国际投资法律制度综合概述

国际投资法律制度综合概述第六章国际投资法律制度第四章国际投资法律制度

第一节国际投资与国际投资法的概述第二节东道国的外资法第三节资本来源国的对外投资法第四节 国际投资的国际法律制度第一节国际投资与国际投资法的概述一、国际投资的概念和种类（一）国际投资的概念所谓投资，是指投资者为了得到不确定的未来收益，将其某种形式的资产投入一定经济过程的行为。（趋利性和风险性）第一节国际投资与国际投资法的概述关于国际投资的不同表述：国际投资应当包括资本跨过一国边界，并进入其他国家或地区的投资。这是构成投资国际性的最常见的情况。国际投资也应当包括资本虽未跨过一国边界，但却是来自于外国所有者的投资。就中国的现实而言，那些来自台湾、香港和澳门的投资亦被视为国际投资。第一节国际投资与国际投资法的概述一、国际投资的概念和种类（二）国际投资的种类

公共投资（publicinvestment）：指由国家或地方政府，以及国际组织为一定的社会公共事业所作的国际投资；

私人投资（privateinvestment）：指自然人或法人或非法人团体为其自己的赢利目的所作的国际投资。第一节国际投资与国际投资法的概述一、国际投资的概念和种类（二）国际投资的种类直接投资(directinvestment）：指以取得或拥有公司、企业法人或非法人团体，或者以直接参与其经营管理为直接目的国际投资；间接投资(indirectinvestment）：指仅以取得利息或股息等形式的资本增殖为直接目的的国际投资。第一节国际投资与国际投资法的概述二、国际投资法的概念与表现形式（一）国际投资法的概念国际投资法是调整国际私人直接投资关系的国内法规范与国际法规范的总和。

规范国际投资行为的目的：

1.要把投资行为纳入自己的法律轨道。

2.要给投资者以适当的保护。

第一节国际投资与国际投资法的概述二、国际投资法的概念与表现形式（二）国际投资法的表现形式1.国内法（1）投资东道国有关国际私人直接投资的法律规范（2）投资母国有关涉外直接投资的法律规范2.国际规则（1）投资东道国与投资母国订立的双边投资协定（2）调整海外直接投资关系的多边投资公约第二节东道国的外资法一、投资形式外资者在有了到其他国家投资的意向后，应当采取适当的投资形式来实施其投资。外资在东道国须采取什么样的商业形式，一般是东道国的商法典、公司法、企业法或外资法上规定的事项。股份；有限责任公司；两合公司；无限公司和合伙；独资公司；风险合营；信托；子公司；分支机构；非股权安排第二节东道国的外资法二、投资资本的构成

（一）投资资本的来源构成（二）投资资本的形式构成

第二节东道国的外资法二、投资资本的构成（一）投资资本的来源构成是指在一个特定的国际投资项目中，来源于外国的资本和来源于东道国资本的构成比例。换言之，即外国和东道国的投资比例。这是国际投资法中的特有问题之一。1.不作特殊规定，即外国资本可占任何比例。2.规定外资在单个项目的资本总额中，不得超过一定百分比，或超过一定百分比须经特殊审批程序。3.规定外资在单个项目的资本总额中，不得低于一定百分比，或不得低于一定数额；或低于一定百分比，则无资格享受某种优惠。第二节东道国的外资法

《中外合资经营企业法》第四条：在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。第二节东道国的外资法二、投资资本的构成

（二）投资资本的形式构成是指可以作为资本来进行国际投资的各类形式的财产。1.货币；2.动产；3.不动产；4.知识产权、专有技术、工艺流程、商名和商誉第二节东道国的外资法三、投资范围和期限（一）投资范围：东道国法律所规定的，外资者可以在东道国内进行投资的领域。《外商投资产业指导目录》（1995年6月8日；1998年1月1日；2002年4月1日；2004年11月30日；2007年12月1日；2011年征求意见）：鼓励外商投资产业；限制外商投资产业目录；禁止外商投资产业目录（二）投资期限：指东道国法律对外资或对某些领域中的外资所规定的时间限度。第二节东道国的外资法四、审批和登记（一）审批：由东道国政府的有关机构对外资者的投资方案依法进行审查，并对其中符合法律和政策规定者予以批准的制度。（二）登记：外资的登记亦称注册，是指依法由当事人将关于外资项目的各项登记材料送交东道国的有关登记机构，并履行一定的登记手续后，由登记机构将符合东道国有关法律规定的外资项目的基本内容；加以记录并建立档案，然后，对应发执照者颁发执照的行政管理程序。第二节东道国的外资法五、干预措施（一）人员的聘用（二）国产化率（三）产品出口（四）来源于东道国的融资

第二节东道国的外资法六、优惠措施目的：吸引外资；鼓励或引导外资者或外资企业的某种行为。（一）税收优惠（二）折旧（三）财政和融资优惠（四）资金汇出优惠《中外合资经营企业法》第八条：合营企业依照国家有关税收的法律和行政法规的规定，可以享受减税、免税的优惠待遇；外国合营者将分得的净利润用于在中国境内再投资时，可申请退还已缴纳的部分所得税。

