会计财务管理专业 论非婚同居关系终止时的财产分割

论非婚同居关系终止时的财产分割【摘要】非婚同居是指无配偶的男女双方在不违反法律禁止性规定的前提下，不进行结婚登记而持续公开共同生活，形成经济、感情和性等多方面的生活共同体。我国对此现象以及此现象引起的问题一直持回避态度，至今未制定调整非婚同居关系的法律规范。立法上的缺失使得司法实践中非婚同居案件往往存在着同案不同判的现象，尤其是在非婚同居关系终止时财产分割问题上更为明显。基于此种意义，本文试图通过研究国外相关法律规制和中外学者提出的纠纷解决方案，并结合我国现状，找到解决的途径,以期帮助司法实践中的纠纷得到解决。【关键词】非婚同居；共有财产；财产认定；财产分割Abstract：Unmarriedcohabitationmeansthatbothmenandwomenwithoutspousescontinuetolivetogetheropenlywithoutmarriageregistrationwithoutviolatingtheprohibitiveprovisionsofthelaw,formingamultifacetedlifecommunityofeconomy,emotionandsex.Chinahasalwaysavoidedtofacetothisphenomenonandtheproblemscausedbyit,anduptonow,nolegalregulationhasbeenformulatedtoregulatetherelationshipofunmarriedcohabitation.Lackoflegislationoftenleadstothephenomenonofdifferentjudgmentsinthesameunmarriedcohabitationcasesinjudicialpractice,especiallywhenthenon-maritalcohabitationrelationshipterminates,theproblemofpropertydivisionbecomesmoreobvious.Basedonthissignificance,thispaperattemptstostudytherelevantforeignlawsandregulationsanddisputeresolutionproposedbyChineseandforeignscholars,andcombiningwiththepresentsituationofChinatofindawaytosolvethisproblem,finallyhelpthejudicialpracticeofdisputestoberesolved.Keywords：Unmarriedcohabitation；Commonproperty；Propertycognizance；Propertysegmentation一、非婚同居的构成要件非婚同居是区别于夫妻同居、姘居等概念的一种男女在一段时间或者长时间的共同生活，在此期间，双方虽然没有婚姻关系，但是经济、感情、生活和性行为等都已经处于一个较为紧密的状态。同时，这种同居关系又有别于姘居，是姘居是同居一方或者双方有配偶，本研究课题将此种明显有悖于婚姻伦理与忠诚的同居给排除在外。因此，非婚同居有以下几个方面的要件：（一）主体要件第一，非婚同居的主体应当是不存在与第三人有婚姻关系或有同居情形，即双方都不得有婚姻法上的配偶，也不得同时存在两个及以上的同居关系。我国婚姻法以一夫一妻为基本原则，保护合法的婚姻关系及维护婚姻关系的稳定是婚姻法的重要原则，如果同居一方是有配偶的，那么其明显违背了夫妻之间应负的忠诚义务也明显违反了婚姻法的规定，根据其情形可能构成重婚、姘居等。同时，非婚同居亦具有排外性，即对于双方来说此同居关系是唯一的，不得同时存在其他的同居关系。第二，双方都应当具有完全民事行为能力，在非婚同居中的一个一个重要特征就是双方在经济上的法律关系频繁产生，需要双方都具有对自身权利的有权处分及能够承担相应的法律责任，由此，笔者认为双方都应当具有完全民事行为能力。