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法理学教学课件〔本科适用〕目录第一章导论第一节法学研究的对象及范围一、法学研究的对象1、法学的研究对象是国家与法的理论2、法学的研究对象是法律标准3、法学的研究对象使人们的法律行为4、法学是研究法律现象及其开展规律的一门社会科学。它具有科学性、阶级性和实践性第一章导论二、法学的研究范围法学的研究范围也被称为法学体系。它是指法学的各门分支学科有机联系的统一整体。1、从法学的不同类别来划分,法学可以分为国内法学、外国法学、国际法学、比较法学和法律史学。2、从法律运行的角度划分,可以分为立法学、法理解释学和法律社会学。3、从法学的性质来划分,法学可以分为理论法学和应用法学4、法学与其他学科的相互关系中又产生了边缘法学。三、法学的性质1、法学是人文科学2、法学是社会科学3、法学属于自然科学4、法学是人文社会科学第二节法学的产生及历史开展一、法学的产生由于世界各国历史开展及文化传统的不同,各个国家法学产生的时期也各不相同。但是法学产生必须具备两个条件一是成文法律的出现二是法学家的出现现代意义的法学的出现一般以分析实证法学的出现为代表。二、西方法学的历史开展1、古希腊时期古希腊时期法学开展的特点是当时的法学与哲学、伦理学混在一起,主要以研究国家政体为中心。古希腊时期法律思想的特点1、古希腊法律思想具有浓厚的城邦主义色彩2、显著的自然主义倾向3、相当程度的自由主义4、对于哲学和伦理学的依从性古希腊时期主要代表人物为苏格拉底、柏拉图、亚里士多德及其后期的智者学派、斯多葛学派2、古罗马时期古罗马帝国对后世法律开展影响最大的就是它为后代留下了一部内容完整、逻辑结构严谨的“古罗马法〞。它说明古罗马奴隶制的立法已经到达相当熟练的程度。古罗马时期法学思想的特点第一、更广泛、更深刻地反映了奴隶制社会的阶级矛盾第二、具有浓厚的实践性第三、理论上的开展性第四、强烈的个人主义和世界主义倾向第五、坚持专制主义第六、神学政治的出现古罗马法学的主要代表人物是西塞罗、盖尤斯、乌尔比安等。3、西欧中世纪西欧中世纪法学开展的最大特点就是法学与神学混在一起,出现了神学法学。而教会学那么占据了统治地位。教会学的根本内容:第一、创世说。提出人类的理性应为服从宗教信仰,哲学、政治、法律也应服从于神学。第二、三位一体说第三,原罪说。第四,救赎说第五,天国报应说神学法学的代表人物是奥古斯汀和托马斯。阿奎那4、17---19世纪三大法学流派的产生第一、古典自然法学派所谓古典自然法是指在资本主义革命的初期,风行于欧洲大陆和北美的法学思潮。它兴起与西欧文艺复兴时期,盛行于17到18世纪,代表了新型资产阶级的利益和要求,它也是近现代西方现代法律制度的理论根底。古典自然法学派的法学思想主要表现在以下几个方面:1、三个自然的理论古典自然法学派之所以被称作为自然法学思想,其最大的特点就在于他们提出了三个“自然〞的理论。所谓三个“自然〞就是“自然状态、自然权利和自然法〞。2、社会契约论自然状态的缺陷决定了它的暂时性,人类必定要从自然状态过渡到文明社会。在这个过渡的过程中,社会契约起到了决定性的作用。也就是说,人类通过社会契约的方式,从野蛮的自然状态进入到文明社会状态。3、分权理论为了防止权力的滥用,保障人民的自由、平等和天赋的权利,就必须将权力别离,以权力来制约权力。洛克创立了权力分立理论孟德斯鸠提出了完整的三权分立理论汉密尔顿将其运用于美国的实践。4、法治原那么洛克是西方法治主义的鼻祖。他认为,政治的统治必须要以法律为根底。立法机关制定的法律必须是明确的,正式公布的,法律的执行必须要有严格的法律依据,法官的自由裁判权必须受到限制。在法律没有明文规定的地方,法律的执行者应当依照人民的意志和利益,做到法律面前人人平等古典自然法学的代表人物是格老秀斯、洛克、孟德斯鸠、卢梭、杰佛逊、汉密尔顿等。古典自然法从其历史地位来看具有先进性,它对于发动人民群众推翻封建专制统治,开展社会生产力、建立资本主义制度起到了历史的推动作用。它用人权取代了封建的宗教神权、用自由取代了封建的人身依附、用平等取代了封建的等级特权。第二、分析实证法学派18世纪后半叶到十九世纪初期,随着资本主义经济的迅速开展,资产阶级不但取得了统治地位,而且资本主义立法活动也取得了巨大的成就,西方世界进入到自由资本主义时期。这种政治和经济条件的变化,使得资产阶级革命初期的古典自然法学思想已经不能适应社会开展的需要,迫切需要新的、能够适应资产阶级统治的政治法律思想来取代其在意识形态领域的地位。正是为了适应这种历史的需要,出现了新的法学流派。功利主义法学是这一时期所出现的一种法学流派。而分析法学那么是继功利主义法学之后出现的一个法学流派。分析法学实质上就是自由主义法学。分析法学出现以后立即被西方统治者所采纳,一度被认为是西方官方法学。分析法学的主要观点分析法学认为:法是强者对弱者的命令,因而得出了恶法亦法论的著名观点。分析法学的主要代表人物是奥斯汀。第三、历史法学派历史法学是19世纪初在德国出现的一个法学流派历史法学是以历史的观点和历史的方法来研究法律的一种思潮,是一种实证主义的法学流派。早期的历史法学是一个由法律家、历史学家和语言学家共同组成的,以研究罗马法、较古老的德意志法为目标的学派,该学派的代表人物时胡果、萨维尼等人。历史法学的主要观点第一、法的起源论第二、法的开展规律第三、强调习惯法的作用第四、强调有条件的法典编纂历史法学的研究方法第一、历史分析法第二、比较分析法第三、解释方法第四、系统分析法历史法学的理论根底第一、历史主义第二、民族主义第三、实证主义对历史法学的评价第一、它有效地推动了法律文化传承第二、挖掘和整理了罗马法律文献第三、促进了近代民法学的形成和开展第四、有效地推动了法律编纂第五、创立了近代法学方法论五、帝国主义时期资本主义法学的开展十九世纪末二十世纪初,西方各主要资本主义国家在工业革命后相继从自由资本主义进入到垄断资本主义时期,伴随着这一历史变化,西方资本主义政治法律制度也发生了相应的改变,其中法法律制度方面变化最大的就是所谓法的社会化问题。在进入到垄断资本主义阶段后,人类在近三十年的时间内先后爆发了两次世界大战,资本主义革命初期所确立的法制原那么在不同的国家中遭到了践踏和破坏。与此相适应,西方法学也发生了巨大的变化,出现了新的法学思潮和法学流派。社会学法学的出现可以说是这个时期西方法学的一个新的变化。与自然法学注重研究法的应然性,分析法学注重研究法的实然性不同,社会学法学从社会现实的视角来观察法律现象。具体而言,社会学法学具有以下几个方面的特点:第一、社会学法学以实用主义哲学和社会学为其理论根底。如认为事务具有偶然性、不可靠性;强调主观真理,即只有主体本身认为是真理的东西才是真理;提倡多元论;主张对任何现象进行评价都应该从实际利益出发。第二、社会学法学强调法学研究的中心不在于立法和司法判决,而在于社会本身。第三、强调社会利益对法律和社会开展的重要性,并指出法律的目的是对各种相互冲突的利益进行协调。第四、强调对法律、判决的社会效果进行研究。第五、从方法论上看,社会学法学对法律的研究运用了功能主义、结构主义、定量分析、标准分析等社会学的方法。社会学法学否认法学本身的自足态度,认为法学应该和社会学协调起来。社会学法学作为二十世纪影响最大的一个法学流派其内部也分为许多不同的分支,主要包括以耶林为代表的目的法学;狄骥为代表的社会连带法学;庞德为代表的社会实用主义法学;弗兰克为代表的现实主义法学等。6、二战后西方法学的变化第二次世界大战是人类迄今为止所发生的一次规模最大,伤亡最沉重,造成破坏性最大的一次全球性战争。