论婚姻关系中第三者的侵权责任

论婚姻关系中第三者的侵权责任摘要近年来，“第三者”侵害他人婚姻的现象愈发严重，这种现象不仅破坏了他人家庭，还带来了不良的社会影响。所以，在有关婚姻的制度里建立第三者侵权责任制是非常有必要的。在我国相应的法律中依然存在不足的地方，应用到实践中的时候夫妻双方的一些权利依然没有受到保护。当前在我国的法律中对夫妻之间的一些权利没有进行相应的规定，这就是“第三者”在侵犯夫妻之间男方或女方权利的时候，没有相应的法律对其进行制裁，使受侵犯的一方受不到法律的保护，在其中遭受不必要的伤害。与我国法律不同，外国的法律对“第三者”侵权的行为进行了规定，受害方可以依据相关的法律对侵权的人进行追究。当今我们最关注的事情就是怎样才能减少夫妻之间第三者的出现，保证夫妻各方的合法权益。同时在本文中也将这个论题作为本文的主要内容进行研究。本文主要从五个角度来研究这个论题。第一，从经典案例引出我国当前追究“第三者”侵权责任的现状，并进行分析，之所以会出现无法向“第三者”追究责任，是因为向婚姻外的第三者起诉欠缺请求，还有就是对无过错配偶的救济要以结婚为前提，并且阐述了关于建立第三者侵权责任制度，学界存在不同的看法以及他们的利弊。第二，阐述为什么要追究第三者侵权责任，即必要性，从两个角度进行论述，首先，根据社会调查阐述了“第三者”侵权的社会危害性，其次阐述了国外的有关追究第三者侵权的立法例及给我们带来的启示。第三，对第三者概念进行界定，并确定其以过错归责原则，避免扩大归责范围。第四，分析婚姻关系中“第三者”侵权的构成要件。由于“第三者”的问题具有特殊性，笔者认为需在构成要件上严格限制，不宜无限扩大法律规范的范围。同时根据归责原则确立婚姻“第三者”侵权的构成要件的违法行为、损害事实、因果关系和主观过错。以及在特殊情况下是否构成侵权的问题。第五，完善有关我国“第三者”侵权的相关法律，建立相应的制度体系。其中的主要内容包括配偶权的设立、增加第三者为赔偿责任主体、以及法官律师在审理此类案件的建议等。关键词：婚姻；第三者；侵权责任；配偶权OntheTortiousLiabilityof"TheThirdParty"inMarriageABSTRACTInrecentyears,thephenomenonof"thirdparties"infringinguponothers'marriageshasbecomemoreserious.Thisphenomenonnotonlydestroysfamiliesofothersbutalsobringsaboutundesirablesocialinfluences.Therefore,thepublic’svoiceforestablishingathirdpartyliabilitysysteminmaritalrelationsisincreasing.Althoughourcountry's"CriminalLaw"and"MarriageLaw"regulatecertainbehaviorsthatinfringeontherightsofthepartiestomarriage,itsscopeofprotectionisfarfrommeetingtheneedsofcurrentjudicialpractice.Asthecurrentlawsofourcountrydonotclearlystipulatetherightsbetweenspouses,thenon-faultingspouseswhoareofteninfringeduponby“thirdparties”injudicialpracticearedeniedlegalremedies.Inmanycasesabroad,victimsinmarriagehavetherighttorecoverfromthirdparties.Howtobetterprotectthelegitimaterightsandinterestsofthevictim’sspouse,andtosuppresstheincreasinglyserious“thirdparty”phenomenon,hasbecomeacommontopicofconcernforthepeople.Thishasalsogivenrisetotheneedforresearchinthisarticle.Theauthorstartsfromfouraspectstostudythecivilliabilityforthe"thirdparty"ofmarriage.ThefirstpartdrawsthestatusquoofChina’scurrent“thirdparty”tortliabilityfromtheclassiccaseandanalyzesit.Thereasonwhyitcannotappeartoberesponsibleforthe“thirdparty”isbecauseofthelackofarequestforsuingthirdpartiesoutsidethemarriage.Thereisalsotheprerequisitefortheremedyofno-faultspousetomarry,andelaboratedontheestablishmentofthirdpartytortliabilitysystem,theacademiccommunitytherearedifferentviewsandtheiradvantagesanddisadvantages.Thesecondpartelaborateswhyitisnecessarytoinvestigatethirdpartyliabilityforinfringement,thatis,necessity,fromtwoperspectives.First,accordingtosocialinvestigations,itelaboratesonthesocialharmfulnessof“thirdparty”infringement,andthenelaboratesonrelevantforeigninvestigations.LegislativeCasesofThirdPartyInfringementandItsEnlightenmenttoUs.Thethirdpartdefinestheconceptofthethirdpartyanddeterminesitsprincipleoffaultliability