参见《民法总则》第17、18条，由于我国法定结婚年龄为男性22周岁，女性20周岁，故不考虑“十六周岁以上的未成年人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人”这一情况第三，非婚同居的主体应当是满足法定结婚条件，不存在婚姻障碍。根据婚姻法的规定，这就要求双方应当是异性且双方皆已达到法定的结婚年龄，亦不存在其他法律禁止结婚的情形。虽然当前美国等部分国家已经承认了同性婚姻，但是我国对同性婚姻仍然持禁止态度，同性恋在我国历经流氓罪、精神病患者，目前社会以及国家已经较为宽容，虽然在婚姻法上禁止结婚，但是对其态度已经是不保护、不禁止、不干预。即使如此，由于同性婚姻没有婚姻法的基础，因此，同性同居不在本文的研究范围之内。参见《民法总则》第17、18条，由于我国法定结婚年龄为男性22周岁，女性20周岁，故不考虑“十六周岁以上的未成年人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人”这一情况（二）主观要件在主观状态上，非婚同居与缔结婚姻的主观状态是一致的，即要求双方都完全是自愿的，对非婚同居状态是双方自我真实意思表示。因此，对于因胁迫、欺诈等原因形成的同居状态并不一定属于非婚同居，受害一方因此做出的权利处分的状态也处于待定的状态。但对是否要求双方具有缔结婚姻的意愿，非婚同居并不要求，可能一方愿意缔结婚姻而另一方并无缔结婚姻的意愿，也可能双方都没有缔结婚姻的意愿，这些都是双方自我选择的领域，法律并未进行强制性规定。这也有利于对双方权益的公平保护。因此，主观要件仅为双方自愿同居，而不包含肆后结婚的意思表示。（三）客观要件在非婚同居的具体行为表现上，即其客观要件应当包含两个方面。首先是双方应当有着共同生活的行为外在表现。共同生活是一个概括性的概念，其含义包含着共同居住、社交关系、性生活、娱乐等，非婚同居的双方在这些领域结成了一个较为固定的关系。《埃塞俄比亚民法典》将类似于已婚者的外在为表现作为非同居关系成立的前提和必须的行为表现，杨鸿台：《同居法律规制研巧》，中国书籍出版社，2011年版，第251页从一定程度上来讲，非婚同居生活与婚姻家庭生活是有一定的关系和相似性的。其次，这种双方的共同生活应当是稳定和相对长期的。虽然人类的感情易变，但是为了与单纯的性交行为如一夜情等区分开来，非婚同居要求其共同生活存续一段时间，而不是短时间激情行为。当然各个国家对其存续的具体时间受到其对非婚生活看法的影响，认为非婚生活与婚姻生活具有一致性的，对持续时间的要求更高，认为其具有明显区别的，则对持续时间的要求并没有那么高。杨鸿台：《同居法律规制研巧》，中国书籍出版社，2011年版，第251页王梦婷：《浅论非婚同居关系解除时的财产分割问题》，载《法制博览》，2015年36期，第72页二、国内外非婚同居关系终止时的财产分割相关立法我国现行立法的相关规定与问题我国现行立法的相关规定关于非婚同居，我国立法并未过多涉及，而主要是在婚姻法的司法解释中予以了规范，综合来看主要有以下几个方面。第一，《婚姻法》司法解释一第15条规定，其对婚姻无效或者撤销婚姻情形下的财产处理进行了原则性的规定，参照夫妻共同财产制度，按共同共有处理，这有效的解决了婚姻无效或撤销情形下同居期间的财产如何认定及如何分配的问题，而由于婚姻无效与撤销本身属于非婚同居的一种特殊情形，其他情形的非婚同居并不能借鉴这一条规定。第二，普通的非婚同居情形下的财产纠纷如何处理，财产如何定性，可以根据情形适用婚姻法司法解释二第1条的规定参见《婚姻法解释（二）》第一条的规定：“参见《婚姻法解释（二）》第一条的规定：“当事人诉请解除同居关系的，人民法院不予受理，但当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理”我国现行立法存在的问题从现在我国对待非婚即同居从拥有的共同财产的法律条款来说，在非婚同居的同居财产归属、认定以及分割方面，现行的法律条款存在着一些不容忽视的问题。