战争最顶峰时,全球参战国达60%,战火普及亚洲、欧洲、非洲、美洲、大洋洲,交战双方同时在太平洋、大西洋、印度洋和北冰洋展开战斗。战争造成近5000万人的死亡,无数的家庭家破人亡,无数的现代化城市毁于战火之中。二战给人类留下了许多深刻的教训。因此,二战结束后,西方许多国家的政治家和法学家对二战都进行了不同程度的深刻反思。在反思中,人们普遍提出了这样的问题:在人类现代文明的今天,人类有没有能力和可能防止这种战争的出现?在人类社会生活中,在国际秩序中有没有一种正义的力量将不正义的行为扼杀在摇篮之中,以防止二战历史的重现?二战后正是这种历史的反思以及资本主义国家政治、经济、文化开展的变化导致战后西方法学出现了许多新的变化。第一、自然法学思想的复兴,出现了新自然法学第二,分析实证法学重振旗鼓,出现了新分析法学第三,在传统三大法学流派鼎立的根底上出现了大量新的法学流派,丰富了法学思想第四、各法学流派之间的观点有相互靠拢的倾向第五、普遍强调缓和阶级矛盾,主张福利国家论三、中国法学的历史开展1、奴隶制社会时期的天命、天罚思想2、春秋战国时期的百家争鸣3、秦汉时期正统封建法律思想确实立4、宋元明时期对儒学思想的改造5、明末清初启蒙法律思想的出现6、清末民国初年中国法律思想的第二次百家争鸣第三节马克思主义法学的出现带来了革命一、马克思主义法学的产生马克思主义法学产生于十九世纪四十年代。二、马克思恩格斯对法学的奉献1、科学摆正了法与经济的相互关系2、科学揭示了法的阶级本质3、科学揭示了法的开展规律4、论证了在当时历史条件下各主要部门法5、批判了当时各种那个剥削阶级的法学观点三、列宁对马克思主义法学的开展1、进一步论述了法的根本理论问题2、论述了法与国家之间的相互关系3、论述在社会主义条件下加强法治的必要性4、对帝国主义时期资本主义法学观点进行了系统的批判四、马克思主义法学与剥削阶级法学的区别1、过去的剥削阶级法学大都以唯心主义和形而上学为理论,而马克思主义法学那么以科学的唯物史观为理论根底。2、过去剥削阶级法学大都有意或无意的抹杀了法的阶级本质,甚至认为法是超阶级的全民意志。而马克思主义法学那么科学揭示了法的阶级本质,提出法是阶级意志的表达,是阶级专政的工具3、过去剥削阶级法学大都认为法是超历史的,是从来就有并永恒长存的,而马克思主义法学那么认为,法是一个历史概念,他不是从来就有的,也不是永恒长存的,它只能是人类阶级社会中特有的一种社会标准第四节建设具有中国特色的马克思主义法学一、新中国法学的历史开展1、建国初期对旧法学体系的摧毁和新中国法学的初建2、1957年---1966年中国法学的徘徊开展3、文化大革命对新中国法学的再一次摧毁4、十一届三中全会后法学的恢复与开展5、新世纪以来中国法学面临的困境与革新二、中国共产党人对马克思主义法学的开展1、以毛泽东为代表的第一代领导集体对马克思主义法学的奉献第一、中国法治建设分两步走的思想第二、提出了在社会主义条件下建设民主与法治的重要性第三、提出了在社会主义条件下如何正确处理两类不同性质矛盾的理论第四、在国际法领域提出了和平共处五项原那么和三个世界划分的理论2、以邓小平为代表的第二代领导集体对马克思主义法学的开展第一、提出了社会主义法制建设的十六字方针第二、提出了党必须在宪法和法律范围内活动的根本原那么第三、提出了一个国家两种制度的伟大设想第四、提出了两手抓,两手都要硬的思想第五、在国际法领域提出了国家不管大小、贫富都一律平等,反对任何形式的霸权主义和强权政治四、如何建设具有中国特色的马克思主义法学1、坚持双百方针,创造宽松的学术环境2、坚持古为今用洋为中用的原那么,吸收和借鉴一切优秀的法律文化遗产3、坚持党在社会主义初级阶段的根本理论4、坚持把马列主义的普遍真理与中国的具体实践相结合原那么,注重研究本国开展中的理论与实践问题第二章法的概念第一节法的特征一、法的词源和词义据我国历史上第一部字书《说文解字》的考证,汉语中“法〞的古体字是“灋〞。古代的“灋〞有以下几重含义:一是在中国古代“法〞与“刑〞通用,法即为刑。二是表达了公平。三是惩罚。在我国古代“法〞与“律〞也往往通用。古代,商鞅变法,改法为律。古代汉语中与“法〞同义的词有:律、刑、礼、令等。在欧洲大陆的几种主要民族语言中,法与法律通常用不同的词汇表达,如拉丁文的Jus和Lex,前者有法、正义、权利之义,后者仅指具体的规那么、制定法,类似传统的“自然法〞与“人定法〞之分。在中国,法与法律常常通用,只在需要表达法的效力等级时,“法律〞一词才有特别的含义,即仅指全国人大及其常委会制定的标准性法律文件。

灋二、法的特征1、法的一般特征法是人类社会中的一种行为标准法作为人类社会中的一种行为标准它具有标准性,概括性和可预测性。2、法是人类社会中一种特殊的社会标准法与其他社会标准相比其特殊性表现在;A、它是由国家制定或认可的,具有普遍的约束力。B、它是由国家强制力保证实施的,具有国家强制力。C、它是通过规定法律关系参加者在法律上的权利和义务关系来调整人们之间的相互关系的。D、它具有更明确的标准性。第二节法的本质一、我国法学界对法本质的传统观点法这种社会现象出现之后,人们对它的本质提出了不同的见解。依照马克思主义法学的观点,法是在经济上占统治地位的统治阶级意志的表达,是统治阶级实行阶级专政的工具。对马克思主义法学的这种观点,我们可以做以下理解;1,法是统治阶级意志的表达这是因为只有在经济上占据统治地位的阶级才有可能把自己的意志上升为国家意志,获得全社会普遍遵守的效力。2,法是统治阶级的国家意志统治阶级意志可以以多种形式表现出来,而法所表达的不是统治阶级的一般意志,而是由统治阶级国家制定或认可的统治阶级的国家意志,它具有不可随意变更性。3,法所表达的统治阶级的意志,是由统治阶级的物质生活条件所决定的。

二、我国现行法本体论理论中存在的主要缺陷1、过分强调法的国家意志性,而无视了法所表达的公民自治愿望性2、过分强调法的阶级性,对法所表达的公正性和社会性几乎不谈3、过分强调经济对法的决定性,而无视了法的相对独立性4、对广义法和狭义法的理解出现偏差,过分强调阶级法三、对法本质的重新表述1、法是公民自治愿望与国家意志的统一2、法是社会性和阶级性的统一3、法是意志性和规律性的统一4、法是强制性和自愿性的统一四、当代我国社会主义法的本质当代我国社会主义法是工人阶级领导的全民意志的表达,是阶级性和社会性的统一、阶级性和党性的统一、阶级性和人民性的统一、自愿性和强制性的统一、科学性和规律性的统一。