,soastoavoidextendingthescopeofattribution.Thefourthpartanalyzestheconstitutiveelementsof"thirdparty"infringementinthemarriagerelationship.Sincetheissueofthe"thirdparty"hasparticularity,theauthorbelievesthatstrictrestrictionsmustbeplacedontheconstitutionalrequirements,anditisnotappropriatetoexpandthescopeoflegalnormsindefinitely.Atthesametime,accordingtotheprincipleofimputation,itestablishestheillegalacts,damages,causation,andsubjectivefaultsoftheconstitutiveelementsofthe“thirdparty”infringementofmarriage.Andwhetheritconstitutesaproblemofinfringementunderspecialcircumstances.ThefifthpartproposesthelegislativeconceptionofChina'sestablishmentofthe"thirdparty"tortliabilitysysteminthemarriagerelationship.Thismainlyinvolvestheestablishmentofaspouse'sright,theadditionofathirdpartyasthesubjectofcompensation,andtheadviceofajudge'slawyerinthetrialofsuchcases.KEYWORDS:marriage;thirdparty;TortLiability;Spouserights

目录第一章由案例引发的思考 一、由案例引发的思考（一）从经典案例引出我国对第三者法律追责的近况案例一：2000年，首个妻子起诉第三人侵犯其配偶权利的案件在重庆结案。案件的基本情况是：原告周某以被上诉人谢某及其丈夫张某的关系完全超过了正常的同事和朋友。这导致原告周某将谢某告上了重庆市渝北区的人民法院，原告对被告谢某侵权的行为表示不满，并要求谢某对其侵权的行为负责，向原告周某进行赔偿和道歉。在法院开庭的过程中，法院依据原告儿子所提供的证据判定原告与被告双方都存在过失，要求被告谢某终止破坏周某家庭的行为，为自己所做的错事道歉，但是被告人不同意法院所提出的判决，向重庆市的第一中级人民法院提起上诉。但是重庆第一中级人民法院中没有对“第三者”侵权的行为进行规定，导致了本案的原判决不成立。案例二：赵某（男）与吴某（女）于1994年结婚，婚后吴某长期未生育，导致夫妻感情日趋冷淡。2009年，赵某在外结识了外来打工妹曲某。由于曲某年轻漂亮卖弄风情，两人很快便勾搭成奸。从2010年2月起，赵某与曲某在外租房同居。同居期间，赵某长时间不回家且不承担家庭责任，吴某曾经找过曲某，要其尊重他人的婚姻关系。曲某非但不接受，还当面辱骂吴某，并对吴某进行殴打，导致其身心遭到了极大的伤害，精神日渐崩溃，严重影响了正常的生活与工作。赵某对吴某不管不顾，还经常从家中拿东西供其同居生活使用。2012年10月，吴某在百般无奈的情况下，向人民法院提起离婚诉讼，吴某在起诉书中主张：赵某在合法婚姻存续期间，与曲某同居，给自己带来了巨大的物质及精神损害，要求赵某和曲某分别给付自己一万元损害赔偿金，赵某不同意离婚。在本案的审理过程中，有两种截然不同的意见：一种观点认为，第三者插足实际上是一种侵权行为，具有违法性，破坏别人的婚姻，伤害夫妻之间的感情，无论是在生活上还是感情上都对受害方造成了一定的伤害，因此，有过错的第三者理应承担损害赔偿责任。吴某要求第三者曲某承担损害赔偿责任的诉讼请求，也应当予以支持。另一种观点认为，赵某理应承担损害赔偿责任，但曲某作为第三者，承担损害赔偿责任并不存在法律依据。将第三者插足的问题归纳于道德的范畴，不受法律的管制。对第三者侵权的行为作出赔偿在实际的司法中中也不具有可操作性。如第三者如何界定？第三者是否有过错，过错有多大？还有取证难得问题。因此，在本案中，法官采取了第二种观点，认为吴某要求曲某承担损害赔偿责任的诉讼请求不应当支持。案例三：近日，一起妻子状告“第三者”侵犯其配偶权的民事纠纷案件在四川省泸县法院审结，该案案情是：谢某（系有夫之妇）与乌某之夫相识相恋并开始交往。乌某发现其丈夫经常深夜不归，便悄悄跟踪他，结果多次发现谢某和他夫在一起，并与谢某发生争吵。同年的六月份，民警在一家酒店发现了谢某和乌某的丈夫，同时二人当场承认两人的情人关系。乌某一纸诉状将谢某告上法庭，请求“第三者”停止侵害并赔偿精神损害赔偿金10000元。审判结束后，法院认为，谢某和乌某丈夫的行为不符合社会道德标准，同时谢某对原告在一定程度上造成了伤害，已经触及到了法律，应受到法律的制裁，同时在道德上也应付出相应的代价。原告向法院提出要求谢某对其造成的伤害进行赔偿，但是法院依据被告对原告的婚姻及其他的方面没有形成严重的伤害等内容，对原告所提出的要求给予否定的态度。可以说，上述案例并不是现实生活中的个例。在现实生活中，大部分夫妻离婚的原因都是因为第三者的插足。“第三者”是夫妻婚姻的杀手，对夫妻之间和谐的婚姻关系造成威胁，使离婚的现象越来越多，同时也使得立法要对相关的法律进行完善。从上面例子中暴露了两个问题：1、向婚姻外的第三者起诉欠缺请求权基础当前我国的《婚姻法》中没有对配偶权进行拟写。配偶权中最主要的内容就是夫妻双方应相互信任，彼此忠实，但是它仅在《婚姻法》中作倡导性规定，一方配偶不能仅仅依据“夫妻忠实义务”而追究第三者的法律责任。法律对破坏婚姻关系的规定具有局限性，其中只涉及到一个主体，对第三者的侵权行为没有进行相应的规定，这显然不符合法律的逻辑，导致第三者可以随意的进行违法违道德的行为。在法律中对受害一方的保护力度不够，使得受害一方的合法权益遭到破坏。以上是在我国法律中对“第三者”侵权子行为的规定，其中存在着很多的问题，使得在社会上出现了许多这种违反道德规范的行为。所以，现在最重要的任务就是对“第三者”破坏婚姻的行为给予法律的制裁。2、对无过错配偶方的救济以离婚为前提2001年12月24日，我国的最高人民法院对《中华人民共和国婚姻法》中的不足做出相应的回复。