2023年法考刑诉考前佛脚精编版

《2023向高甲刑诉考前佛脚》(2)拒不履行信息网络安全管理义务、非法利用信息网络、帮助信息网第2条信息网络犯罪案件由犯罪地公安机关立案侦查。信息网络犯罪案件的犯罪地包括用于实施犯罪行为的网络服务使用的服务器所在地，在地，被侵害的信息网络系统及其管理者所在地，犯罪过程中犯罪嫌疑人、被害人或者用的信息网络系统所在地，被害人被侵害时所在地以及被害人财产遭涉及多个环节的信息网络犯罪案件，犯罪嫌疑人为信息网络犯罪提供帮助的，其犯02◎翻页继续 第4条具有下列情形之一的，公安机关、人民检察院、人民法院可以在其职(1)一人犯数罪的；(2)共同犯罪的；(3)共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人还实施其他犯罪的；(4)多个犯罪嫌疑人、被告人实施的犯罪行为存在关联，并案处理有利于查明全部案件事实告推广、支付结算等帮助，涉嫌犯罪的，可以依照第一款的规定并案侦查。公安机关所在地的人民检察院、人民法院受理。审查起诉的公安机关。国刑事诉讼法》第二百零四条规定的，人民检察院可以建议人民法院延期审理。分案处理应当以有利于保障诉讼质量和效率为前提，并不得影响当事人质证权等诉讼权利的行使。第13条公安机关在调查核实过程中依法收集的电子数据等材料，可以根调查核实过程中收集的材料作为证据使用的，应当随案移送，并附批准调查核实的相关材调查核实过程中收集的证据材料经查证属实，且收集程序符合有关要求的，可以作为定案依对选取情况作出说明和论证。得的证据。经审查，对相关事实不能排除合理怀疑的，应当作出有利于犯罪嫌疑人、被告人的认考点2:新增《关于取保候审若干问题的规定》第4条对犯罪嫌疑人、被告人决定取保候审的，应当责令其提出保证被取保候审人居住地的派出所执行。原执行机关应当与变更后的执行机关进行工作交接。权要求决定机关解除取保候审。有下列情形之一的，取保候审自动解除，不再办理解除手续，决定机关应当及时通知执行机关：(一)取保候审依法变更为监视居住、拘留、逮捕，变更后的强制措施已经开始执行的；(二)人民检察院作出不起诉决定的；(三)人民法院作出的无罪、免予刑事处罚或者不负刑事责任的判决、裁定已经发生法律效力的；四)被判处管制或者适用缓刑，社区矫正已经开始执行的；(五)被单处附加刑，判决、裁定已经发生法律效力的；(六)被判处监禁刑，刑罚已经开始执行的。执行机关收到决定机关上述决定书或者通知后，应当立即执行，并将执行情况及时通知决定机变更保证方式或者变更强制措施的，受案机关应当在7日内作出决定，并通知移送行机关，原取保候审决定自动解除，不再办理解除手续，执行机关应当依15日前书面通知受案机关。受案机关应当在取保候审期限届满前作出决定，并通知移送案件的机关和执行机 危、恐、黑、毒要保护，信息、音容、接、住、贪贿只要在境外；危恐境外及时审，还要最高检核准。有家就在家，没家找个家，有家要找家，就得危和恐。拘留后24小时内要通知家属，危恐通知有碍侦查除外。认罪认罚捕前讯问“—”“抗”“事证”“加重罚”。提供各种保障：组织上、构架上、证据上、标准上、准确性、效1.惩罚犯罪VS保障人权。(如刑讯逼供的口供即使真实也要排除)3.公正优先VS兼顾效率。(如简易程序、速裁程序、公正/秩序/效益(各有两层含义，防止以偏概全：仅)(相互依存，相互作用，不可偏废，防止反义表述)包括专门机关(3大4小)和诉讼参与人(2种人)(证人、翻译、鉴定人、附民中的当事人及代理人不承担控辩职能)2)职权主义/大陆法系/侧重实体真实(3)混合式构造/日本/当事人主义为主，职权主义为辅(1)公诉案件：立案一侦查—审查起诉—审判—执行(3)自诉案件：起诉一审判一执行制度内涵制度体现认罚提示(1)表示“认罚”,却暗中串供、毁证、转移财产，能陪不赔，则不能适用认罪认罚从宽制度。