1、我国社会主义法首先表达了工人阶级的意志,并且工人阶级意志占据领导地位2、我国法律表达了广阔农民阶级的意志和利益3、表达了知识分子的意志和利益4、表达了个体劳动者、私营经济经营者的意志和利益5、表达了广阔爱国者的意志和利益第三节法的作用一、法的标准作用〔法的功能〕法的标准作用是指法作为一种社会标准自身所具有的对社会的调整功能1、指引作用2、预测作用3、评价作用4、教育作用5、强制作用二、法的社会作用1、法执行政治职能作用第一、法是统治阶级建立和稳固国家政权的重要工具第二、法镇压被统治阶级的对抗第三、法调整统治阶级和同盟者的相互关系第四、法调整统治阶级的内部关系2、法执行经济文化职能第一、统治阶级利用法律手段建立和维护有利于统治阶级的经济关系和经济秩序第二、利用法律手段开展社会生产力第三、利用法律手段维护有利于统治阶级的文化秩序3、法执行社会公共职能作用法执行社会公共职能作用的属性法执行社会公共职能作用的具体表现第一、维护社会公共管理秩序第二、维护正常的社会秩序第三、维护正常的生产秩序第四、维护全球的和平开展秩序三、正确认识法的作用1、肃清法律无用论,树立起法律至上的现代法治理念法律无用论产生的根源第一、长期封建专制的影响,重人治轻法治第二、建国以来长期左倾思潮的影响第三、我国公民法律意识水平不高第四、经济的开展不能满足人民的需要第五、一定数量文盲和半文盲的存在2、正确认识法的局限性第一、法不可防止的具有漏洞和缺陷第二、法具有僵硬性第三、法可能或落后于社会的开展,对社会关系的调整具有滞后性第四、法的强制性可能会导致专制主义的横行3、全面认识法的作用,不了片面四、当代我国社会主义法的作用〔一〕、社会主义法与我国政权建设1、社会主义法与我国政治体制改革第一、政治体制改革的必要性第二、政治体制改革的目的第三、法在政治体制改革中的作用A、完善和健全我国人民代表大会制度B、完善我国政治协商制度C、完善我国民族区域自治制度D、改革国家政治体制2、我国社会主义法在对敌专政中的作用第一、现阶段对敌专政的特点第二、对敌专政的具体表现A、我国刑法规定了对敌专政对象和范围B、我国法律规定了对敌专政的法律程序C、我国法律规定了犯罪的概念及其构成要件D、我国实行对违法犯罪人实行劳动改造政策3、我国社会主义法在保护人民民主权利方面的作用第一、我国法律规定了公民享有广泛的民主权利和自由第二、我国法律规定的民主权利具有真实性和可实现性第三、通过治理人民内部的一般违反行为,保护人民民主第四、通过惩治人民内部的各类犯罪行为,保护人民民主第五,调解人民内部纠纷,保护人民民主4、我国社会主义法在国防方面的作用第一、我国法律规定了国家机关在维护国家主权,抵御外来侵略,维护世界和平等方面所享有的权力第二、我国法律规定了国家武装力量的性质和任务第三、我国法律规定了公民在维护国家平安方面应尽的义务第四、我国法律规定了对国防设施的保护措施5、我国社会主义法在对外方面的作用第一、我国法律规定了在和平共处五项原那么根底上的对外方针第二、我国法律规定了独立自主的外交原那么第三、通过国籍法的规定,妥善处理海外侨民的合法利益第四、通过出入境管理维护国家平安〔二〕、我国社会主义法与经济建设1、法与社会主义市场经济第一、社会主义市场经济建设的必要性第二、市场经济的实质是法治经济A、市场经济是契约经济B、市场经济是竞争经济C、市场经济是主体平等经济D、市场经济是有秩序的经济E、市场经济是对外开放的经济第三、法对市场经济的作用A、宏观调控B、微观搞活第四、市场经济的开展对法的影响2、法与经济体制改革第一、经济体制改革的必要性第二、经济体制改革的目标第三、法对经济体制改革的作用A、法为改革指明了方向B、法为改革保驾护航a、通过惩治各类严重的刑事犯罪,为改革创造良好的社会环境b、通过制裁各类经济犯罪,为改革创造良好的经济环境c、通过治理各种腐败现象,为改革创造良好的社会风气d、通过扩大对外开放,为改革创造良好的国际环境C、法是稳固经济体制改革成果的有效手段D、法保护改革者的合法权益,惩治各类破坏改革的行为3、法与社会主义现代化建设第一、我国法律规定了我国社会主义经济的根本体制和结构以及社会主义经济开展的根本战略第二、我国法律规定了以社会主义公有制为主体的多种所有制结构形式第三、我国法律规定了以按劳分配为主的多种社会主义的分配方式第四、我国法律规定了社会主义生产力开展的根本方向4、法与现代科技第一、现代科技是生产力第二、现代科技的开展对法产生的影响A、科技的开展扩宽了法律调整的领域,导致新的部门法的产生B、科技的开展使传统法律部门面临新的问题C、科技的开展使人们传统的法律观念面临挑战D、科技的开展使司法面临新的问题E、科技的开展导致传统立法体制的变革F、科技的开展使传统法律教学和研究面临新的挑战第三、法对科技的作用A、法为科技的开展提供保护B、法限制某些科技的开展〔三〕、法与社会主义精神文明1、精神文明建设的含义精神文明是指人类的精神生活和精神生产的开展程度,它包括两个方面的内容,一是人们的道德理想教育;一是人们的文化教育的程度。2、社会主义法与社会主义精神文明建设的一般关系第一、精神文明建设是社会主义法治建设的重要内容A、社会主义理想道德教育在一定程度上可以决定社会主义法治建设的性质和开展方向B、人们文化程度的提高可以帮助人们正确理解法律的内容,有助于人们法制意识的提高C、对人们进行组织纪律建设,有助于增强人们的守法意识第二、社会主义法治建设对社会主义精神文明建设具有重要的保障作用A、社会主义法治建设为社会主义文明建设提供保障B、社会主义法以法律的形式将社会主义精神文明建设的根本要求和原那么制度化法律化C、社会主义法具有深刻的道德内容和人道的根底D、通过社会主义法开展社会主义文化教育事业2、社会主义法与社会主义道德建设3、社会主义法与社会主义文化建设第一、利用法律手段规定了社会主义文化事业开展的根本方针和根本原那么第二、利用法律手段大力开展社会主义教育事业,提高全民族的文化水平第三、利用法律手段弘扬社会主义文化事业、批判和抵抗各种腐朽文化对公民的侵蚀,用社会主义文化占领文化阵地第三章法的渊源、法的分类和法的效力第一节法的渊源一、法的渊源的概念法的渊源是指法的效力的来源,即法律有何种国家机关所制定,具有何种法律效力,以何种形式表现出来。二、当代我国法的主要渊源1、直接渊源第一、宪法第二、法律第三、行政法规第四、地方性法规第五、民族区域自治条例及单行法规第六、特别行政区域法第七、国际条约2、间接渊源第一、习惯第二、判例第三、政策3、其他渊源第一、宗教规那么第二、社会组织规那么三、标准性法律文件的标准化和系统化1、标准性法律文件标准化和系统化的意义标准性法律文件标准化和系统化的含义是指,一定的国家机关和社会团体及公民个人,依照一定的标准,建标准性法律文件进行系统的整理,使之成为结构严谨、内容统一、等级清楚的统一整体。标准性法律文件标准化系统化的意义在于:第一、便于人们查阅法律、适用法律第二、通过标准性法律文件的标准化和系统化可以发现法律的漏洞及缺陷,及时的修改法律第三、有利于法律体系的完善第四、对正确的适用法律具有积极的意义2、标准性法律文件标准化和系统化的方法第一、法的清理它是指国家有权机关对标准性法律文件进行整理,重新确认效力的活动,它是国家的立法活动。第二、法律汇编它是指一定的国家机关、社会团体及公民个人。按照一定的标准对标准性法律文件进行编排、汇编成册的活动。它不是国家的立法活动。第三、法典编纂他是一定的国家机关对标准性法律文件进行系统的整理和加工,使之成为法典的活动。它是国家的一项重要的立法活动。第二节法的分类一、国内法和国际法这是按照法的创制的主体和适用的范围不同对法的分类。二、成文法和不成文法这是按照法的文字表达形式的不同对法的分类。三、根本法和普通法这是按照发的内容和效力的不同对法的分类。四、一般法和特别法这是按照法的适用范围的不同对法的分类五、实体法和程序法这是按照法的内容的不同对法的分类六、其他分类第三节法的效力一、法的效力的涵义法的效力是指法的生效范围,即法律对何人、何时以及什么空间范围内适用。法的效力范围主要包括法对人的效力、法的空间效力以及法的时间效力。二、法对人的效力法对人的效力是指法对什么人适用。法对人的效力原那么主要包括:属地主义原那么------是指不管行为人的国籍如何,只要其行为发生在本国地域内一律适用本国法律。这是一个古老的原那么。属人主义原那么-----是指不管行为人的行为发生在何地,一律适用行为人国籍国法。保护主义原那么-----不管行为人的国籍如何,也不管其行为发生在何地,只要其行为侵犯了本国利益,一律适用本国法律。折中主义原那么-----是指以属地主义为根底,以属人主义和保护主义为补充。