法律条款的单一、甚至条款缺失。由我国的现行法律可以看出，现行的法律条款并没有对这个问题作出明确的规定，也没有单独立法规定，现有的相关条款也只是最高法院作出的相关司法解释，而且还有些模糊概括，尤其是重要的共同财产的性质、分割问题上，毫无有关规定可寻。这使整个相关法律体系不完整，进一步影响理论方面的研究，从长远方向看不利于法治建设，以及依法治国的正确实施。不利于当事人纠纷的解决、权益的维护。如今，因非婚同居现象的增多引起的民事纠纷也开始增多，并主要因为财产问题。而且此类案件一般案情复杂，解决难度也大。在这种情况下，现有各类的相关规定却不具体，甚至还存在漏洞，使得法官在处理同居关系财产纠纷这类的案件时，通常只能借鉴参考相关法律的规定，在结合自身审判实践经验进行裁决，法官自由裁量权较大。在法官的办案能力相对有限有限，法官素质还有待提高的现在，自量权范围的扩大是把双刃剑，法官极可能由于业务素质能力不够的问题而作出有失公正的判决，这样，既无法有效解决纠纷，又无法维护善意方的权益。国外相关立法英国在非婚同居关系终止对财产分割的相关立法在英国，非婚同居引发的财产纠纷问题不由法院直接立案审理，而由衡平法院或者民事法庭按照财产纠纷案件进行审理，[英]凯特·斯丹德利：《家庭法》，屈广清译，中国政法大学出版杜2004年版，第77页。受理法院则会严格依据财产法的相关规定分割同居时的财产，但适用严格财产法可能导致财产分割不公的情况，同居者的权益无法保障时，当事人则可以通过英格兰财产法中的推足信托、归复信托和财产性禁止反言等方式获得救济。蒋为廉：《普通法公平法原则概要》，中国政法大学出版社2002年版，第273页。[英]凯特·斯丹德利：《家庭法》，屈广清译，中国政法大学出版杜2004年版，第77页。蒋为廉：《普通法公平法原则概要》，中国政法大学出版社2002年版，第273页。美国对非婚同居共有财产的法律规制在美国，很长一段时间内，非婚同居都受到歧视，被认为是一种违法行为，不被认可。目前美国各个州对非婚同居的法律态度、规定也都不尽相同，主要分为三种类型：第一类，完全不承认同居者的权利。甚至在个别州，非婚同居是受到绝对抵制的，同居当事人也会受到歧视，所以他们的权益更不可能得到保障。第二类，仅承认双方签署的非婚同居合同的效力。以曾发生了Marvin案的加州为代表，同居者可自由选择是否签订非婚同居合同，如果签订，当事人便可对同居期间的财产归属问题、子女抚养及同居关系终止时的各项事宜作出相应约定，只要双方一致同意签订且订立该约定的目的不为单纯的性交易，合同的法律效力一般就都会得到认可。林菊惊：《美国婚姻法》，立南图书出版公司1985年版，第106页。在这类情况下，对同居期间内共有财产的认定、分割便会依据合同的条款执行。如果同居双方并没有签订合同，当事人也无法举证证明双方存在某种默示、约定，法院便会依职权进行主动调查，确认是否存在默示的约定。如果穷尽各种方法，仍不能证明相关契约的存在或者说非婚同居双方从未订立过任何的同居合同，法院便会依据交换价值原则或衡平救济原则，即通过设立信托来保护非所有权人的合法利益，用以公平裁判。这便是美国财产分配方式中被大多数州所承认和集体实施的一种同居契约方式。林菊惊：《美国婚姻法》，立南图书出版公司1985年版，第106页。第三类，通过给予同居当事人一定的身份关系来保护其合法权益。这其中最具有代表性的便是华盛顿州，华盛顿州是将非婚同居关系规定为一种类似婚姻的结合方式，打破传统婚姻的局限性。这使双方不论是在财产上、还是在生活上都更加自由和独立，这种非婚同居关系被定义为为“一般性关系”（meretricious）梁政:《非婚同居的法律问题研究》，硕士学位论文，中国社会科学院法学系，2012年，第36页。梁政:《非婚同居的法律问题研究》，硕士学位论文，中国社会科学院法学系，2012年，第36页。此外，美国对非婚同居所拥有的共有财产分配方式还有以下几种：1、合伙方式。