(2)仍有程序选择权，不同意适用速裁程序、简易稳定认罪；(3)认罪认罚与自首、坦白不作重复评认罪认罚无“禁区”,任何案件、任何罪名、任何人员在没有辩护人的，公、检、法机关应当通知值班律师为其提供法律帮助。1.应当昕取被害人及其诉讼代理人的意见。2.被害人及其诉讼代理人不同意从宽处理的，不影响认罪认罚从宽制度的适3.没有退赃退赔、赔偿损失，未能与被害方达成调解或者和解协议的，从宽时应当予以酌减。4.由于被害方赔偿请求明显不合理，未能达成调解或和解协议，一般不影响从宽处06◎翻页继续 不同阶段认罪认罚不同阶段认罪认罚1.讯问时，应当告知权利和规定；2.自愿认罪的，应当记录在案，随案移送并在起诉意见书中写1.应当告知其享有的诉讼权利和认罪认罚的法律规定，应当听取犯罪嫌疑人、辩护人或者值班律师、被害人及其诉2.应当在辩护人或值班律师在场签具结书。(例外：盲聋哑、半疯傻、小孩法辩不认罚)审判阶段1.审判长应当告知诉讼权利和认罪认罚的法律规定，应当审查具结书内容的真2.一般应当采纳检察院指控的罪名和量刑(1)无罪、无责、违意愿、否认、不一或其他，量刑建议不采纳；(当然不采纳)(2)量刑建议显不当，应当建议其调整，仍然不当依法判。(调整前置)5.当庭认罪认罚：应当根据审理查明的事实，就定罪和量刑听取控辩双方意见，依6.二审认罪认罚：法院应当根据其认罪认罚的价值、作用决定是否从宽，并依法作出裁判。确定从宽幅度时应当与免于处罚如实供+大利功+高检核=公安可以撤销案件，检察院可以不起诉决2.未成年的法代、辩护人对认罪认罚有异议的，不需要签署具结书。(仍适用认罪认罚制度从宽处理)1.提起公诉前反悔：具结书失效，应当在全面2.酌定不起诉后反悔：可能重新作出法定不诉、酌定不诉、提起(1)法院应当根据审理查明的事实，依法作出裁判。简易、速裁程序需要转换为普通程考点11:法定不予追究刑事责任的原则(2)侦查阶段：撤销案件决定。(3)起诉阶段：不起诉的决定。(2)明确由控诉方负举证责任，被告人一般不负证明自己无罪的义务；考点13:人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督1.经公安商请或检察院认为确有必要时，可以派员介入重大、疑难、复杂案件的侦查活2.经监察机关商请，检察院可以派员介入监察机关办理的职务犯罪案公安遗漏：先要求公安提请批准逮捕，理由不成立的，可以直接作出逮捕决定。(先求报，后自决)自侦遗漏：向自侦部门提出移送审查逮捕建议。建议不被采纳，报请检察长决定。(先建议，后决定)由人民检察院在庭审后提出纠正意见。1.对缺席审判的判决有权提出抗诉。(二审抗诉、再审抗诉)2.对违法所得没收程序的裁定提出抗诉。(二审抗诉、再审抗诉)⊙翻页继续07法院行使审判权和检察院行使检察权，必须严格遵守宪法和法律独立特点法院、检察院作为一个组织整体，集体对审判权、检察权(1)直接起诉；(2)和解、撤诉；(3)可上诉；(4)可接受调解(公诉转自诉不可调)(5)随时委托代理人；对比被害人无起诉；无撤诉；无上诉；无调解；移送审查起诉才能委托代理人。附民当1.类推民诉中的原告和被告(仅限于民事部分)当事人、辩护人、诉讼代理人。