这是当代世界各国普遍采用的原那么。我国也适用这一原那么。我国法律对人的效力主要包括以下几种情况对本国公民的效力对本国公民的效力主要分为两种情况,一是对居住在本国境内公民的效力,一是对居住境外本国公民的效力以及例外规定。对外国公民及无国籍人、双重国籍多国籍人的效力,它也分为两种情况,一是居住在我国境内公民的效力,一是居住在境外公民的效力。三、法的空间效力法的空间效力是指法在那些地域范围内有效。法的空间效力原那么一般采用国旗、国徽原那么。一般来说法律对一国领土、领空、领海及经济毗邻区范围内有效。特别法对特定区域内有效四、法的时间效力法的时间效力是指法何时生效、何时终止效力以及法的溯及力。1、法的生效即时生效明示生效附条件生效试用生效期限生效送达生效2、法终止效力法终止效力主要为默示终止效力和明示终止效力两种。具体分为有的法律因其历史任务的完成而自动终止效力新的法律的公布原有的同名法律自动终止效力国家公布专门的法律宣布某些法律终止效力在新的法律中明确宣布原来同名法律终止效力有的法律因其期限届满而自动终止效力3、法的溯及力法的溯及力又被称为法溯及既往的效力,它是指新的法律公布后对其生效以前所发生的事件和行为是否使用,如果适用那么说明该法有溯及力,不适用那么无溯及力。法的溯及力原那么主要有从新原那么从旧原那么从轻原那么从新兼从轻原那么从旧兼从轻原那么目前世界各国普遍采用从旧兼从轻原那么五、法律效力冲突解决的原那么宪法具有最高的法律效力,一切法律、法规违宪无效下位法服从上位法特别法优于一般法新法优于旧法国际法由于国内法第四章法的要素第一节法的要素的释义一、法的要素的定义法的要素就是指构成法的最根本元素。它的特征表现为个别性和局部性多样性和差异性整体性和不可分性二、法的要素的分类近代以来,对法要素分类的争论主要有以下几种观点命令说,即将法律归结为单一的命令。规那么模式说,哈特主张法律是一个规那么系统,可以分为主要规那么和次要规那么。规那么、政策、原那么模式说,由新自然法学派德沃金所提出的律令、技术、理想模式,由庞德所提出的第二节法律规那么一、法的规那么的概念法的规那么是指规定法律才上的权利和义务责任的准那么、标准,或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。它是构成法律的主要要素。,二、法律规那么的逻辑结构法律规那么的逻辑结构在理论上有两种意见一是两分法,即将法律标准分为行为模式和法律后果两个局部一是三分法,即将法律标准分为适用条件、行为模式和法律后果三个局部三、法律规那么的特点微观指导性可操作性确定性四、法律规那么的分类1、依据法律规那么强制性程度不同,分为强制性规那么和任意性规那么2、依据法律规那么的内容不同,分为授权性规那么和义务性规那么3、依照法律规那么确实定性程度不同,分为确定性规那么、准用性规那么和委任性规那么4、依照法律规那么的功能不同,分为调整性规那么和构成性规那么第三节法律原那么一、法律原那么的概念法律原那么是指决定法的本质和内容的法的根本出发点及指导思想。二、法律原那么的功能它对制定法律以及理解法律规那么具有指导意义他可以直接作为审判的依据法律原那么可以作为处理疑难案件的判案依据三、法律原那么与法律规那么的区别在对事及对人的覆盖面上,法律原那么较为宽泛,法律规那么那么较为狭窄在变化的效率方面,法律原那么具有较强的稳定性,法律规那么通常具有较大的变动性在是否使用确实定性上,法律原那么较为模糊,法律规那么那么较为明确四、法律原那么的分类依照法律原那么产生的根底不同,分为政策性原那么和公理性原那么依照覆盖面的不同,分为根本法律原那么和具体法律原那么依照法律原那么的内容不同,可以分为实体性原那么和程序性原那么第四节法律概念一、法律概念的含义法律概念是指在对各种法律事实概括的根底上,抽象出它们的共同特征所形成的权威性范畴。二、法律概念的作用有利于对法律精神和内容的理解有利于对法律原那么和规那么的适用有利于法学研究对立法和法的适用同样具有积极的作用三、法律概念的分类依照法律概念涉及的内容不同,分为涉人概念、涉事概念、涉物概念依照法律概念地功能不同,分为描述性概念和标准性概念依照概念确实定性程度不同,分为确定性概念和不确定性概念依照概念的覆盖性不同,可以分为一般性法律概念和部门法律概念第五章法律体系和法律部门第一节法律体系一、法律体系的概念法律体系是指一国全部现行法律标准,按照一定的标准和原那么所组成的内部统一和谐的整体。法律体系的特征1、一国法律体系所包含的是一国全部现行法,它不包括过去的法和未来的法。2、它只是一国国内法,不含外国法和国际法。3、一国法律体系内部是统一和谐的。二、要注意区别的几个相关概念1、法律体系与法系法系所包含的是多国的法律,而法律体系只能是一个国家的法律。2、法律体系与法学体系它们二者之间在分类、法律的地位等方面有所不同。3、法律体系与法制体系它们二者之间有一定的联系但也有区别。第二节法律部门一、法律部门的概念法律部门是指同类法律标准按照一定的标准和原那么所组成的统一整体。二、法律部门划分的标准划分法律部门的标准是依照法律调整的社会关系的范围不同和法律调整的方法不同。第三节当代我国主要法律部门一、宪法二、行政法三、民法四、商法五、经济法六、环境资源保护法七、劳动及社会保障法八、刑法九、程序法十、军事法第六章法律关系第一节法律关系的概念及特征一、法律关系的概念法律关系是指法律在调整人们之间的相互关系时所形成的法律上的权利和义务关系,它是一种特殊的社会关系。二、法律关系的特征1、只有依照法律调整的社会关系才能被称为法律关系。2、法律关系的形成必须以当事人的意志表示为前提,它是一种思想关系而非物质关系。3、法律关系是一种法律上的权利和义务关系。4、法律关系一经形成就具有法律上的约束力,非法律规定和法律程序不可随意解除。三、法律关系的构成要素法律关系一般由法律关系的主体、客体和内容三局部构成。第二节法律关系的主体一、主体的概念法律关系的主体就是法律关系的参加者,即在法律关系中享有权利并承担义务的社会组织及个人。二、法律关系主体的权利能力和行为能力1、权利能力权利能力是指法律关系的参加者依法享有权利并承担义务的能力和资格。权利能力是每一个法律关系参加者都具有的,非经法律规定不的加以限制和剥夺。2、行为能力行为能力是指法律关系参加者能以自己的行为享有权利并承担的能力和资格。公民具有行为能力必须具备两个条件,一是到达法定年龄,二是智力发育正常。公民的民事行为能力分为完全民事行为能力人、限制民事行为能力人和无民事行为能力人三种。公民的刑事责任能力也分为三种,即完全刑事责任能力、局部刑事责任能力和无刑事责任能力。三、法律关系主体的种类1、自然人2、法人3、经营性的社会组织及社会团体4、国家是特殊的法律关系的主体第三节法律关系的内容法律关系的内容就是法律上的权利和义务。一、权利权利是指法律关系参加者依法所享有的权能和利益。权利概念的不同观点在权利的概念上,国内外学者有不同的观点,主要资格说、合法说、利益说、自由说、能力说等。权利表现为两种形式,一是权利主体有权作出一定的行为或不做出一定的行为,另一方面权利主体有权要求义务主体必须做出一定的行为或不做出一定的行为。要注意区分权利和权力、权利与权利能力概念的不同。权利可以进行多种分类二、义务义务是指法律关系主体必须承担的责任。义务表现为义务主体必须做出一定的行为或不得作出某种行为。义务同样可以进行多种分类。