第三节资本来源国的对外投资法

资本来源国亦称“资本输出国”，是与“东道国”相对应的一个概念。资本来源国的对外投资法律制度主要包括：一、对外投资鼓励制度二、海外投资保险制度三、对外投资的管理制度第三节资本来源国的对外投资法一、对外投资鼓励制度（一）税收优惠（二）财政支持（三）其他鼓励措施：信息援助；技术援助第三节资本来源国的对外投资法一、对外投资鼓励制度

2000年，党中央提出“走出去”战略，2004年，国务院做出关于投资体制改革的决定，2006年，七部委下发《境外投资产业指导政策》，2007年，国务院下发《关于鼓励和规范企业对外投资合作的意见》，一系列重大决定为我国对外直接投资打开了大门，各种鼓励和支持政策也接踵而来。第三节资本来源国的对外投资法一、对外投资鼓励制度我国鼓励和促进企业对外直接投资的具体政策措施：信息和技术支持；财政金融支持；投资保险与双边或多边投资保护；税收保护。我国对外直接投资的现状第三节资本来源国的对外投资法二、海外投资保险制度（一）概念海外投资保险制度是指以资本来源国的政府授权的保险机构为保险人，以本国的海外投资者或者其所拥有的外国实体为被保险人，以被保险人在东道资所可能发生的非商业风险为保险危险的保险制度。第三节资本来源国的对外投资法二、海外投资保险制度（二）基本特点1．以资本来源国的政府授权保险机构为保险人；2．以本国的海外投资者或其所拥有的外国实体为被保险人；3．以被保险人在东道资所可能发生的非商业风险为保险危险。第三节资本来源国的对外投资法二、海外投资保险制度（三）中国出口信用保险公司（中国信保）我国惟一承办政策性出口信用保险业务的金融机构，2001年12月18日成立。主要产品：短期出口信用保险、中长期出口信用保险、投资保险、国内贸易信用保险、担保业务第三节资本来源国的对外投资法三、对外投资的管理制度（一）对外投资管理的实体规则1．对外投资方向的管理2．对外投资的外汇管理3．对外投资的技术、设备和原材料管理（二）对外投资管理的程序规则

申报与审批的程序规定第四节国际投资的国际法律制度一、国际投资法律保护的一般方面外资者在东道国享有什么样的法律地位？如果外资者的权益在东道国受到了损害，那么，他们应诉诸何方寻求法律救济？在外国资本在东道国受到国有化、征用和没收等处理时，外资者是否能够得到补偿？如果能够的话，那么能够得到什么样的补偿？等等。所有这一切，都属于国际投资法律保护一般方面的问题。第四节国际投资的国际法律制度一、国际投资法律保护的一般方面（一）外资者在东道国的待遇（二）国有化或征收第四节国际投资的国际法律制度一、国际投资法律保护的一般方面（一）外资者在东道国的待遇1.国民待遇原则2.最惠国待遇原则3.优惠待遇原则4.不歧视待遇原则第四节国际投资的国际法律制度一、国际投资法律保护的一般方面（二）国有化或征收

1.国有化或征收的联系与区别（1）国有化是东道国政府代表东道国国家进行的；而征收既可以由东道国政府代表东道国国家进行，也可以由东道国的其他权力机关（如军事当局等）进行。（2）在国有化中，被国有化的外国人的财产最终为东道国国家所拥有；而在征收中，被征收的外国人的财产最终可能为东道国国家所拥有，也可能为东道国的国民或公司所拥有。第四节国际投资的国际法律制度一、国际投资法律保护的一般方面（二）国有化或征收2.国有化或征收的合法性各国一般没有异议的国有化或征收的合法性标准主要有：（1）按照东道国的正常法律程序进行的；（2）为了公共利益实施的；（3）不歧视的（通常指与在东道国境内的其他外资相比，不存在歧视）第四节国际投资的国际法律制度一、国际投资法律保护的一般方面（二）国有化或征收3.国有化或征收的赔偿适当赔偿论：主要是发展中国家主张，即东道国在对外国资本实行国有化或征收时，应对被国有化或征收的外国财产进行适当赔偿。充分、即时、有效赔偿论：一些主要发达国家所主张。按照充分、即时、有效赔偿论，虽然为了公共利益和在不歧视的条件下，主权国家虽然有权对其境内的外国资本进行国有化或征收，但其必须对被国有化或征收的外国资本予以充分、即时、有效的赔偿，才是公正合法的。第四节国际投资的国际法律制度