部分州承认用合伙方式分配财产，并将同居期间双方当事人共同劳动所获得的所以财产（非婚同居共有财产）都认为是类似与合伙组织财产，并在同居关系终止时，对这类财产按照合伙财产认定、分割的方式来进行相应的合理分配，并对对共同共有的财产平等分割；2、衡平法原则（自由裁量学说）。在对非婚同居财产具体分配的问题进行处理时，为了尽可能的实现公正公平，部分州允许法官可以自由裁量，即遇到具体问题进行具体分析，并给予弱势一方合理救济。三、非婚同居共有财产的认定非婚同居共有财产性质的认定在非婚同居的财产性质认定上，本文认为应采用分别财产制的原则，即在通过所有财产认定方式和救济手段后仍不能确定所得财产是共有财产还是个人财产的情况下，应当推定其为个人财产。此处对共有财产的推定原则是针对同居合同效力、以及对弱者权益的保护。非婚同居应优先采用以约定财产制，在充分尊重当事人的意志自由的前提下，同居者之间存在这某种同居财产约定、法院依职权查找的有默示约定存在时，同居期间共有财产的认定需依约定认证、分配。但既然是约定，就有极大可能出现约定不明、效力存在瑕疵等情况，甚至当事人也可能在此期间变更或撤销同居合同，出现前后约定不一致乃至存在矛盾的情况，在类似情况下，同居合同的效力，当事人变更、撤销合同的行为的效力都需法官依法去评判。对此，同居合同是否有效，可以通过参照合同法有关规定进行确认，合同中对部分共有财产虽有约定，但又约定不明时，并且无法依据法律或当事人交易习惯确认的部分财产，应当也可以推定为双方共有。非婚同居双方关于同居期间财产的约定适用一般的合同原则，当然也可以撤销和变更。非婚同居双方就变更和撤销原财产协议达成一致的情况下，且该撤销或变更意思表示是双方完全真实的意思表示，也不存在胁迫、欺诈、显失公平等情形时，应当认定该变更和撤销行为有效，适用变更后的协议或者协议消灭。而如果不能就变更与撤销行为是否合法生效明确确定，则应当根据公平原则，如果撤销和变更有利于公平的，则认定该行为生效，如果撤销和变更不利于公平的则认定原财产协议仍然有效。当然，这种情况下仍应注意保护抚育子女和弱者权益。（二）与个人财产的区分我国夫妻财产制度中除了保障夫妻共同财产，也注意保护个人财产，并以此建立了夫妻个人财产制度，以区别于共同财产，在分割时也将个人财产排除在分割范围以外。而共同生活和联系弱于夫妻关系的非婚同居自然也应当保障个人财产，甚至由于其并不是婚姻关系，对个人财产的保护程度应当高于婚姻关系。因此，笔者认为，在约定财产制以外在适用法定财产制度时，应当注意保护同居双方的个人财产，个人财产的范围应当包括但不限于婚姻法所规定的夫妻个人财产的范围。一方的同居前的个人财产除了明确约定为双方共有以外都应当认定为个人财产，这就包括了不动产、债权、知识产权收益等及这些个人财产所产生的孳息。除此以外，一方因人身伤害所获得的赔偿金、医疗费等基于人身性质产生的费用以应当归属于个人财产，基于继承、遗赠所获得的财产等亦应当属于个人财产。因此，虽然要一定程度上保护非婚同居中的公平，但是其与夫妻关系有着明显的区别，不能完全照搬夫妻财产的规定，而是应当在保护个人财产的前提下，维护一定的公平。（三）非婚同居共有财产的认定规则非婚同居关系双方虽然与夫妻关系有一定的相似性，但是其在双方的独立性和对社会的影响上都不如夫妻关系，但是非婚同居双方长时间共同生活而在经济、生活上有较大的相互影响，也可能抚育子女，为了维护公平有认定共有财产的需求，其具体原则如下：首先，约定优先。如果非婚同居双方出于真实意思表示，自愿就同居期间财产的属性及分割达成了一致，那么就应当适用该约定。这种约定可能是明示的，亦可能是默示的，在司法实践中具体分析具体处理。其次，保护个人财产。对明确为个人财产的应当认定为个人财产，只有明确属于双方共有的才能划分为共有财产予以分割，而对个人财产与共有财产不明确的，可认定为共有财产。再次，推定共有。双方约定为共有的，遵从其约定将该财产认定为共有。而如果对在个人财产与共有财产上无法认定时，可以推定为共有财产予以分割。当然这种无法认定应当是经过法定调查，双方举证质证才能予以认定。最后，特别情形下的特别规定。根据婚姻法司法解释一的相关规定，对婚姻无效与撤销的，其同居期间的财产应当认定为共同共有，按照夫妻共同共有财产制度予以处理。