三、权利义务之间的相互关系1、必须正确行使权利,不的滥用权利2、必须自觉履行义务,不得放弃义务3、坚持权利与义务相一致原那么第四节法律关系的客体一、概念法律关系的客体就是指法律关系的主体的权利和义务所指向的对象或标的。二、法律关系客体的种类1、物2、行为3、智力成果第五节法律关系的产生、变更和消亡一、法律事实再发雪上把一切能够引起法律关系产生、变更或消亡的主客观因素被称为法律事实。二、法律事件和法律行为法律事件是指能够引起法律关系产生变更和消亡的客观现象。法律行为是人们的有意识的活动。第九章法的历史开展第一节法的起源第二节法的历史类型第三节前资本主义法的历史开展及特征第四节资本主义法的历史开展及特征第五节法系第六节法历史开展中的几个理论问题第一节法的起源一、原始社会的社会组织及原始习惯原始社会的社会标准社会调控的两种根本形式有社会必有规那么和秩序,都需要社会调控。社会调控就是社会组织通过一定的物质力量和精神力量使人们遵从社会行为模式,维持社会秩序和社会价值的手段和过程社会组织行为标准原始社会的社会组织原始社会的社会组织是氏族、部落、部落联盟和民族。其中氏族是最为典型的社会组织,它以血缘关系为根底,以特定的图腾动物为标志。在社会中,氏族既是社会组织的根本单位,也是社会生产和消费的根本单位原始社会的社会标准维系氏族的社会标准主要是氏族习惯。氏族习惯是人们在长期的共同生产和生活中逐渐形成和演化、世代相传、变为氏族成员内在需要和外在自觉的行为模式或行为惯例。这些习惯是当时社会生活的产物,对于社会的协调起到了重要作用二、法的产生根本原因是社会生产力的开展经济根源是社会分工、商品交换和私有制阶级根源是阶级和阶级斗争三、法和原始习惯的区别产生方式不同表达本质不同适用范围不同调整内容不同实施方式不同历史使命不同四、法产生的一般规律法的产生经历了一个长期渐进、由量变到质变的过程法的形成经历了从习惯到习惯法再到成文法的开展过程法的形成经历了从个别调整到一般调整,从自发调整到自觉调整的过程法律、道德、宗教等行为标准由混沌一体逐渐分化为各自相对独立的标准系统法经历了从野蛮到文明的过渡五、法产生的标志法产生的标志是多种多样的。主要有:国家〔公共权力机关〕的产生诉讼与审判的出现社会成员之间权利和义务出现别离第二节法的历史类型一、法历史类型的概念指将人类历史上存在的以及现实生活中存在着的法,按照其经济根底和阶级本质所作的根本分类二、法历史类型的分类法的历史类型一般分为两大类,即剥削阶级历史类型法和社会主义历史类型法具体分为奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法四种历史形态法三、法历史类型的更替第三节前资本主义法的历史开展及特征一、奴隶制法的产生及开展奴隶制法产生的初期以习惯法为法的主要表现形式,在奴隶制社会后期才出现成文法典,但这时的法律主要是习惯法的文字记载世界较早的成文法典是古巴比伦的《汉谟拉比法典》世界最完备的奴隶制法典是古罗马的《十二铜表法》中国古代奴隶制社会一般认为没有出现成文法典奴隶制法的特征确认和维护奴隶主对奴隶的人身占有极端的野蛮性和残酷性1、罪名不公开,甚至不设罪名2、死刑适用广泛3、刑罚手段残酷,广泛采用肉刑和肢体刑4、执行死刑的手段异常野蛮和残忍公开确认自由民之间的不平等奴隶制法长期保存了某些原始习惯的痕迹二、封建制法1、封建制法的产生封建制法主要是通过对奴隶制法的两种不同的继承方式一种是直接继承一种是间接继承2、封建制法的历史开展中国封建制法的历史开展第一、春秋战国时期,是中国封建制法的形成时期,这一时期出现了迄今为止我国第一步成文法典《法经》第二、秦汉时期,是中国封建制法的定型时期第三、三国两晋南北朝,是中国封建制法的开展时期第四、隋唐时期是中国封建制法的鼎盛时期第五、宋元明清中国封建制法开始走向没落第六、清末民国初年是中国封建制法向资本主义法的转型时期西欧封建制法的历史开展西欧封建制社会由于长期实行封建割据制,因而在西欧封建制社会中没有形成统一的封建制成文法典,其封建制法主要以判例、地方习惯法、教会法等多种形式表现出来,在西欧封建制社会的末期,由于商业和航海业的开展,出现了带有资本主义因素的法律文献3、封建制法的特征第一、严格保护封建地主的所有权第二、公开维护封建等级特权第三、确认和维护封建地主阶级残暴的统治肆意扩大定罪和惩罚的范围刑名繁多,量刑严酷大搞株连确认用武力和战争解决纠纷为合法4、中国封建制法与西欧封建制法的差异第一、封建制法的表现形式不同第二、封建制法的指导思想不同第三、中国封建制法不但以维护皇权至上为原那么,而且还严厉保护宗法关系第四、宗教的影响不同第五、司法的地位不同第四节资本主义法的历史开展及特征一、资本主义法的产生1、资本主义发在封建制社会末期出现萌芽第一、海商法的兴起第二、罗马法的复兴第三、原始资本积累法律的出现2、资产阶级夺取政权是资本主义法产生的必要条件3、资本主义法对封建制法的继承关系二、资本主义法的历史开展1、自由资本主义时期资本主义法的开展这一时期资本主义法的开展特点以保护个人权力为主要特点,强调对个人权利的保护第一、首创了宪法这一法律部门第二、进行了系统的立法活动,实现了法的别离第三、提出了一系列法治原那么和部门法原那么第四、丰富了人类法律文化2、帝国主义时期资本主义法的开展〔1871--1946〕这一时期资本主义法以强调保护社会利益为中心,出现了对资本主义法治原那么的破坏,出现了军国主义和法西斯主义第一、由于国家对经济的干预,出现了经济法这一法律部门第二、对资本主义法的局部原那么进行了修改第三、出现了社会防务立法3、二战后资本主义法的新变化第一、对宪法进行了修改或重新公布了宪法,确立了宪法至上原那么第二、对部门法进行了重大修改第三、由于科技的开展出现了科技立法第四、对司法进行了革新第五、扩大了公民民主权利的范围,在一定程度上缓和了阶级矛盾第六、加强了对宪法的监督,出现了宪政讼诉三、资本主义法的特征其总体特征就是按资本主义市场经济和民主政治的本质要求,建立了资本主义的法治国家,这一特征集中表达在下述原那么之中私有财产神圣不可侵犯原那么契约自由原那么维护资本主义民主政治法律面前人人平等原那么第一、私有财产神圣不可侵犯原那么最近美国西雅图有一名房地产开发商想给一名86岁高龄的老妪一笔高达100万美元的拆迁补偿款,以置换其价值1万美元的平房。但这位名叫叫伊迪丝的老妪称,她根本不需要这笔钱并且她也根本不想搬出自己现在居住的地方,因为她从1966年便在此居住。开发商不仅最终舍弃了这一小片土地,而且目前开发商的混凝土工事已经离伊迪丝厨房的窗户只有几英尺的距离,也丝毫没有动老人“风能进,雨能进,国王不能进〞的家,建筑工人平时施工时更被叮嘱要特别小心,以免伤害这位高龄老人。工地“工头〞更是叮嘱工人们要像对待自己的外婆一样保护伊迪丝。这样的“美国式拆迁〞已经到完全彻底尊重个人情感的境界,我们却连最根本的利益以及平等博弈的权利都不被尊重,甚至连生命有时也被迫为“野蛮拆迁〞让路,其间的差异,说多远就有多远。第二、契约自由原那么资本主义契约自由原那么主要通过两种形式表现一是政治契约自由,通过选举表现出来二是经济契约自由,通过合同形式表现出来第三、维护资本主义民主法治原那么普选原那么分权与制衡原那么第四、法律面前人人平等原那么这一原那么的涵义一是任何公民都平等的享有可以亲自或通过自己的代表参与国家管理的权力二是对任何公民的违法犯罪行为都平等的予以追究并给与恰当的法律制裁三是任何公民都可以根据自己的才德担任国家公职的权力这一原那么的评价这一原那么在资本主义制度下不可能得到彻底的贯彻第五节法系一、法系的概念及其分类是指资产阶级法学家按照世界上各个国家和地区法律的源流关系和历史传统以及形式上某些特点对法律所作的根本分类。