（一）在婚姻法的第29条中指出婚姻法中第46条所规定的应由婚姻中有过错的一方对受害的一方进行赔偿。这条规定是不符合常理的，存在一些不足之处，对“第三者”侵害权利的行为没有进行明确的规定。无过错配偶仅在离婚时才能行使损害赔偿请求权，这对受害的一方是不合理的。在法律中离婚与赔偿是两个内容，受害方在二者之间只能选其一。对于有孩子的夫妻来说，是否离婚是一个很矛盾的事情，他们对以对孩子负责为理由而选择不离婚，但这并不代表着可以忽视当事人的损害。由此可见，我国现行法律规定的对无过错方的救济要以离婚为前提是违背民心的。（二）学者的主要观点夏吟兰教授在2010年中国法学会婚姻法学究会年会暨婚姻法颁布60周念上，说道，婚姻关系之外的“第三者”可能被认定为侵犯受害方权利的人。婚姻中的受害方可以向“第三者”和有过错的一方对其进行相应的赔偿。刘敏：《“第三者”需要法律来管吗》，载/gn/2010/11-10/2647505.shtml刘敏：《“第三者”需要法律来管吗》，载/gn/2010/11-10/2647505.shtml。在社会人士中，得到很多人支持的观点有：合法的婚姻关系应受到法律的维护，“第三者”的出现使中国“一夫一妻制”的到了破坏，应受法律制裁；“第三者”的行为影响到家庭的和谐，最终容易导致社会动荡，引发社会问题;“第三方”也给家庭的孩子带来不利影响，受害方配偶的子女将会产生叛逆的心里，会引起更多的犯罪现象的出现，对社会造成很大的伤害。“第三者”破坏婚姻的行为会使受害方丧失理智，对其产生犯罪的心理。“第三者”不仅要承担相应的刑事责任，也要在民事法律上对自己的行为进行负责。总的来说，道德与法律之间存在着紧密的联系，要在拥有良好的道德行为上来遵守法律，当道德规范对人没有权利管制的时候，应该由法律来规范。与上述赞成观点相对的是，学界持反对意见的学者主要基于以下观点：马忆南教授认为，惩戒第三者并非国际趋势。李恩树：《有限承认夫妻忠诚协议或能填补“侵害配偶权”制度空缺》，载/zfb/content/2010-11/09/content_2345648.htm?node=20608。指出第三者破坏别人家庭关系的行为是一种道德上的问题，不应归纳与法律的范畴，在法律的实施过程中不应让第三者承担相应的离婚赔偿责任。对于第三者来说，有可能自身也是被伤害的一方，所以不应该用法律来对第三者进行制裁。第三者插足的行为应列为第三者在道德上的问题，若用法律来进行对这种行为进行管制对第三者来说存在着一定的不合理性。用法律来管制第三者的不道德行为是对第三者权利的一种伤害，是对第三者当事人的不尊重。离婚是夫妻双方的事情，相应的赔偿也应由有过错的一方进行支付，与第三者无关，不应让第三者来承担相应的民事责任。李恩树：《有限承认夫妻忠诚协议或能填补“侵害配偶权”制度空缺》，载/zfb/content/2010-11/09/content_2345648.htm?node=20608。刘余香.论对“第三者”的法律规制[J].法学杂志,2011,(6):241.周安平.性爱与婚姻的困惑—————“第三者”民事责任的理论与现实之探讨现代法学[J].2001,(1):66.作者根据自己的想法指出在法律上建立“第三者”侵权责任制度是有必要的。原因有以下几种：1、要了解民事责任的相关内容，民事责任在处理“第三者”侵权的问题上不会对第三者本身所具有的权利造成伤害。对于以上的反对观点，作者认为有不合理的地方，人与人之间是平等的，每个人都应该享有相应的权利，但是他人不应随便的就去侵犯他人的合法权益。而第三者的行为破坏原配偶的夫妻感情，这就是一种侵权的行为，是不符合法律规定的，应该受到相应的法律对其进行制裁，所以这不属于法律对第三者权利的破坏。2、虽然在建立“第三者”责任制度上存在一些的问题，但是我们也不能忽视这一制度，同时还要完善其制度。3、在法律上没有对第三者侵权的法律进行明确的规定，使得受害的一方当权利受到侵害的时候没有法律依据进行解决这个问题，从而使受害一方受到很大的伤害。这样会使类似的事情不断的发生。由于第三者的问题得不到很好的解决，导致一些损害个人利益，损害集体利益的事件不断的发生。这样的问题不仅会给受害方带来感情和精神上的伤害，还会对其孩子和父母造成很大的伤害，影响孩子们的成长，降低父母身体的健康质量。因此，我国应当建立婚姻关系中第三者侵权责任制度，能够在一定程度上约束第三者的行为，保护无过错方配偶的权利，减轻其痛苦，维护婚家庭关系的稳定和社会和谐。从调查可知，这也是民心所向。追究第三者侵权责任的必要性“第三者”给家庭和社会带来了多方面的危害影响社会安定在当今社会，“第三者”插入另一个家庭的行为给我们许多的家庭带来了很多的伤害，造成了不良的社会现象，对社会秩序影响较大。根据官方统计，因通奸造成的杀人案件时有发生，有些地方的此类甚至占所有杀人案件的40％以上。正常人难以忍受自己的配偶和第三者存在婚外不正当关系。当受害方受到感情、性和社会压力时，情感和情绪很容易处于不稳定状态。很难调节和控制自己的感受。当受害人情绪激动无法控制的时候，所作出来的事情都是不和理智的，所做出来的决定往往都是对自己对他人不利的。从实践的角度来看，有很多夫妻因为外遇而整天打架离婚。精神能力弱的人会做出违反法律的事情。性格较极端的人有可能会产生自杀或杀害他人的想法。所以第三者插足是一个极其不道德的行为，对他人的家庭生活带来很多的伤害，会衍生出很多的犯罪案件，对他人对社会都是一种不好的行为，使我们的社会环境受到破坏，不利于更好的服务于人民。同时，在结婚之后还出去和其他的女性同住是一种不负责任的行为，对家庭和社会都会造成不良的影响，所以人民百姓对“第三者”也深恶痛疾。2、妨害公民的性权利平等现代社会的第三者通过与夫妻双方中的男方或女方同居、通奸的方式来破坏他人的家庭，对受害一方的权利进行侵犯，使过错方违反配偶权中所规定的内容，对个人的名誉造成不良的影响。从社会角度来看，第三者插足是一种不符合道德规范的行为，损害个人和他人的利益，不利于社会和谐发展。在我国的农村和城市都存在着妻妾成群或者单身没有经历过性生活的人群。和城市相比，农村的经济发展较落后，人民的生活水平较低，所以生活在农村的穷人较多，相反在城市中生存的有钱人较多，所以这种现象在城市中存在的较多。在这种情况下，我国应不断地完善相关的法律，将第三者侵权的行为纳入法律的范围，使人们的基本权利得到保障。在我们的生活中第三者的问题对他人的家庭生活产生了很多不良的影响，同时对社会也带来了一定程度上的影响，使受害者的基本权利得到了侵犯。在现实生活中，不管是城市还是农村，实际都一定程度上存在着将妻妾成群的现象公布众人的现象，也存在单身很久没有过性生活的人。