四、非婚同居关系终止时共有财产的分割（一）分割原则在将共有财产与个人财产予以厘清后，对共有财产如何处理可以参照借鉴国外立法体例的相关规定与我国婚姻法、合同法的规定予以处理，具体有以下几个原则：意思自治原则意思自治原则是民事法律关系领域最为基本和最为重要的原则，这是市民社会发展起来的，在非婚同居财产分割上亦应当尊重双方的自愿真实的意思表示。如果双方就共有财产的分割达成了一致，则应当尊重双方的意思表示。当然其对财产的分割时符合法律的强制性规定、不侵犯国家、集体和他人的合法权益，如果缺乏意思表示合法性的要求，其即使做出了约定亦应当被取缔。2、男女平等原则男女平等是现代国家发展起来的一项基本人权内容，是脱离封建社会后现代社会结构的一项重大变化。我国婚姻法亦以男女平等为基本原则，在婚姻家庭领域，男女双方平等，都享有平等的家事代理权，在婚姻关系终止时，夫妻共同财产的分割也体现男女平等原则。蔡福华：《夫妻财产纠纷解析》，人民法院出版社，2003年版，第194页。非婚同居虽不能直接适用婚姻法的相关规定，但作为一种“准婚姻关系”陈幸、王薇：《我国设立非婚同居法的社会基础及制度构想》，载《甘肃社会科学》，2008年第1期。，非婚同居期间共有财产的分割亦应当遵从男女平等原则。当一方处于弱势地位时，要注意维护弱势一方的权益，弱势一方就包括女方、抚育子女一方、残疾人或身患重疾者。因此，任意一方都有权提起非婚同居关系的终止及财产的分割，但弱势一方应当得到关怀，无论男女都应当保护其合法权益，以达到公平的实现。蔡福华：《夫妻财产纠纷解析》，人民法院出版社，2003年版，第194页。陈幸、王薇：《我国设立非婚同居法的社会基础及制度构想》，载《甘肃社会科学》，2008年第1期。3、平均分割原则平均分割原则是指以双方平等的获得财产为分割方式的原则，对于能够物理分割且不损害价值的可以采取直接平均分割的方式，而对于无法通过物理分割如不动产、著作权等财产权益予以分割时，则可以通过拍卖的形式来分割。4.照顾子女和女方利益原则非婚同居中双方可能抚育子女，在子女尚未成年时，同居双方对其都有抚养的义务，该种义务不因没有缔结婚姻关系而受到印象，因此，在双方同居关系结束时，子女仅随一方生活，男女双方监护义务履行程度发生辩护，基于此，在分割财产时应当对监护子女一方适当多一点照顾，以便于其照顾子女。而女方在就业、经济能力等方面可能都弱于男方，为了实现实质的公平，对女方利益予以一定的照顾是应当也是必要的。吴高盛：《中华人民共和国婚姻法释义》，人民法院出版社，2001年版，第114页。因此，在双方没有明确约定情况下，可以参照婚姻法的夫妻财产制度，在分割财产时，适当的给女方多分，以保障男女平等的实现，适当的倾斜反而更有利于公平的实现。吴高盛：《中华人民共和国婚姻法释义》，人民法院出版社，2001年版，第114页。5、有利于生产生活原则分割财产不是机械的物理分割，由于财产的类型多样，有不动产、动产、债权、知识产权等，不有损其价值的，有利于生产生活的分割财产是财产分割的基本要求。有利于生产生活不仅适用于婚姻共同财产的分割，也适用于同居一般共有财产的分割。因此，在对非婚同居共有财产予以分割时，应当根据财产的具体类型和属性确定分割的方式，可以将财产物理分割，也可以将其拍卖变卖，分割起折现价值。马坛南：《婚姻家庭继承法学》，北京大学出版社2007年版，第144页。马坛南：《婚姻家庭继承法学》，北京大学出版社2007年版，第144页。不得损害国家、集体和他人利益原则不得损害国家、集体和他人合法权益的原则是民事法律行为的一个基本原则，也属于效力性的强制规定。如果非婚同居分割财产中损害债权人合法权益或者损害国家利益，该分割行为的效力因此而无效，分割不能实现，其他的合法分割效力不受此影响。具体分割方式依约分割非婚同居关系终止，双方分割共有财产时，应当首先遵照双方真实意思表示形成的分割约定进行分割，可以以约定一方全部不分或者少分，只要约定真实有效，这是双方对财产处分的自由。平等分割非婚同居双方在同居关系终止时没有达成一致约定，或者就财