不能接受其送来的钢材。甲钢材厂认为，建筑公司拒收货物已构成违约，双方因协商不成，甲钢材厂遂向法院提起诉讼。问：（1）某建筑公司与甲、乙、丙钢材厂之间的传真函件的性质如何？（2）本争议应当如何解决？为什么？项目二合同的订立案例分析2．甲方给乙方寄送价目表，要卖给乙方A牌沐浴器，价格每台500元。乙方发电子邮件给甲，称：“如果价格能降10%，则购买200台，卖方自电子邮件送到之日起10天内送货。”甲方回邮件称：“同意降价10%，但现本公司只有存货100台，另100台20天后送到。”甲方当天派业务员李某押车将100台送至乙方，乙方验收，按每台400元付款。李某告诉乙方，另外100台可在15天内送到。乙方拒绝。甲方认为乙方撕毁合同，遂派李某押车将另外100台送至乙方，乙方拒收。李某即将沐浴器存入丙方（仓储公司）的仓库。入夜，天降罕见大雨，沐浴器全部毁损。甲方起诉至法院。有人认为：甲乙双方就第一批货物不能达成协议，合同不成立，双方互相返还财产，第二批货物在甲丙之间，应由甲承担风险。你认为该观点对吗？为什么？项目二合同的订立案例讨论（见教材第58页）项目二合同的订立四、合同的特殊订立方式（一）竞争性缔约程序1．招标投标是由招标人向数个相对人或不特定的多数人发出招标邀请，并在诸投标人中选择最优者与其订立合同。招标投标一般包括以下几个阶段：（1）招标。（2）投标。（3）开标、评标、定标。2．拍卖拍卖是指以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。项目二合同的订立（二）交叉要约交叉要约，又称为要约交错，是指要约人向对方发出要约之后，尚未到达之前，相对人也向要约人发出同样内容的要约。对要约交错能否构成合同，一向有争论。我国《合同法》对此未作规定，但学理上通说持肯定态度。项目二合同的订立（三）悬赏广告1．悬赏广告的概念悬赏广告是广告主(广告人)以广告形式声明对完成广告中规定的特定行为的任何人给予广告中约定报酬的意思表示。

2．悬赏广告的效力广告主对于完成广告要求行为的人负有给付报酬的义务。3．悬赏广告的撤销项目二合同的订立（四）强制订立合同强制订立合同是指个人或企业负有应对方的请求与其订立合同的义务。强制订立合同的情形主要体现在公共事业领域。在强制订立合同的情况下，负有缔结合同的一方不得拒绝对方的请求，对相对方的请求不作表示的，通常认为默示承诺。项目二合同的订立五、合同成立的时间和地点（一）合同成立的时间《合同法》第25条规定：“承诺生效时合同成立。”注意以下几种情况：1．一般规定：承诺生效时合同成立——承诺通知到达要约人时生效。2．合同书形式的合同成立时间——双方当事人签字或者盖章时合同成立。3．确认书形式的合同成立时间——签订确认书时合同成立。4．合同的实际成立项目二合同的订立案例分析某制衣厂（以下简称甲方）为生产高档毛衣向某机械厂（以下简称乙方）订购一套机织设备。双方本应按照约定签订书面合同，但由于乙方说没关系，表示肯定能够在两个月内送货上门，并安装调试至顺利生产，故双方没有签订书面合同。两个月后，乙方准时将设备送到甲方，并进行了安装调试。在安装完毕之后的试生产过程中，机器出现故障。甲方请乙方的专业人员又进行了两次调试，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律规定的书面形式为由，要求认定合同不成立，并退货。试分析：（1）甲方的要求认定合同不成立的请求有无法律依据？为什么？（2）此案应如何处理？项目二合同的订立（二）合同的成立地点引例天津甲公司以电子邮件方式在北京向武汉乙公司发出要约。武汉乙公司在南京回了一个电子邮件表示接受。请问：合同成立地在天津，还是在武汉？亦或在其他地方?为什么?项目二合同的订立（二）合同的成立地点1．确定合同成立地点的根本依据《合同法》第34条第1款规定：“承诺生效的地点为合同成立的地点。”2．采用数据电文形式订立合同时合同的成立地点《合同法》第34条第2款规定：“采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的按照其约定。”3．以合同书形式订立合同时合同的成立地点《合同法》第35条规定：“当事人用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。”4．以行为成立合同时合同的成立地点项目二合同的订立案例1月1日，甲方将一式两份条款齐全的合同书加盖公章寄给乙方。甲方是在A地签字、盖章的，要求乙方在合同书上加盖公章后，将其中的一份寄还给甲方，甲方要求乙方将合同书寄至B地。乙方于1月4日收到该两份合同书，1月5日在上面盖章。1月6日将其中一份寄至B地，1月10日，甲方在B地收到寄回的一份合同书。请问：合同的成立地在什么地方?项目二合同的订立六、缔约过失责任案例一：甲在南京市有一栋高级别墅待售，上海某乙有意购买，双方从事缔约磋商。试问，下列情形，乙能否请求损害赔偿？

1．甲因病住院，以丙为代理人出售该房屋。丙因过失不知该房屋于日前遭火毁损，仍与乙订立房屋买卖合同，致使乙为订立房屋买卖合同而支出费用1500元。2．乙查看甲的房屋时，因楼梯有缺陷，甲疏于告知，致乙跌落地上受伤。3．甲与乙经多次谈判商议，定于某日下午在某律师事务所订立合同，并即付款办理登记，让乙备好房款。甲于该日上午电话告知乙，不出售该屋了，乙为购该屋，多