(当、法、诉、辩)犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属、辩护人。(当、法、近、辩)当、法/近、辩(要经被告人同意)犯罪嫌疑人、被告人的近亲属和其他利害关系人有权上诉(近、利)被决定强制医疗的人、被害人及其法定代理人、近亲属可以向上一级法院复议(当、法、近)犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属。(当、法、近)当事人、法定代理人及被害人的近亲属(当、法、近)08◎翻页继续 普通刑事案件。(排除法)司法职权类法律监督中发现的司法工作人员利用职权侵犯公民权利、损害司法公正，可以由检公安管辖的国家机关工作人员利用职权实施的重大犯罪，经省级以上检察院决定可以101个罪名(贪、玩、滥、舞、责、其他)公职人员公务员；受托管理公共事务人员；国企管理人员；公办单位管理人员；基层自治管理(2)轻微。(重、轻、伪、弃、通、知、住、3下)(可公在职责范围内2.上下关系：(1)上可审下(2)下不可审上(3)数罪或数人，就高不就低。1.一般原则：犯罪地为主，被告人居住地为辅。(网络犯罪，沾边就管)2.共同管辖：最初受理为主，主要犯罪地为辅。2.争议解决：协商不成的，分别层报共同的上级法院指定管辖。3.案卷移送：公诉要退回，自诉直接送。7.国内列车：运行中抓获：前方停靠、始终管；非运行中抓获：铁路公安对应管；车站抓获可就地管。5.决定主体：一般找老大；老大找组织(书、翻、鉴：谁聘请，谁决定)6.回避救济：申请人(当、法、诉、辩)针对驳回申请的决定可以向原机关复议一次2.相对禁止：现、陪、利、外、吊执照(除非近亲方可行)考点21:辩护人的权利、义务(注意阶段、注意身份)1.主动听取：批捕未成年/审查起诉中/二审不开庭/死刑上、抗案/2.被动听取：其他情况都属于可以听取，只有当辩护人提出要求才应当听过去通通要保密，将来“国”“公”“人身考点23:拒绝辩护338471.客观性：客观存在的，不以人的意志为转移。(想象、虚构、猜测、假设、梦境、道听证据裁判原则/自由心证原则/直接言词原则2.证人证言VS被害人陈述VS犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解(关键看陈述时的身份)3.鉴定意见VS勘验、检查笔录(前者言词证据，后者是实物证据)4.视听资料VS电子数据(电子数据3要件：(1)内容与案件有关(2)数字化载体(3)诉讼外案发生中形成)新增种类专门性问题的报告、事故调查报告，也可以作为刑事证据使用了。1.原始VS传来2.有罪VS无罪3.言词VS实物4.直接VS间接证据(单独证明案件主要事实的证据)关联性规则/非法证据排除规则/自白任意性规则/传闻证据规则/意见证据规则/补强证据规则/最佳证据规则1.具有证据能力。2.具有担保补强对象真[命题角度]传闻证据规则：(1)传闻证据规则是指传闻证据不能作为定案依据，(2)传闻证据是指案件亲历者的“转述or转载”。(因为容易失[命题角度]非法证据排除规则(重点):(4)申请效果：开庭前申请，提供相关线索或材料的，法院应当召开庭前会议。(5)启动调查：法庭经审查，对证据收集的合法性有疑问的，应当进行调查；没有6)调查时间：应当先行当庭调查。但为防止庭10◎翻页继续 考点25:各类证据的审查判断6.视听资料、电子数据的排除：真伪不明、无法解常识、法规、和定律，推定、生效、无异议。(做题用排除法)(自认免证×)1.证明责任总是与积极诉讼主张相联系。(消极主张不承担证明责任)(谁主张，谁举证×)2.