前者大多富裕而强大，后者在大多数贫穷和非权势的人群中，国家应制定相应的法律来保障人民的基本权利，使人们的基本权利不要受到侵犯，给人们带来更多的安全感。3、破坏“一夫一妻”制度，成为离婚案件一大杀手中国新婚姻法修正案第一章第一章在第三条第二款中明确规定已婚的男女不许在与他人有同居的行为。这是一种违反法律规定的行为，也不利于建立和谐的家庭关系，当出现这种行为的时候，应对其进行法律的惩罚。在我国，第三者插足的现象非常严重，这严重的违反了我国一夫一妻制度的规定。同时，这种行为也会产生一些违反法律的行为，对社会产生很大的危害，不利于社会的稳定发展，如出现谋杀、自杀、重婚，伤害和纵火等现象。中国社会的传统家庭观念是建立在家庭和家族的基础之上的，夫妻双方对家庭有着强烈的责任义务。有第三者的人会花费大量的时间花钱到第三方身上，这当然会影响家人的感受和财务状况。此外，由于婚外性行为，过错方配偶往往会从第三者上获得性满足，并忽视配偶的性需求致使无过错方因长期得不到性满足，导致心理空虚和失衡。和结婚的人一起生活一辈子不离不弃是我们中华民族特有的美德，我们大部分人都在遵守着这一个美德，并且将这种美德发扬到世界上。在我国的婚姻法中，规定夫妻之间应遵守一夫一妻制度。婚外同居是对该法律的否定，是一种违法的行为。婚外同居对和谐的家庭关系会造成很大的伤害，对其中的家庭成员带来不同程度上的伤害。第三者的出现使原本幸福的家庭不在拥有幸福的气息，会出现暴力、辱骂的现象，会给孩子的成长带来不良的影响。从上图可以看出，自2002年以来，中国的离婚率一直在上升。2002年，中国的粗离婚率仅为0.9‰，到2003年达到1.05‰，到2010年超过2‰。目前的数据显示，2015年粗离婚率为2.8‰，即比2002年高出三倍多。根据最新数据显示，中国各级民政部门和婚姻登记机构婚姻登记共计558万双，比去年下降7.5%。离婚登记数量为1,856,000对，比去年同期增长10.3％。据调查，在离婚的六大原因中，由于第三者介入而导致对方出轨是出现离婚念头的主要因素，占50.16％。可以看出，第三者的介入严重损害了配偶之间的感情，是造成夫妻关系破裂的一大杀手。不利于人口优化和子女成长第三者插足会严重影响下一代，对下一代的父母亲无法准确的判断，影响正常的社会生产活动，使无数家庭在第三者插足的状况下家庭关系破裂。不遵守法律规定，在结婚后肆意的和别人发生关系，会对夫妻双方及自己的孩子产生不利的影响，有可能存在孩子的其中的一位父母不是原配。婚后与其他人进行性的行为不利于夫妻之间感情的培养，使夫妻之间的感觉慢慢的消失。有关专家对离婚家庭中的孩子的犯罪行为进行了调查，发现有绝大部分的孩子在父母离婚之后会产生犯罪的心理，危害他人。产生犯罪心理的原因就是他们没有得到充足的父爱或母爱，在家庭中让他们感受到了冷落，不顾及他们的感受就选择了离婚，是对孩子们的一种不负责任的行为，在外人的嘲笑以及父母的不关心的状况下，他们自己慢慢的堕落使自己走上了犯罪的道路同时，婚后不合法的性行为会造成一些无辜的生命降临，使他们在没有各种合法程序的保护下生存在社会上，受着身边人的嘲讽，慢慢的这些孩子会产生心理问题。有的孩子被自己的父母抛弃，他们只能在街上用自己唯一的能力去生存。这些孩子不会像生活在符合法律规定的家庭里的孩子一样，享受这一样的幸福和快乐，不会接受到正常的教育，使这些孩子成为这个社会上不上进的人，是社会发展中的不稳定因素。第三，婚外同居和其他婚外性行为都是不会让人们都知道的一件事情。所以婚后不合法的性行为所导致的生子女的情况不会让自己的妻子或丈夫知道。同时这两个人可能是半兄弟，表兄弟和堂兄弟。假若有血缘关系的人结婚会对自己的后代产生不良的影响，如出现残疾等病。当然，如果幸运的是年轻一代的孩子没有疾病，但是当孩子知道了两人之间的真正的关系的时候，会对心里以及精神上带来很大的伤害，会产生一些难以收场的后果。总之，第三方介入他人婚姻家庭的危害是多方面的，是灾难性的。国外立法例及启示1、意大利意大利崇尚个人权利至上，具有极强的个人主义婚姻观念。因此，在意大利的法律上没有对“第三者”侵权的问题进行相应的规定。意大利有关的法律学者努力的在判例和法理中找出一些法律来约束“第三者”的这种行为，让“第三者”为自己所做的行为付出相应的代价，但是法律学者们的这种做法没有得到广大民众的支持。意大利有关婚姻法中规定了当夫妻中有一方的权利被第三者侵犯时，可以利用法律来保护自己的权利。但是意大利对受害方的保护是有前提条件的，应在被第三者的侵犯下才可以对自己的权利进行保护，这就表现出意大利婚姻法中的不足之处。在德国的有关法典和法院的判例中对第三者侵权行为也有所涉及。在德国法典中的第823条指出若一个人对其他人的生命、自由等权利进行故意或过失的不法行为危害，他或她应有义务赔偿其他人，由此产生的损害赔偿。第826条指出违反了社会规定，对社会产生不良影响并在自己清醒的意识下对他人产生的伤害行为因付出相应的代价。第1306条指出若一个人与两个人同时有婚姻的关系，那么这个人不被允许结婚。第1353条指出，夫妻之间有义务共同承担在婚姻过程中所出现的问题的责任。德国法律中的这些法律条例都是与第三者问题存在着一些联系。在实施法律的过程中，德国相关的法律学者相当的重视对第三者侵权法律的保护。同时，在审判过程中，受害方可以在婚姻关系解除的前提条件下向有错方提出赔偿的要求，也可以对第三者提出赔偿的要求。法国在法国的相关法律中指出夫妻之间应保持忠实、信任、相互帮助扶持的规定。当夫妻双方有一个人违反这条规定的时候，另一方方可以提出离婚后分局的要求，也可以依据相应的法律要求其对自己进行赔偿，对第三者进行罚款。其中“法国民法典”中的第1328条规定当一些行为对他人产生伤害的时候，或因为自已无意的状况下对他人造成一定的伤害的时候，这个人因对受害者付出相应的责任。正如“法国民法典”第212条所述，配偶有义务忠实，支持和协力。当一方违反贞操义务时，另一方可以要求离婚或者别居，并且也可以要求侵权的的第三者给予损害赔偿，请求其支付罚金。第1382条规定：“任何损害他人的行为，由过失造成的损害责任人应负责赔偿他人。”[法国民法典，1982年出版，马育民译，北京大学出版社出版。]《法国民法典》，马育民译，北京大学出版社，1982《法国民法典》，马育民译，北京大学出版社，1982年出版4、日本在日本，《日本民法典》第752条规定：“由于婚姻关系，夫妻双方有义务相互帮助，相互帮助。在法典中的第709条指出由于有意或在无意识额请款下使他人的权利受到侵害的，因对其受害者承担相应的责任。