一般把具有相同特点、相同历史传统和相同源流关系的国家的法律称为同一个法系法系的分类大陆法系英美法系中华法系印度法系伊斯兰法系二、资本主义两大法系的形成及其主要影响范围1、大陆法系的概念又称民法法系、罗马法系、法典法系、成文法法系等,是指以古罗马法根底和以1804年的法国民法典为传统而产生和开展起来的许多国家和地区法律的总称大陆法系的分布地区非常广,欧洲大陆大多数国家,前欧洲国家的殖民地,拉丁美洲等许多国家和地区都属于大陆法系。此外,由于历史的原因,日本、土耳其、英国的苏格兰、美国的路易斯安那州、加拿大的魁北克省、中国的台湾、澳门等等也根本上属于大陆法系大陆法系的特点强调法律成文化,以法典为法的主要形式不成认法官有创制法律的权力,否认判例具有法律效力在法律分类上,提倡公法与私法之分在诉讼中,坚持法官的主导地位,奉行职权主义2、英美法系的概念又称普通法系,判例法系、不成文法系、英国法系等,是以英国中世纪法律至资本主义时期的法律为传统的一些资本主义国家和地区法律的总称英美法系的分布范围包括英国外乡〔苏格兰除外〕,美国,爱尔兰,加拿大,澳大利亚,新西兰,以及亚洲、非洲某些英语国家和地区。英美判例法产生的原因第一个原因是人们不相信通过制定法律,能为人民提供完备的法律标准,这就需要通过司法来确定某些标准第二个原因,法律标准的统一必须通过法律的解释完成,判例法制度有助于构造统一的法律大厦第三个原因,判例法制度有利于强化法律共同体的一家人意识,促进法律共同体内部团结英美法系的特点第一、以普通法为根底英国的法律制度是直接在原始日尔曼法的根底上沿着自己的特殊途径开展起来的,它摆脱了罗马法的模式,受罗马法影响较小,自成一体普通法的形式是判例法实行判例法制度的条件第二、遵循先例遵循先例把判例法奉为法律的主要渊源,是英美法系区别于大陆法系及其他法系最突出的特征所谓判例,主要是指判决书中的判决理由,而不是它的处置意见。遵循先例原那么适用的情况上议院的判决对其他一切法院均有约束力上级法院的判决,对除上议院以外的所有法院,包括上诉法院本身,均有约束力高等法院的一个法官的判决,下级法院必须遵从,但对该法院其他法官或刑事法院法官并无绝对的约束力,而仅有重要的说服力判例法制度的缺陷判例法数量之庞杂,一方面造成了引用上的困难,另一方面又成为律师和法官不循先例而标新立异的借口,使审判活动中的随意性不可防止因其规那么深藏于判决中,须由后人开掘引申,所以运用不易,非经专门训练难以胜任判例法虽然具有微观调整的适时性,但却缺乏宏观改革的机制,使之倾向保守第三、法律人作用突出理论上声称法官在司法活动中并不创造或增加法律,而只是发现和宣示寓于先例中的法律,但实践中,法官却发挥着十分积极的作用在无先例可循时,法官可以创造先例在有先例的场合,法官也可以通过区别的技术,对其进行扩大或限制性解释,从而开展先例中的规那么制定法的适用也要受到法官解释的限制第四、重程序传统英美法系的重程序传统特征是指以司法救济为出发点而设计运行的一套法律体系以救济为中心意味着只有在权利义务关系的平衡被打破时法律才出面干预、救济,而在此前法律并不关心权利和义务的具体分配第五、法律体系庞杂多数是单行法规,概括性的法典较少实体法和程序法的界限不清,混合规定在一起,其中还有一些行政性的规定英国的法律不是按照内部的有机联系形成一部系统的法律,而是将许多习惯法规定为一个法律,甚至常常就是引用判例中的一些语言法律的解释以判例为准,如果仅有制定法,没有判例加以解释,这些法律形成废纸3、两大法系的比较两大法系的相同或相似之处英美法系和大陆法系既有联系,又有区别。两大法系的相同相似性质主要表达在同是西方法律制度,在本质、功能、历史类型方面都是相同的在根本根底、根本原那么、法律理念、主要内容、历史根源方面是一致的,它们都崇尚法治,崇尚法律至上两大法系的不同之处法律渊源不尽相同法典编纂不同法律分类不同法官权限不同诉讼程序不同两大法系在法律结构、法律术语、法学教育、司法人员录用和培训、司法体制等等方面,也有许多方面的差异第五节法历史开展中的几个理论问题一、法的继承1,法继承的概念法的继承是指在法历史类型更替的过程中,新法对旧法的历史连续性。2,法继承的理论依据第一,这是由于人类社会生活的历史连续性所决定的。第二,法的相对独立性决定了法律开展的历史连续性和继承性。第三,法作为人类社会文明成果的共同性决定了法的继承性。第四,法的历史开展的事实也验证了法的继承性。3,法可被继承的内容 第一,旧法中所包含的有关公民民主权利的规定,它是广阔人民群众在与剥削阶级的斗争中胜利成果的法律纪录,他在一定程度上表达了人民性; 第二,旧法中有关科技方面的法律规定,它是人民群众在与自然的斗争中实践经验的科学总结,它具有一定的科学性; 第三,旧法中有关统治阶级管理国家事务的经验,它本身具有一定的规律性; 第四,旧法中使用的某些法律技术,法律概念,法律名称,它本身并无阶级性; 第五,旧法中所表达的某些法律原那么,法律思想它是人类文化开展中的重要内容。二,法律移植1,法律移植的概念

法律移植是指同一时代的不同国家间在法律制度上的借鉴,吸收和创新。它是一个与法律继承相对应的法学概念。2,法律移植的必然性和必要性 第一,社会开展的不平衡性以及法律制度开展的不平衡性,决定了了不同国家间法律制度上的相互借鉴和吸收。 第二,市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性。 第三,法律移植是一个国家对外开放的应有内容。 第四,法律移植是国家法制现代化的必然需要,特别对于法制落后国家来说,它是加快法制现代化进程的捷径。3,法律移植的实践操作 第一,对于经济,文化和政治相同或根本相同的国家来说,法律移植是它们之间在法律制度上的相互融合或趋同。 第二,对于经济,文化和政治相对落后的国家而言,法律移植主要是对先进国家法律制度的直接采纳。 第三,区域性国家间的法律统一和世界性法律统一运动是法律移植的最高形式。 4,法律移植中应注意的问题 第一,要注意法律之间的同构性和兼容性; 第二,要注意外来法律文化的外乡性,即用本国法去同化和整合国外法。三,法律的全球化1,法律全球化的含义第一,克林顿主义的法律全球化。克林顿主义的法律全球化的核心就是所谓的人权高于主权的理论。第二,WTO的法律全球化。它是经济全球化带来的法律后果。第三,法律移植带来的法律全球化。第四,法律社会化带来的法律全球化。2,法律全球化的理论之争第十章法治伦第一节法治与法制的概念一、法制的概念对法制一词,我国法学界一直存在着较大的争议,目前我国法学界一般认为,法制是指建立在民主根底之上而又被严格遵守的国家的法律和制度,其中心环节是严格的依法办事。它包括了法的制定,法的适用,法的执行和法的遵守。从上述概念中,我们可以看出,法制一词具有以下几个特点;第一,法制首先所指的是国家的法律和制度,如果一个国家没有法律和制度,法制那么无从谈起。第二,这种国家的法律和制度必须建立在民主的根底之上,没有民主就没有法制。第三,这种国家的法律和制度必须被严格遵守,其中心环节是严格的依法办事。第四,法制是指一种法律秩序,它是指在法制的各个环节中都必须有一套完整的法律制度作保证。二、法治的概念法治一词最早来自于古希腊法学家亚里士多德的一句名言;法治优于一人之或法律的统治。我国学者一般治。在英文中,法治一词被写为“Rulebylaw〞或“Ruleoflaw〞,译为依法统治我国学者一般认为所谓法治是指一国统治者利用法律的手段管理国家各项事务,使国家的各项活动都严格的依法进行。