证明责任是提供证据责任与说服责任的统一。(特殊案件辩方承担提供证据责任：如非法持有型犯罪)3.证明责任总是和一定的不利诉讼后果相联证明发生了犯罪。(1)发生了；(2)他干了；(3)已有查证属实了。犯罪事实清楚、证据确实充分”(侦查终结、提起公诉、法院定罪都是此标准)定罪证据存疑的，应当坚持疑罪从无原则，依法宣告被告人无罪。(两人涉嫌过失致人死亡，中1枪)量刑证据存疑的，应当在量刑时作有利于被告人的考点27:强制措施拘留2/11.适用情形：徒刑以下、不危险、疾病孕乳、超期限。(禁：累、主、残、暴、严；除非疾病孕乳超期限)2.取保方式：保证人VS保证金(不并用)(1)保证人的条件：无牵连、有能力、有权、有房又有钱(2)保证人的义务：监督、报告、罚款、刑责(无连带民责)(公安机关来认定和处理)(3)保证金的收取：起点1000,小孩500。(决定机关决定)(执行机关收取)(只有开启和解除取保是决定机关)(1)5个应当：市县、报告、及时到、不扰证人2)4个可以：特定的地方、特定的人、特定的活动、特定的证。2.监视地点：有家就在家，没家找个家，有家要找家，就得“危和恐3指定居所：24小时通知家属/还要折抵刑期(算一半)。5.违反义务(应当逮捕):新罪、逃杀、串毁证、还要打击报复1.拘留后24小时：送看/通知/讯问(“危、恐”通知有碍侦查除外)3.公安拘留期限：3+7/7+7/30+7(流、结、多)1.逮捕三要件：(1)有证据；(2)有徒刑；(3)有危险(转化型逮捕徒刑下也2.批捕应讯问：疑、面、违、难、加认罚、小孩、聋哑、半疯傻。(未成年还应当主动听辩护律师意见)4.公安救济：复议、复核。5.批捕执行：立即送看/24小时内通知/24小时内讯问(谁想捕，谁通知讯问)( 考点28:羁押必要性审查考点29:羁押必要性审查提起期间消极范围：精神损害×非法占有、处置型犯罪×伤残、死亡赔偿金×奖金、违约金×公权力侵权×2.被告人：刑事被告人/共同致害人/监护人/死者遗产继承人；1.原告人：无正当理由拒不到庭，或未经许可中途退庭的，应当按照撤诉前保全有风险，只能申请必须担；四八小时作裁定，半月不诉除保全。(诉前保全VS诉中保全)不计期间(1)机关改变(2)程序重来(如改变管辖、考点31:立案(3)移送的行政单位：不服的，可以向作出决定的公安申请复议。考点32:侦查手段讯问询问讯问2.讯问时间：拘留、逮捕后24小时以内讯问；传唤拘传后立即讯问，不超12小时，特别不3.录音录像：死、无、重大录音像。(自(1)未成年人：应当通知他的法定代理人或者合适的成年人在场。(否则要排除供述)(2)女性未成年人：应当有女性工作人员在场。(3)聋哑人：应当找个懂手语的人。(否则要排除供述)5.讯问笔录：应当交犯罪嫌疑人核对。(否则要排除供述) 询问3.录音录像：重大或有社会影响的案件的重要证人，应当对询问全程录音、录像。(不录不排除证言)5.询问笔录：同讯问。(否则要排除证言)(2)主体：侦查人员主持，可以指派、聘请有专门知识的(3)妇女：女性工作人员、医师。(4)强制：对犯罪嫌疑人可以强制检查，对被害人不能强制检查。(5)令状：必须要证明文件。(1)对象：场所、物品、人身。(3)妇女；女工作人员。(4)令状：应当向被搜查人出示搜查证。(此处有例外)查、扣、冻(1)查封、扣押：可以用以证明犯罪嫌疑人有罪或者无罪的各种财物、文(3)仅限于查明与案件有关的具有证据意义的各种物品和文件。(发现无关必须在3天之内解除)(4)无需扣押证，但是需要制作物品清单(一式两份)。3.个别原则：主体要个别。