当夫妻之间的关系受法律保护时，出现第三者，第三者以故意、无意的行为对男方或女方进行诱惑，产生感情并又不合法的性行为的情况下，第三者就对受害方的权利形成了侵犯，这是一种不和法的行为，第三者应向受害一方进行精神等方面的赔偿。其中的第710条规定对他人的权利产生侵害行为的人，都要对受害人进行赔偿，承担相应的法律责任。日本根据以前的判例规定在婚姻生活中受害的一方有权向有错失的一方提出赔偿的要求。所以婚姻中受害的一方可以依照相应的法律对自己的权利进行保护，对自己的损失向过错方和第三者提出赔偿的要求。5、启示：每个国家的婚姻法都有自己的独特性。在社会的构成中，婚姻和家庭都是其中重要的内容，为社会的发展做出了很大的贡献。国家的不同，使得各国间无论是在制度上，宗教信仰上还是发展状况上都存在这很大的差异。由于各种差异的存在使得各国在婚姻和家庭立法方面的差异性。婚姻家庭立法比其他法律更难。它需要对社会学，民族学和历史进行深入的调查，同时对相关的法律知识进行深刻的了解，以便更好的建立家庭婚姻立法。社会的不断发展，使人们对个人权利保护的意识不断的增强，人们对道德观念的看法也在不断的改变。一些国家，如意大利，不主张对“第三方”进行法律规定。个人主义婚姻的概念深深植根于人们的思想。我认为这是不可取的。家庭关系的稳定与社会的稳定息息相关。如果法律无法规制“第三人”的行为，离婚率和未成年人犯罪率就会不断的增加，在婚姻关系中会产生婚姻暴力的现象，对社会的发展造成不良的影响，不利于社会的稳定发展。人权主义的兴盛是世界的一个大趋势，这一观点从我国的社会发展中就可以看出。在我国的传统婚姻观中要求夫妻之间要彼此忠诚、信任，不断的提高人权在我国社会中的地位，而忽略了法律对婚姻关系的约束，使得法律在夫妻双方之间存在一方权利受到侵犯地时候，没有有力的法律为其进行为自己的权利进行保护。在我国的有关婚姻的法律中应明确对“第三者”侵权的行为作出规定，我国可以参考德国和法国的相关婚姻法来对第三者的这种行为作出相应的规定。而日本的做法则将故意和过失均纳入到追责范围，这点有扩大犯罪范围之嫌。因此，如果中国要为无过错配偶设立“第三者”侵权责任制度，在制定的过程中应明确当第三者出现哪些行为的时候，才能对受害方进行相应的赔偿，承担相应的责任。结合以上内容，可以看出即使各国之间在很多的方面的存在着很多的差异，各国在婚姻法中都对受害方的权利进行了有利的保护，同时提出要求破坏家庭关系的第三者承担相应的责任。我国在完善婚姻法时应多参考别国的法律内容。第三者的界定与归责原则（一）第三者的认定我国的《现代汉语词典》中对“第三者”进行了解释，指出“第三者”就是对他人的婚姻关系产生破坏的人，第三者以夫妻双方之间的一方存在着不受法律保护的关系。在很早以前“第三者”这个词就在我国出现了，并在我国的社会和法律中对其进行规定。在十八、十九世纪的时候由于我国人民受外来思想，逐渐的摒弃我国传统的婚姻观念，开始插足别人的生活，与有婚姻关系的人产生不正当的关系，破坏被人的家庭，甚至违背相应的法律进行重婚，当时的人们将这种人成为“第三者”。“第三者”是一个通俗说法，并不是准确的法律概念。关于“第三者”概念的界定，众说纷纭，总体上可以将其分为四种：“关系暧昧说”，是指在知道对方已经结婚的前提下，还与其存在着暧昧关系，这个人就属于“第三者”。此说有扩大范围之嫌，极易导致人人都有被罗织入网的可能。2、“通奸说”，是指在知道对方已经结婚的情况下，还与其通奸，这是一种违反法律的行为。我国的有关学者在我国的婚姻法中指出在明知道对方已经有婚姻的状况下还与其进行通奸、同居的人就是“第三者”。那些在思想上对其有暧昧关系但没有与其发生关系或者在对其以各种方式将其拉入婚姻中的人不应该将其称为“第三者”。重复结婚的人不受刑法的约束，但其受民事法律的约束。巫昌祯：《我与婚姻法》，法律出版社，2001年6月1日出版。3、“破裂说”，是指在知道对方已经结婚的前提下，还对其产生暧昧的思想并与其发生了性关系，使对方的婚姻遭到破坏的人，它强调了行为的后果。代表人物陈鹏在《试论婚姻关系中第三者的法律责任》中指出“第三者”这个词形成的前提条件为（1）“第三者”在知道对方其已结婚的情况下与其进行通奸的人；（2）在明知道对方有婚姻还与其保留着暧昧的关系，发生性行为，使对方婚姻受到伤害的人；（3）在知道对方已有家庭还对其产生暧昧关系，并带有与其结婚，造成对方婚姻破裂的人。陈鹏：《试论婚姻关系中第三者的法律责任》，宁夏大学学报(人文社会科学版)，2008，30(4)4、“目的说”是指在知道对方已经结婚还要与其发生不正常的关系，同时还想与对方结婚的人。代表人物是杨遂金教授，其在《第三人侵害婚姻家庭的认定与处理》中从行为的角度指出“第三者”在知道对方已经结婚的情况下，还已结婚为目的与对方产生不正当的暧昧关系，导致对方的感情逐渐的淡化，抱有不纯洁的目的，这种行为是不受法律保护的。同时“第三者介入”和卖淫嫖娼不同，前者存在结婚的思想。余华：《第三者插足侵害配偶权的民事救济》，南方论刊，2010，（10）这四种观点之间存在着一定的联系，将“第三者”这种行为逐渐的落实到日常生活中，带来了一些不良的影响。作者认为第一种观点的范围较广泛，假若只在思想上对其进行暧昧，而在实际的生活上不存在暧昧的关系，对对方的婚姻关系没有造成伤害的人，就不属于“第三者”。如网恋。同时，存在暧昧的关系不一定对社会以及对方的生活就形成了危害，所以第一种的观点范围较大。第二种观点不够全面。不管存不存在性行为只要对对方的婚姻生活造成了伤害都属于通奸的行为，都应称为“第三者”。且如果只存在通奸行为而不具有持续性的话，如一夜情与嫖娼，这种情况下也很难将其归为第三者。第四种观点与第三种观点都存在一样的问题。“第三者”与对方产生暧昧的关系，而不以结婚为目的，只是想要破坏对方的家庭关系，这是一种非常不道德的行为。各学者对“第三者”的观点不同，但是其中每个观点中都存在着共同的地方，都是在知道对方已婚的状况下，最后的结果都对对方的婚姻造成了伤害。所以，在本文中作者对“第三者”提出了准确的解释。综上所述，笔者认为，对于第三者的界定，应在以下条件的基础上进行定义：1、主体条件。主体条件是指没有结婚的人与有结婚关系中的一方存在着性行为的人。就主体而言，“第三种”既可以是未婚者也可以是已婚者，并且这里所说的“第三者”也包括同性。在当今社会不断进步法扎的背景下，人们的思想观念逐渐的开放化，逐渐的接受了同性恋现象在我们生活中的存在，同性恋人的关系不算是违法的行为，但是在一定的程度上对对方的家庭产生了破坏，侵害了婚姻中受害者的合法权利。同时同性恋中的“第三者”也对对其行为承担相应的民事责任。2、主观要件。在对“第三者”定义时应对这个人的主观思想进行了解。