并树立起法律的权威和尊严,树立起法律至上的法治理念的治国手段和方法。从上述中西方对法治一词的理解中我们可以看出,法治应包含以下内容;第一,法治表达或主要表达了社会公众对它的一种神圣的法律情感,这种情感是社会公众对法律的信仰。第二,法治说明社会公众普遍形成了一种崭新的法律态度。第三,法治是全体社会成员共同参与的一项重要的正义事业。第四,法治意味着社会公众自己替自己做主,充分表达自己的期望,期待和要求。第五,法治意味着政府的绝对守法义务和公民的相对守法义务。三、法治与法制的区别与联系法治与法制两者之间的相互联系说明,法制是国家实现法治的前提和根底,一个国家要实现法治,建设法治国家,就必须要具备一套内容完整,结构层次清楚,内在和谐统一的法律体系,否那么法治那么无从谈起。而法治那么是法制的实现手段和方法。法治与法制的区别表现为;第一,法治与法制是从不同的角度的两个方面来论述法律问题。法治一词是从动态的角度论述法律问题,有人把它称为动词;法制一词是从静态的角度去论述法律问题,有人把它称为名词。第二,法治是一国统治者的统治手段和方法,而法制那么是指一个国家的法律制度建设。第三,法治一般与人治相对应,法制那么一般与专制相对应。第二节我国社会主义法制的根本要求一、有法可依有法可依是指国家应高度重视立法工作,应根据建设的需要出发,逐步制定和完善一国法律体系,使国家的各项活动真正做到有章可循,有法可依。它是实现法制的前提和根底。在实践中要做到有法可依必须注意解决一下几个问题1、立法的态度既要积极又要慎重2、立法必须考虑社会接受的可能性和现实性3、立法必须为社会I绝大多数人所接受4、立法必须注意科学性二、有法必依

有法必依是指一切国家机关,社会团体,各政党,国家武装力量,各企事业单位及公民个人都必须严格的依法办事,严格的遵守法律的规定,切实维护法制的权威和尊严,树立起法律至上的理念。它是实现法制的中心环节。`三、执法必严它是对国家各级执法,司法机关所提出的一项专门要求。它是指国家各级执法司法机关及其工作人员,在执法司法活动中必须严格按照法定的规格和标准办事,决不允许任何人违背国家法律的规定而另定标准,专断横行,徇私枉法,以切实维护法律的权威。它是实现法制的关键。执法必严的关键在于“严〞,它是指严肃、严格、严明而不是指对违法犯罪嫌疑人被处分的越严越好四、违法必究它是指对一切公民的违法犯罪行为,都应毫无例外的,平等的予以追究并给予恰当的法律制裁,以维护法律的权威。它是实现法制的保证。要做到违法必究必须注意两个问题一是坚持公民在法律从面前人人平等的原那么二是坚决同各种特权思想作斗争五、法律监督它是指一切国家机关,社会团体及公民个人依法对法律实施的各种状况实行的检察和催促,以保证法律的正确实现。它是实现法治的必要条件和制度保证。第三节实现法治的根本条件和根本原那么一、实现法治的根本条件1、制度条件第一,实现法治必须要具备较完备的法律体系,使国家的各项活动真正做到有章可循,有法可依。第二,实现法治必须具有相对平衡的和相互制约的权力运行的法律机制。不能对权力进行有效约束的国家,不是法治国家。第三,实现法治必须要有一个独立的具有权威的司法系统和一支具有高素质的司法队伍。第四,要实现法治必须建立起科学的民主制度,使民主深入到社会生活的各个方面。第五,要实现法治必须建立起民主与科学的政治体制,使国家的政治体制能够适应现代法治建设的需要。2、思想条件第一,要实现法治必须树立起法律至上的思想观念。第二,要实现法治必须树立起权利平等的思想观念。第三,要实现法治必须树立起权力制约的现代法治理念。第四,要实现法治必须树立起权利本位的法律观念。3、经济条件要实现法治在经济上必须实行市场经济体制,使法律为市场经济建设所效劳。市场经济的实质就是法治经济第一、市场经济是契约经济第二、市场经济是竞争经济第三、市场经济是开放经济第四、市场经济是平等经济第五、市场经济是有序经济二、实现法治的原那么实现法治的原那么主要包括实体原那么和程序原那么两个方面。实体原那么主要包括如生存,平安,自由,民主,平等,人道主义,正义等。程序原那么主要表达在一国程序法律规定中。第四节依法治国论一、依法治国的含义依法治国是指在中国共产党的领导下,利用法律手段管理国家的一切事务,使国家的各项活动都纳入到法律调整的轨道,建设现代化的法治国家。二、依法治国的意义第一,依法治国,建设社会主义法治国家,是中国共产党人治国方式,执政方式和领导方式的重大转变,它说明中国共产党人治国理念的新的飞跃。第二,它是社会主义市场经济开展的客观要求。第三,它是社会主义民主政治开展的内在要求。第四,它是建设现代法治国家的应有之义三,依法治国的方式

第一,对全民进行法制教育,提高全民的法律意识水平。第二,加快立法步骤,真正做到有法可依。第三,进行司法体制改革,建立起公正高效的司法体制。第四,建立科学的法律监督机制,真正做到对权力的有效监督。第五,严厉打击各类严重的刑事犯罪活动,对公民进行法制教育第五节社会主义法治理念一、社会主义法治理念的根本含义社会主义法治理念是表达社会主义法治内在要求的一系列观念、信念、理想和价值的集合体,是指导和调整社会主义立法、执法、司法、守法和法律监督的方针和原那么。把握社会主义法治理念,必须从中国社会主义国体和政体出发,立足于社会主义市场经济和民主政治开展的时代要求,以科学开展观和社会主义和谐社会思想为指导,深刻地认识社会主义法治的内在要求、精神实质和根本规律,系统地反映符合中国国情和人类法治文明开展方向的核心观念、根本信念和价值取向。二、社会主义法治理念的根本内容1,坚持党的领导、人民当家作主和依法治国有机统一,是社会主义法治理念的核心和精髓

2,公平正义是社会主义法治的根本价值取向

3,尊重和保障人权是社会主义法治的根本原那么

4,法律权威是社会主义法治的根本要求

5,监督制约是社会主义法治的内在机制6,自由平等是社会主义法治的理想和尺度第十一章立法第一节立法的概念及意义一,立法的概念立法也被称为法的制定。它是指一定的国家权力机关依照法定的职权和程序,制定,认可,解释,补充,修改和废止标准性法律文件的活动。从上述概念中我们可以看出,立法一词具有以下几个特征;1,立法是国家机关的一项专门活动。即立法权只能由国家权力机关行使,任何其他机关,团体或个人均无权行使此项权力。2,立法机关在行使立法权时,必须依照法定的权限范围行使,不得越权立法。3,立法机关在行使立法权时,必须严格遵守法定的程序进行。4,从立法的内容来看,它是国家权力机关制定或认可标准性法律文件的活动,其目的在于产生具有普遍效力的一般标准。5,立法一词说明国家的立法活动包括了立法的准备,法律确实定和立法的完善三个阶段。二、立法的意义及作用立法是一国统治者将自己的意志上升为国家意志,取得全社会普遍遵守的效力的有效手段。他的意义及作用具体表现为;第一,它是实现国家治理的重要步骤。第二,它是协调统一人们行为,建立正常社会秩序的重要手段。第三,它是完备协调一国法律体系的有效措施。第四,它是确认国家价值取向的重要手段。三、立法的形式1,根据行使立法权的机关的不同来划分,可以分为;第一,根据政体形式的不同,立法的形式可分为君主制立法和议会制立法,或专制制立法和民主制立法。第二,根据立法机关组成体制的不同,可分为一院制立法和两院制立法。第三,根据立法机关的地位不同,可分为中央立法和地方立法。第四,根据立法机关的性质不同,可分为国家立法和行政立法。2,根据法的等级效力的不同,分为宪法性立法和普通法立法。3,根据法在实现对社会关系调整中的不同作用来划分,可分为实体法立法和程序法立法。