(违反要排除)1主体控制：公、检决定；公安执行。(重3批准执行：3月有效，每次延长不超3月。(3+N个3)(3秘要保密，无关要销毁，不得作他用)总结归纳勘、检、搜、辨、查、扣，必须要有见证人。(有缺陷、有利害、有职权，不能担任见证人)考点33:补充侦查对于不批准逮捕的，检察院应当说明理由，需要补充侦查的，应当同时通知公1.退回公安机关、自侦部门、监察委(哪里来哪里去)2.最多2次每次最多1个月。3.重算审查期限。4.补侦后证据不足存疑不起诉。(1次补侦可以不诉，2次补侦应当不诉)捕诉部门，无次数限制。1.退回检察院。(已指控的事实由检察院补侦；漏罪漏人由公安补侦)(关键看赖谁就由谁补侦) 连同案卷材料移送有管辖权的检察院，同时通(1)检院误查了监委的案：商；(2)检院误查了公安的案：查清了就诉，没查清就送；(3)公安、监委误查了彼此的案：查清了且双方没意见就诉，否则退回建议移送。要求公安采取措施保证在逃犯到案后另案移送，在案应当要求公安补充侦查或补充移送；事实清楚，证据充分，也可1.提起公诉。(事实清楚、证据确实充分，依法应当追需补充核实的，应当退回监察机关补充调查，必要时可以自行补充侦查。(退回补充最多2次，每次最多1个月)1.对监察机关移送的案件，符合不起诉情形的，经上一级检察院批准，依法作出不起诉的决考点36:不起诉集中审理原则：(人不换、事不断)二审法官3或5,复核法官仅3人；再审具体看几审，重例外：最高院一审就终审/死刑、法定刑以下量刑要复4.禁止情形：公检法司常安监，仲基律师公证员。受刑开除吊执照，纳入5.权限范围：3人合议庭，事实、法律都能表决，7人合议庭事实部分可表决，法律14◎翻页继续 (必经)(非必经)2.解决事项：了解情况，听取意见。(不可能导致庭审中断的程序性事项，法院可以在庭前会议后依法作出处理，并在庭审中说明处理决定和理4.事实不清：对明显事实不清、证据不足的案件，可以建5.证据问题：有异议的证据，应当在庭审时重点调查；无异议的，庭审时举证、质证可以简化。考点39:裁判结果(确定干了)2事实清楚，证据确实充分(指控A罪一(同一事实)法院认定B罪一判决B罪)1事实清楚，证据确实充分，证明被告人无罪。(确定无罪)2被告人是精神病人。(犯罪时)自首、坦白法院发现新的事实，可能影响定罪的，应当通知检察院，由其决定是否补充、变更、追加起诉1.变更起诉：身份或事实与指控不符，或罪名适用法律与起诉书不一致，可变更起诉；2.漏罪漏人：应当要求公安补充移送起诉或补充侦查；对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，可以直接追他跑、他“病”耐心等，法院裁定中止审。(不计入审限)过时效、特赦、告诉和死掉，法院裁定终止审。(“显著轻”是判决宣告无罪)(1)可以调解；(公转自除外)(2)可以反诉；(公转自除外)(4)可以和解与撤诉；(5)审理期限比较特殊；(未羁押的6个月/已羁押的2+1+3+X)(6)自诉案件的可分性(不可反悔) 1.违法的：应当决定追缴或者查封、扣押、冻结。2.合法的：可以先行查封、扣押、冻结被告单位的财产，或者由被告单位提出担保。单位没了(1)尚未完成清算、注销登记的，应当继单位变了审判期间，被告单位合并、分立的，应当将原单位列为被告单位。积极条件：清楚、认罪、同意(被告人未成年：本人、法代、辩护人都要同意)(不用被害人同意)简易特点2)审判组织特殊(3年以下可独任可合议/超出3年必须合议)(3)公诉案件检察院必须派员出庭。有辩护人的，应当通知其出庭。(4)法庭审理程序简便。