主观要件是指运载主观上存在有意破坏别人的婚姻同时希望与对方成为合法关系的人在知道对方有婚姻的情况下还对其婚姻进行破坏，最后产生了不好的结果，侵犯了受害方的权利的行为。“第三者”是与卖淫、嫖娼等存在着很大的区别的，卖淫、嫖娼等行为对婚姻造成的伤害不是很大，这是在道德上的缺失，应由相应的道德来进行规范。如属无意而为之，出现卖淫、嫖娼等不符合道德规范的行为都是在不知道对方是否存在婚姻关系的状况下进行的。“第三者”在刚开始与对方接触的时候不知道对方存在婚姻的关系，在“第三者”知道对方有婚姻关系存在的时候仍不退出对方的生活，给对方的婚姻带来了伤害，这样的人同样被称为“第三者”，也应当承担相应的刑事责任。3、客体条件。客体条件是指对方的婚姻关系应是受法律保护的，第三者所侵犯的权利也应是法律规定范围内的。受法律保护的婚姻关系需要有能够证明已经结婚的证件。不受法律保护的婚姻是指双方在没有领取结婚证的状况下就已经同居，或者是有血缘关系的两个人产生了结婚的关系，或是没有打规定的结婚年龄，或者结婚双方中有一方存在不能治愈的病，在这些情况下所形成的婚姻关系都不受法律的保护。在没有撤销之前的婚姻依然在法律的保护范围之内，第三者不应侵犯其合法的权利。在双方的婚姻关系在法律上无效时，第三者对其婚姻造成了伤害，第三者是不用承担相应的民事责任的。第三者是在他人的婚姻受法律保护的基础上承担相应的民事责任。4、客观条件，第三者与配偶一方保持着不正当婚外性关系，且具有持续性，致使夫妻之间的感情出现裂痕，通常表现为：通奸、姘居、重婚的行为。从所产的结果角度来说：一般来说，只要有第三者出现的婚姻到最后大多数都是以离婚而结束的。第三者侵犯了婚姻中受害方的合法权利，使他人的婚姻破裂，这是种违法的行为，应该承担相应的民事责任。如：当第三者介入到夫妻生活中时，夫妻的感情会逐渐的淡化，不在和谐相处，经常吵架暴力，对孩子造成了极大的伤害，给受害一方在精神以及财产上带来了很大的伤害，受害者有权向第三者提出承担侵权责任。结合以上说法，可以看出在法律上将“第三者”定义为在知道对方有婚姻，但还与之保持长期不正当婚外性关系，表现形式通常为通奸、姘居或重婚等形式，导致夫妻原本和谐的的关系渐渐地变冷淡，使双方出现婚姻的问题。在客体上，第三者所介入的婚姻应是在法律规定范围内的，合法的。在这种情况下，受害一方当权利受到侵犯时可以利用相应的法律手段要求第三者对其进行赔偿，承担相应的民事责任。当第三者所介入的婚姻不在法律的规定范围内，那么法律对其是约束不了的。（二）第三者的归责原则在进行责任构成要件使应遵照归责原则。在对“第三者”侵权责任构成要件之前，要对在婚姻关系中有关“第三者”侵权责任的归责原则进行了解。当前，在我国的归责原则的内容中包括过错责任原则、无过错责任原则等内容在内。在《民法通则》中的第106条涉及过错责任原则和无过错责任原则这两个内容。经过对该条法律的了解，可以推断出使用无过错责任原则时应遵照相应的法律。一般情况下，在特殊侵权的行为下可以进行使用无过错责任原则。配偶权和法律规定的其他权利存在着一定的差异，拥有权利的主体是不同的，配偶权的拥有主体可以是所有人，而拥有特殊权利的主体应是国际层次的人员，其中这次人员都不存在什么刑事问题。特殊侵权行为所指的就是产生的后果很严重，存在很大危险的行为，第三者的侵权行为不能被看做是特殊权利的被侵犯，因为第三者所带来的后果会比特殊侵权行为后果较轻。所以，不应该运用无过错责任原则用于处理婚姻关系中“第三者”侵权责任中。过错责任原则是指依照行为人所犯的错误来承担相应的民事责任的归责原则，这个原则得到了广泛的人们群众支持。当前，以主观判断标准、客观判断标准等内容在内的标准来对行为人所犯的错误进行判定。主观判断标准是指通过判断行为人行为时的主观心理状态来判断行为人是否有过错；客观判断标准是指以某种客观的行为标准来衡量行为人行为时是否有过错。折中标准是指既要从行为人的主观心理上又要从行为人的客观行为上对行为人是否存在过错进行判断。在第三者介入到婚姻中时，有的第三者不知道对方已经是已婚的人，在这种状况下第三者在其中也会受到一定的伤害，这样就能用客观判断标准来判定第三者的行为。因为人的思想是看不见摸不着的，因此倘若使用客观判断标准会导致难以举证的问题。因此作者指出在对第三者的行为进行判定时应使用主观判断标准。过错主要包括两个内容，一种是故意，另一种为过失。故意又被分为两种情况，一种为直接故意，一种为间接故意。通常情况下，第三者的侵权行为是一种主观上的过错。这种主观过错中包括故意的内容。主观过错是指知道他人已经有婚姻关系，还与对方存在暧昧和性关系，对对方的家庭已经家人造成了很大的伤害，所第三者知道会有这样的结果发生，依然坚持还要这样做的行为就属于主观过错。直接故意与间接故意中有三种含义：第一种，在自已的意识里已经知道自已这样做会给他人带来什么后果依然还要做；第二种知道自己的行为是不符合法律规定的；第三种知道自己的行为会对对方的妻子或丈夫的合法权利造成损害，依然还要坚持做。“第三者”将以破坏家庭为自己介入他人婚姻的目的，假若第三者以别的目的而介入到了他人的婚姻中，破坏了他人的家庭生活，这不属于是侵权的行为。在本文中没有提及到“第三者”的过失是因为“第三者”有可能会在不知道对方已经结婚的情况下，与其产生关系的，这样“第三者”也是其中的受害者，若将过失规定为主观过错的内容之一，这样对“第三者”来说是很不合理的。如果“第三者”对于对方是否存在着婚姻关系不感兴趣，不管对方存在不存在婚姻关系都对与对方发生一些不正常的关系，这可以被看作为主观过失中的间接故意行为，是要承担相应的民事责任的。四、第三者侵权的构成要件及其特殊情况下的认定（一）第三者侵权的构成要件1、违法行为违法是说主体所作出的事情不符合法律的规定，与法律的规定相背离，其中主要有不履行相应的法律义务、对他人的法律权利进行侵犯、故意的对他人造成伤害等行为。“第三者”违反了婚姻法中国所规定的内容。“第三者”侵犯了婚姻无过错方的权利，所以“第三者”的行为是违反法律规定的，是一种侵权的行为，应受到法律的制裁。从立法的角度讲，在我国的立法中没有对配偶的权益进行规定。“第三者”的行为对社会以及他人的生活带来了很大的伤害，对其合法的婚姻造成了伤害。“第三者”的行为主要有通奸、同居和重婚。在婚姻中，夫妻的相互忠诚是婚姻得以延续的基础。通奸的行为使得受害一方的同居与忠诚权利的侵犯，使夫妻间的感情慢慢的消失；同居是指已婚的人与他人产生性行为，他们在没有明确夫妻关系的情况下长时间的同居。同居和通奸的区别在于，前者是暂时的，而后者是开放和持续的。但是，两者基本相同，都会损害配偶的身份权益；重婚意味着第三方和配偶登记以夫妻的名义结婚或共同生活。重婚是破坏一夫一妻制的最恶劣行为。“婚姻法”禁止这种做法，并受到刑法惩罚。