二、国际投资国际法律制度的表现形式（一）双边投资法律制度（二）多边国际投资法律制度

第四节国际投资的国际法律制度二、国际投资国际法律制度的表现形式（一）双边投资法律制度较常见的有《双边投资保证协定》和《双边相互促进（或鼓励）和保护投资协定》。至2010年，我国已与130个国家签订了双边投资保护协定，与东盟、智利等7个国家和地区签署了自贸协定，与香港、澳门签署了《更紧密经贸关系安排》，与台湾签署了《海峡两岸经济合作框架协议》。成立了30个投资工作组，签署了11个基础设施领域合作协定或备忘录、14个劳务合作协定或备忘录。商务部投资促进事务局与36个国家和地区的71家投资促进机构建立了合作机制，签署了67个投资促进备忘录。第四节国际投资的国际法律制度二、国际投资国际法律制度的表现形式（一）双边投资法律制度1.双边投资保证协定的主要内容（l）适用范围（2）代位是保证协定中的核心内容（3）对所取得东道国货币或其他财产的待遇（4）协定争议的解决第四节国际投资的国际法律制度二、国际投资国际法律制度的表现形式（一）双边投资法律制度2.双边相互促进和保护投资协定的主要内容（l）适用范围（2）对缔约资的接受和鼓励（3）对缔约资者的待遇（4）国有化或征收及其补偿（5）资金的转移；（6）海外投资保险的代位（7）争端解决；（8）其他第四节国际投资的国际法律制度二、国际投资国际法律制度的表现形式（一）双边投资法律制度3.中国缔结双边投资保护协定的实践（1）投资者待遇标准

最惠国、公平公正、国民待遇（2）关于投资者与投资的范围（3）征收或国有化补偿标准：合理、适当补偿（4）代位权（5）争端解决：外交途径协商；提交国际仲裁第四节国际投资的国际法律制度二、国际投资国际法律制度的表现形式（二）多边国际投资法律制度所谓“多边国际投资法律制度”，就是以多边国际公约（广义的“公约”，包括那些虽未冠“公约”之名，但对多个国家均有法律拘束力的国际文件，下同）的形式，规范多国间投资关系的法律规则和制度的总称。分为区域性的和世界性的。第四节国际投资的国际法律制度二、国际投资国际法律制度的表现形式（二）多边国际投资法律制度1.《建立多边投资担保机构公约》1985年10月《建立多边投资担保机构公约》（MIGA,亦简称《汉城公约》）付诸表决，中国对该公约及其所将建立的多边投资担保机构投了赞成票。1988年4月28日，中国正式签署了该公约；同年4月30日，中国政府批准了该公约，从而成为该公约的创始成员国之一。

第四节国际投资的国际法律制度二、国际投资国际法律制度的表现形式（二）多边国际投资法律制度1.《建立多边投资担保机构公约》(l)宗旨：促进资本流向发展中国家，对投资的非商业性风险予以担保；(2)机构的担保业务：只限于非商业性政治风险，具体分为货币汇兑险、征收险、违约险、战争和内乱险；(3)合格的投资、合格的投资者和东道国条件；(4)争端的解决；(5)法律适用。

第四节国际投资的国际法律制度二、国际投资国际法律制度的表现形式（二）多边国际投资法律制度2.《解决国家与他国国民间投资争端公约》（《华盛顿公约》)1965年3月18日，世界银行正式提出，1966年10月14日起生效。中国于1990年2月9日签署该公约，于1993年1月7日批准该公约。根据公约第1条，建立解决投资争端的国际中心，设于世界银行总部所在地华盛顿。中心的宗旨：为各缔约国和其他缔约国的国民之间的投资争端提供调解和仲裁的便利。第四节国际投资的国际法律制度二、国际投资国际法律制度的表现形式（二）多边国际投资法律制度2.《解决国家与他国国民间投资争端公约》中心管辖权（调解；仲裁）：经双方当事人书面同意提交中心的、缔约国与另一缔约国国民之间直接因投资而产生的任何法律争端。（l）除非另有说明，此种同意即视作同意排除任何其他救济方法，而仅交付中心仲裁。（2）对已交付中心仲裁的争端，投资者所属缔约国不得提出外交保护或提出国际要求，除非东道国缔约国未能遵守和履行对此项争端所作出的裁决。

第四节国际投资的国际法律制度二、国际投资国际法律制度的表现形式（二）多边国际投资法律制度3.《关于与贸易有关的投资措施的协定》（Trims)1986年9月开始的关贸总协定乌拉圭回合谈判将与贸易有关的投资措施正式作为一个谈判议题。1994年4月15日，乌拉圭回合谈判的125个参加方签署了《乌拉圭回合最终文件》和《世界贸易组织协定》。《关于与贸易有关的投资措施的协定》(以下称《协定》）是《乌拉圭回合最终文件》的组成部分。第四节国际投资的国际法律制度二、国际投资国际法律制度的表现形式（二）多边国际投资法律制度3.《关于与贸易有关的投资措施的协定》（Trims)主要内容：1.外资的国民待遇问题2.取消一般数量限制3.透明度问题与过渡期安排4.设立与贸易有关的投资措施委员会第四节国际投资的国际法律制度二、国际投资国际法律制度的表现形式（二）多边国际投资