4,根据法所调整的社会关系的不同性质,可分为民法立法,刑法立法,行政立法等。5,根据法的效力范围不同,可分为一般性立法和特殊立法。四,立法的方法1,制定。它是立法的主要手段和方法。它是指有立法权的国家机关直接创立新的成文的标准性法律文件的活动。2,认可。它是立法的辅助手段和方法。是认可某种行为标准具有法律效力的活动。3,解释。它是对相应的法律内容所作的必要说明和解答。4,修改。是立法机关对正在实施中的法律,法规作某些更改,使之适应新的社会关系的需要的活动。5,补充。是指立法机关对正在实施中的法律在不改变内容的前提下,对原有内容作出补充性规定,以弥补法律规定的缺乏。6,废止。它是指立法机关对已失去法律效力的标准性法律文件采取废除和终止其法律效力的活动。第二节立法的指导思想及根本原那么一,立法的指导思想我国现阶段立法的指导思想就是党在社会主义主义初级阶段的根本路线,即“一个中心,两个根本点〞。二,实事求是,一切从实际出发原那么它是关于立法路线的原那么,是辩证唯物主义思想路线在立法工作中的具体运用和表达。三,从最大多数人的最大利益出发,立足全局,统筹兼顾原那么。四,坚持法制统一原那么。五,保持法的稳定性,连续性与及时立,废,改相结合原那么。六,坚持原那么性和灵活性相结合原那么。七,坚持总结经验和科学预见相结合原那么第三节立法体制一、立法体制的概念立法体制又被称为立法权限的划分,它是指国家机关之间,中央与地方立法机关之间各有哪些立法的权限。二、立法体制的划分方法1,根据立法机关实行的院制不同,可分为一院制立法体制和两院制立法体制。2,根据立法机关工作的方法和原那么不同,可分为民主制立法体制和专制制立法体制。3,根据中央国家机关之间的相互关系,可分为国家立法〔立法机关立法〕和行政立法。4,根据中央和地方之间的相互关系,可分为中央立法和地方立法。5,根据国家结构性质不同,可分为联邦制立法体制和单一制立法体制。三、当代各国立法体制划分的主要模式1,中央集权制2,地方分权制3,集权分权模式4,分权集权模式四、我国立法体制的完善我国现阶段的立法体制是中央统一领导下的一元两级多层次立法体制。1,我国现行立法体制的优点2,我国现行立法体制中存在的主要问题3,如何完善我国现行立法体制第四节立法程序一、立法程序的概念立法程序是指在立法活动中必须遵守的法定步骤和方法。立法程序具有法定性、强制性和有序性的特点二、我国立法程序1、提出法律案第一,有权提出法律案的组织及个人第二,提出法律案的限制第三,对法律案的处理2、审议法律案第一、审议法律案的方法我国目前审议法律案采取分组讨论方式第二、审议法律案的规那么第三、审议法律案的审次十届人大以来,我国审议法律案采取三审制3、通过法律案第一、通过法律案的原那么从目前各国来看,一般采用的原那么是多数决定,尊重少数原那么第二、通过法律案的表决方式世界各国表决方式的多样性第三,通过法律案的法定人数一般以全体代表总数的过半数4,公布法律第十二章守法与违法第一节守法与违法的概念一、守法的概念守法也被称为法的遵守,它是指一切国家机关,社会团体及公民个人必须严格遵守国家法律的规定,严格的依法办事。从这一概念中可以看出,守法一词包括以下几层含义;第一,从守法的主体来看,它具有普遍性。第二,从守法的行为来看,它要求社会主体必须严格的依法办事。第三,从守法的内容来看,它要求遵守国家各项法律的规定。第四,从守法的目的来看。它是为了维护法律的权威与尊严。二、违法的概念构成要件违法是指一定的国家机关,社会团体及公民个人违反国家法律的规定对社会造成一定危害的行为。违法必须具备以下构成要件;第一,违法必须是违反了国家现行法律的规定,即对这一行为国家已有明确的法律规定,如果法律没有做出明确规定的行为,不能称为违法。第二,违法必须是侵犯了法律所保护的某种社会关系的行为。第三,违法必须在客观上表现为一种外在的行为,且这种行为具有一定的社会危害性。第四,违法行为人必须在主观上有过错,即出于成心或过失。第五,违法行为人必须具有一定的民事行为能力或具有一定的刑事责任能力。第二节法律责任与法律制裁一、法律责任

1、法律责任的概念法律责任是指对违法者由专门的国家机关所追究的法律上的责任。它具有以下特点;第一,追究法律责任必须以行为人的行为违法为前提。第二,追究法律责任必须以国家法律的规定为条件。第三,追究法律责任只能由专门的国家机关来行使权力。第四,追究法律责任可能对违法者带来不利的法律后果。2、法律责任与法律义务的关系第二性义务具有内在联系性,前后因果逻辑联系法律责任派生于法律上规定的义务,以法律义务的存在为前提,违反法律义务而产生的第二性义务主体可能不一致,法律义务主体的范围大于法律责任主体的范围3、追究法律责任的原那么第一,责任法定原那么。第二,责任自负原那么。第三,惩罚与教育相结合,重在教育原那么。第四,权力专属原那么。4、法律责任的减轻与免除在我国实践中,对法律责任的减轻或免除主要有以下几种;第一,时效免除。第二,不诉免除。第三,自首或立功免除。第四,补救免除。第五,协议免除或意定免除。第六,自助免除。第七,人道主义免除。5、法律责任的分类刑事法律责任民事法律责任行政法律责任违宪法律责任.民事法律责任是指公民或法人由于违反法律、违约或者因法律规定应承担的一种法律责任。其特点表现为是一种救济责任主要是一种财产责任主要是一方当事人对另一方的责任,在法律允许的条件下,多数民事责任可以由当事人协商解决行政法律责任是指因违反行政法或行政法规定而应承担的法律责任,其特点是主体是行政主体和行政相对人产生责任的原因是行为人的行政违法行为和法律规定的特定情况通常情况下,实行过错推定的方法承担方式多样化刑事法律责任是指行为人因其犯罪行为所必须承受的法定的不利后果,其特点其产生原因在于行为人的犯罪行为是犯罪人向国家所负的一种法律责任刑事法律是追究刑事责任的唯一法律依据是一种惩罚性责任,因而是所有法律责任中最严厉的一种。惩罚是刑事责任的首要功能根本上是一种个人责任违宪责任是指因违反宪法而应当承担的法律责任由全国人大常委会认定违宪责任6、法律责任的实现方式是指承担或追究法律责任的具体形式。包括惩罚补偿强制惩罚即法律制裁,是国家通过强制对责任主体的人身、财产和精神实施制裁的责任方式。惩罚是最严厉的法律责任实现方式。它包括民事制裁行政制裁刑事制裁违宪制裁补偿是通过国家强制力或当事人要求责任主体以作为或不作为形式弥补或赔偿所造成损失的责任方式在我国,补偿主要包括民事补偿:是承担民事责任的主要方式国家赔偿:包括行政赔偿和司法赔偿强制是指国家通过强制力迫使不履行义务的责任主体履行义务的责任方式,包括对人身和财产的强制其功能在于保障义务的履行,从而实现权利,使法律关系正常运作第三节对违法犯罪的综合治理一、综合治理的概念综合治理是指发动社会的一切力量,采取多种有效的手段对违法犯罪行为进行综合性治理和整顿的措施。它是实现我国社会治安形势根本好转的一项根本措施。从上述概念中可以看出综合治理具有以下几个特点;第一,就综合治理的参加主体而言,它具有广泛性。第二,就综合治理的实施手段而言,它具有多样性。第三,综合治理的社会目的在于实现社会治安的根本好转。二、综合治理的理论依据第一,它是由犯罪的特点所决定的。第二,它是由社会主义的性质所决定的。三、综合治理的根本措施第一,加强对公民的法制观念教育,特别是加强对青少年的法制观念教育,提高公民的法律意识水平。第二,严厉打击各种违法犯罪活动,用活的事实对公民进行法制教育。第三,加强对公民的理想道德观念

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