以上的种种行为都不符合法律该规定的夫妻之间的义务，违反了法律的规定，侵犯了夫妻间受害一方的人格尊严和配偶的身份权利。这不符合一夫一妻制的原则，也会给社会带来极其严重的影响。2、损害事实“第三者”构成侵权的因素之一就是在客观条件下有损害的事实。损害事实中包括两个内容一种是有形的，一种是无形的。无形损害所带来的危害是很严重的。无形损害中包括对无过错一方的权利造成了伤害，“第三者”在介入婚姻的过程中，对无过错一方的权利进行侵犯，使无过错一方的权利没有得到很好地实现。无形伤害在婚姻关系中主要体现在夫妻分居的时间较长。长时间的分居或对夫妻之间的生活造成困扰时，才能确定同居权受到侵犯;有缺陷的一方不履行相互抚养的义务，过错方不关心无过错方。给无过错方在经济和生活上带来很多的困扰和不便；无论是在经济上还是在生活上都对自己的子女不关心，对子女的成长造成很大的伤害；“第三者”介入婚姻中来，会给无过错一方在精神上带来很多的问题，损害无过错方的精神世界，来无过错方的生活带来很多的不便，被身边的人嘲笑，使现在的生活无法向以前一样正常的继续下去；使得双方所拥有的共同财产不断的减少。值得一提的是，对事实的损害是否仅仅指离婚的情况，还是包括没有离婚，而是造成一方无过错的精神痛苦？学术界有不同的看法。笔者认为，这里提到的损害后果应该包括没有离婚的情况。首先，如果第三者因侵权而导致离婚，在解除婚姻关系时认定损害事实已经发生。其次，如果没有离婚，第三方侵权行为不会带来损害后果。这显然是不合理的，因为无论是否离婚，第三方的侵权行为都会给无过错方配偶带来同样的精神痛苦。如果仅因为没有解除婚姻而认定第三者的侵权行为没有带来损害后果进而认定第三者侵权行为不承担责任，那么无过错配偶只能提起离婚，否则将无法追究第三者侵权责任，这显然对无过错方配偶是及其不公平的。因果关系在《侵权行为法》中涉及到了有关因果关系的内容。其中的因果关系是指侵权的行为与被侵权人所受的损失之间的关系。以我国相关的侵权责任法为理论依据，对侵权人的侵权行为及其所带来的后果之间的关系进行分析。在当代，第三者与婚姻中有过错一方之间的不正常的关系，使无过错者的合法权利受到了侵犯，二者的婚姻得到了破坏，使夫妻双方在不同的程度上受到了很大的伤害，从中就可以看出其中所存在的因果关系。由于第三者对受害一方权利的侵犯，导致了受害者收到了很大的伤害，前者是原因，后者是后果。但是有的人指出，第三者能够对无过错者的权利进行侵犯，是由于夫妻之间存在感情的问题，当夫妻之间的感情出现了问题时，第三者的出现会引起有过错的一方注意，这时有过错的一方与第三者之间就会产生一些不正常的关系，而这一切都是由于夫妻之间的感情而导致的，第三者的插足是夫妻感情不好的结果，并不是侵犯受害一方权利的原因。婚姻要有合乎法律规定的实质要件和形式要件才能收到法律的保护。在法律上若对第三者侵权的行为不提出明确的规定，使第三者肆无忌惮的介入到夫妻合法的婚姻中，使不符合法律的发展规律的。所以，当符合法律规定的婚姻出现问题时，夫妻之间可以通过合法的方式，将夫妻两人的关系进行解除。处于某种原因，夫妻之间没有选择离婚，这会给第三者更多的机会来介入到夫妻两的婚姻中，使得受害一方的权利受到侵害，第三者应为自己的不道德行为付出相应的法律代价，向受害一方进行赔偿，道歉。4、主观过错台湾学者钱国成讲故意和过失这两种行为，只要其中的一种行为出现就会对权利造成侵害，故意行为中包括违背社会的道德观念，故意侵害他人的权利。第三者在侵权的过程中都具有主观的故意性，第三者在知道对方是已婚的状况下还与其发生一些不正当的关系，如果开始侵害之时不知对方有配偶，了解详情之后仍不停止侵害行为也当属主观上的故意。这种主观意图既包括直接的故意和间接的故意，即主观上知道他人有配偶，还与他人存在暧昧的关系并于他人存在性行为，同时也知道自己所做的事情将会和其他人所带来的后果，使他人的婚姻家庭遭到破坏。直接故意和间接故意中包括三方面的内容：1、在自己的意识里知道自己的行为将会对受害者的权利造成侵害。2、在知道自己的行为不符合法律的规定，以及自己的行为会对受害一方带来很多的伤害的情况下，依然进行着其行为，纵使后果的发生。第三者介入他人婚姻生活的目的就射破坏他人的生活，如果第三者有其他的目的，并对受害一方的权利造成伤害时，这不属于侵权的行为。当第三者在进行其行为的时候，不了解对方是否存在着婚姻的关系，那么第三者的行为不存在侵权的现象。若第三者对对方是否已婚的状况不关心，依然进行着其行为，可以将这种行为看作成是间接的故意行为，在这过程中对受害一方的权利造成了侵害，应对其行为承担侵权责任。有趣的是，日本最高法院一直坚持肯定的判断，即如果第三方和配偶有非法的性活动，无论是故意还是过失，无论他们使用什么样的不公平手段，或者双方发自内心的爱慕关系而发生的性行为，均认定为侵害无过错方的合法配偶权，因其行为的违法性，应被裁定对无过错的当事人的精神损失给予赔偿。尽管最高人民法院坚持要求第三者因侵权而承担责任，但判决只是象征性的，通常第三者被判定承担少量损害赔偿，但无论赔偿金额如何，这也是以判决形式对第三者介入他人婚姻进行了否定评价。在该论文中没有提及有关“第三者”过失的内容，是因为这一过程中，第三者有可能也是受害者，对过失的界定会使第三者所承受的责任压力不断的增大，对第三者存在着不公平。故意的行为是人们内心中的一种想法，是无形的，人们看不见摸不到，很难掌握。所以应在实践中从第三者的一些行为中判断出其行为是出于什么意识。在本文中指出当第三者在知道对方已婚的状态情况下还进行其行为，对无过错的一方的权利进行侵害，这就是一种故意的侵权行为。(二）特殊情况下是否存在“第三者”侵权问题基于上述的侵权构成，有必要捋清几种特殊“婚”、“恋”是否构成侵害配偶权的行为。1、关于网婚、网恋。网婚是说通过网络平台进行结婚登记的现象，其所领取的结婚证是虚拟的，在现实生活中无法应用的一种婚姻方式。网恋是指通过即时通讯或网络游戏平台，寻找能够聊得来的人，时长的聊天事情不断的培养出来的感情。它与柏拉图式的纯精神恋或暗恋有差别，它是向对方公开表达爱慕之情或结婚意思，尽管在表达方式上大多都是逢场作戏，但他与一般的恋爱有差别，虽然可以通过网上进行交流，但在实际的生活中见不到，和普通的恋人存在着很大的差异，不能进行一些亲密的活动，更谈不上在现实中进行实质上的结婚。据统计，中国有上亿网民，网婚网恋的网民超过了八百多万人。当我国上海地区的“爱情公寓”网站建立后，就有高达十万的人去参加。参加的网民大多数都是在二十几岁的年轻人，其中年龄最小的为十四岁。网恋流行后，相关网站大幅增加。受此影响，网上同居和网上家庭等类似网站纷纷出现。