(最后陈述不能省)(7)简易转普通，审理期限应当从决定转为普通程序之日起重新计算。简易特点(2)审判组织特殊(3年以下可独任可合议/超出3年必须合议)(3)公诉案件检察院必须派员出庭。有辩护人的(4)法庭审理程序简便。(最后陈述不能省)(5)审理期限较短。(3年以下20天，超出3年1个半月)(7)简易转普通，审理期限应当从决定转为普通程序之日起重新计算。考点45:速裁程序审理特点程序转化：无罪、无责、违意愿、否认、疑难、争议大。(1)基层法院(2)1人独任；(不同简易程序)(3)不受送达期限的限制；(不同简易程序)诉诉上抗 诉诉上抗考点46:上诉和二审抗诉上诉(灵活)二审抗诉(严格)(除被害人以外)当事人、法代；(被告人近、辩经同意)理由考点48:二审特殊情况之处理1.必须开庭案件：(一审上去的二审：抗、死、事证必开庭)(不予核准发回的二审：事实证据、纠程序)(1)二审的反诉：二审反诉的，人民法院应当告知其另行起诉；(3)二审的和解：自行和解的，法院裁定准许撤回自诉，并撤销第一审判决或者裁定。(只发1次)(数人中1人不清可只发1人)程序违法(不限次数)诉诉上抗不死必要时可改判 诉诉上抗不死必要时可改判(2)上一级不同意原判的，应当裁定发回重审(1)二审如果维持原判，逐级报最高院核准。(2)二审如果改判法定刑内，二审终审生效。可以否决死刑(中院)死刑(中院)死活(终审)(1)高院二审裁定维持，裁定后10日内报请最高院核准；死刑核准结果事实、法律正确、量刑适当、诉讼程序合法。事实、法律正确、量刑适当、诉讼程序合法。死刑没错，但认定某一事实或引用法律条款等不完全准确、规范。原判事实不清、证据不足。出现新的影响定罪量刑的事实、证据。见错发回事实正确，但依法不应当判处死刑。(必要时，可以改判)违反法定程序，可能影响正确判决。没错核准瑕疵纠正核准结果诉诉上抗 诉诉上抗考点53:死缓核准结果高院用复核程序审理：变轻容易，变重难。(死缓复核绝对不加刑)考点54:死缓核准结果申诉效力已经生效的判决、裁定；不能停止判决、裁定的执行；不能必然引起1.申诉由终审法院处理。撤回上诉后，对一审判决申诉的，2.上一级法院对越级的申诉，可以告知申诉人向终审法院提出申诉，或直接交终审法院审查处理，并告知申诉人；疑难、3.死刑案件的申诉，可以由原核准法院直接审查处理，也可以交由原2.直接向上级检申诉的，上级检可交终审法院同级检受理；重大、疑难、复杂的，上级检可3.经两级检办理且省检已复查，没有新证据，不再复查，但可能无罪或裁判有其他重大错误除外。(两级申诉制)再审抗诉(上抗下)考点56:再审的程序再审期间不停止原判决、裁定的执行。(特殊可以决定中止执行)一、抗、事证、加重罚。(1)没错维持，瑕疵纠正；(2)法律错、量刑错，应当改判；(3)事实不清：按二审审的，可改可发；按一审审的，仍查不清的疑罪从 考点58:罚金、没收财产判决的执行1.执行主体：一审法院负责裁判执行。可以2.没收对象：判处没收财产的，应当执行刑事3.赃款赃物：法院应一并追缴。将赃款赃物投资或置业，对因此考点59:监外执行疾病(省级政府指定医院诊断并证明)、孕乳(无期放宽)、不自理(自伤、自残禁止(2)执行中：监狱提出的报省级以上监管机关批。看守所或拘役所提出的报地级市以上公安(1)收监情形：不符条件、违规定；情形消失、期未满。(3)刑期计算：贿赂手段监外执行，监外执行期间不计入；监外执行期间脱逃的，脱逃期间不计入。(正常要计讯问询问不公开审(2)应当主动听取辩护律师意见：批捕未成“应当”通知法代或者合适的