网络网恋之气象如此繁盛，正是因为他们满足了人们的精神需要。绝大部分将此作为精神寄托或感情慰藉的一种方式，只有少数人沉迷其中，造成夫妻关系紧张。但因为它具有虚拟的特点，其中有很多有关自己的隐私，通过网络来使他们进行联系，即使出轨也不是身体上的出轨，而是在思想上和情感上的出轨，对社会造成的影响较少。现在我国对网婚没有进行禁止，同时对法律对网络的约束力也很低。在网婚中，这是在思想和情感上进行交流，而无身体上的接触，对他人及社会产生的危害较少，所以法律没有相应的依据对这种行为进行管制。所以在网恋、网婚中，双方中有结婚的，也不会产生侵害权利的行为。如果双方通过网络的交流，约见面时双方产生了不正当的关系，这就形成了侵害权利的行为。同性恋。同性恋是指对同性产生爱情和性欲的人。目前世界上对同性恋有一种宽容的潮流。比如2001年荷兰成为世界上第一个从法律上承认同性恋合法的国家，2003年美国的马塞诸塞州成为美国第一个从法律上承认同性恋具有合法地位的州。英国、加拿大、瑞典、德国、丹麦也出台了相关法律。在我国，法律既没有强行干预也没有赋予其合法地位。人的性格是多样性的，家庭文化也是多样的，同性恋者因为是少数群体，我们对此知之甚少。正如我们前面所说，同性恋在某些国家是合法的。“性变态”是一个医学判断，专业词汇，是由科学界来界定的，现在科学界否认了这种说法。同性恋究竟是什么原因造成的，现在仍然没有科学的论断。我国也逐渐对同性恋有了理性的看法，比如1997年我国新刑法颁布后，删除了常常用于惩处某些同性恋的“流氓罪”、“鸡奸罪”，这意味着肯定了现实中的同性恋并非是犯罪。但是，即使同性恋不构成刑事犯罪，但是在民法领域中，有家庭婚姻关系的一方和他们存在着同形的关系，这种现象在别人的眼里好像是没有违背我国传统的一夫一妻制的婚姻观念，但是在我国的婚姻法中第4条就针对这种现象提出了规定，指出夫妻之间应保持互相信任，互相忠实，不应有隐瞒包括在性方面，这使得在婚姻中的两个人应遵守婚姻的规定，对自己的配偶要衷心。有配偶一方与他人保持同性恋关系，事实上与原配已不存在感情上相吸的可能，有配偶一方有了第三者，无论是同性还是异性，在与配偶的感情上都会减少对配偶的感情，是夫妻之间缺少了一些激情，使夫妻之间名存实亡，慢慢的会使夫妻之间变得越来越陌生，使得夫妻间感情出现裂痕甚至破裂。笔者认为同性恋一方已符合上文所说的侵权责任的构成要件，应当追究其侵权责任。3、关于“一夜情”和嫖宿行为。“一夜情”通常是指素不相识的男女之间因一时兴起而偶然发生的一次性关系，此后双方再无联系的一种情形，它本质上是男女性欲的发泄。从道德方面来看，双方对性的放纵，应予以消极评价。“一夜情”的确违背了夫妻间对性爱的相互忠实义务，但因其一般偶然发生，来去匆匆，具有隐秘性，所留之情不会较长时间占据人的心灵，不具备侵权的持续性。若认为“一夜情”与夫妻感情破裂具有引起与被引起的关系，即行为与结果间的因果关系，未免也过于牵强，让人怀疑该婚姻的稳固度。事实上，我国法律未对“一夜情”未予调整，而将其纳入道德规范加以约束，因而它不具有违法性。嫖宿行为则是金钱与性的交易，尽管它违反了治安管理的相关法律法规，但民事法律并未认定它是一种侵权行为。嫖宿的对象不具有固定性，不能确定交易双方是否存在明知他方有配偶而故意插足，破坏他人婚姻关系的主观故意。嫖宿行为本质上是花钱买色，一方图钱，另一方为泄欲。若夫妻一方有卖淫或嫖娼行为，即内部侵权行为，则构成婚内侵犯配偶权的行为，受害配偶可以此起诉离婚或请求赔偿，但不能且无法向第三者索赔。五、建立婚姻存续期间“第三者”侵权责任制度的立法构想在我国的司法中对第三者侵害他人权利的行为没有明确的规定，出现这种现象的原因是由于在我国的法律中对配偶权利体系的建立不够完善，没有将配偶权规定为人的身份权，对于配偶权的规定只局限于理论上，而在实践中没有将其落实在实际的生活中。同时我国立法在第三者侵犯权利方面的制度不完善，使得没有充分的法律依据为受害一方进行维权，在没有法律的约束下，侵权的人就会更加的进行其侵权的行为。所以，为了防止这种现象的产生，作者提出了一些建议：（一）“第三者”与过错方配偶构成共同侵权，承担连带责任他人的合法婚姻被第三者进入，同时在婚姻中得到了一定的利益，侵害了配偶的权利，这是一种侵权的行为。在我国侵权责任法中的第8条指出两个人都对其权利造成了侵害的行为那么这两这人都应该承担侵权的责任。第13条指出侵害权利的两个人存在着连带的关系，权利的所有者可以向两人或其中的一个人要求其赔偿向应的损失。第14条指出权利的所有者有权利规定连带中个人所赔偿的数额。对其中人的责任大小无法确定时，可以要求连带的人一起来分担赔偿。所以根据配偶全的规定，婚姻中无过错的一方既可以向法院起诉第三者，又可以起诉有过错的一方，也可以将两人同时向法院进行起诉。从四要件角度分析“第三者”的行为性质可以得知，第三者与过错方配偶主观上是出于共同故意，二者对无过错一方的合法权益都造成了侵害，对婚姻家庭造成了很大的破坏，婚姻关系的破裂是由于第三者的插足所导致的，所以二者存在着因果关系。在侵害权利的过程中，第三者和有过错的一方对受害一方的权利都存在着侵害的行为，所以二者应共同承担侵权责任，对受害方所提出的赔偿要求给予肯定的态度。因此无过错方不仅可以向过错配偶提出损害赔偿，还可以向第三者提出承担法律责任。其次,在责任承担的方式上，第三者应当过错方配偶一起承担侵权责任。第三者与过错方存在对受害方侵权的行为，所以过错方要与第三者一起承担责任。可以这么说，只要第三者插足婚姻关系的事实存在，即使过错方配偶不愿意解除婚姻关系，而放弃追究过错方的赔偿责任，也可以单列第三者为侵权人，依法追究其侵权责任。这样，既有力度地保护了过错方配偶权益，又制裁和打击了第三者为社会所摒弃的插足行为。虽然认为婚姻“第三者”和婚姻中的过错方对无过错方的权利进行了侵犯，但在司法的实践过程中，规定二者不必共同的承担相应的责任。是第三方的原因使得夫妻之前的关系破裂了，可以追求第三者和过错方的责任。如果夫妻之间离婚不是第三者造成的，还要第三者承担责任的话，就不合常理了。因为此时婚姻双方的共同财产没有分割，若过错方配偶的个人财产不足以支付赔偿的话，会使无过错方所提的要求得不到满足，同时过错方也没有达到法律规定的惩罚。所以在夫妻没有选择离婚的情况下，要对第三者和过错方的过错和行为进行分析，从而制定出他们应对无过错方的赔偿。遵照有关法律，在婚姻继续的情况下，无过错方所得到的补偿，应有其个人所有。（二）增设配偶权相关规定，增加赔偿责任主体首先，应增设配偶权的相关规定。配偶权是夫妻之间的保障，是夫妻之间不可缺少的一个权利，配偶之间应遵照配偶权中的内容，履行夫妻之间相互忠实、信任的义务。在我国的婚姻法中有