法律尽职调查方法

法律尽职调查的原则与调查方法法律尽职调查完全手册法律尽调的基本原则一尽调的方式方法、渠道及途径二CONTENTS目录一

法律尽调的基本原则 Clickheretoaddyourtitle《律师从事公开发行证券业务尽职调查工作准则》第五条律师尽职调查时，应当考虑其自身职业素质、专业能力和独立性，确保参与尽职调查的相关人员具备良好的职业道德、专业能力，并恪守独立、客观、公正的原则。法律尽职调查的原则，是指贯穿于法律尽职调查过程始终的、对尽职调查起着指导、规范及统一要求的准则。根据《律师从事证券法律业务规范（试行）》第三十条之规定“律师应当客观、全面、及时地进行尽职调查，坚持尽职调查的独立性和完整性，做到调查内容真实、准确。”因此，律师作为进行尽职调查的主体，首先必须在尽职调查中坚持客观性原则，对于所审核的资料、内容及发现的问题，应当本着实事求是的原则予以披露、提出整改意见，客观地反应企业的真实情况，不得受制于委托人或尽调对象的立场及要求作出虚假的表述和歪曲事实的行为，坚持实事求是的原则，在没有充分依据的情况下不断随意主观猜测或形成主观臆断。1.客观性原则a.被尽调对象单方提供的资料、信息必须跟其它渠道获得的资料、消息印证，特别是一些重要的资料、信息；b.在尽调过程中重视政府部门档案信息的搜集，如工商局、不动产登记中心；c.注重不同渠道获得的资料、信息的比对，从中发现问题。d.客观性原则还体现在尽调报告必须客观、真实地反映尽调的结果和结论，不得隐瞒事实，更不能歪曲事实。1.客观性原则——标准2.独立性原则在美国《1933年证券法》11条(b)(3)款下，尽职调查的独立性是以双重标准来界定的--------专家和非专家的：如果被告方由专家建议或证明交易，那么他们的尽职调查意味着他们对事实进行了独立的调查，法庭有理由相信他们的陈述是真实的并且是及时完成的；非专家（例如董事和高级职员）可能依赖于专家，然而非专家必须证明它们采取了合理的步骤以确认陈述是可信的。这些合理步骤需能证明其独立性。在我国，法律尽职调查工作通常由律师完成。律师尽管受当事人委托进行法律尽职调查，但是，律师并不从属于委托人，其地位是独立的；律师在开展具体的尽职调查工作及出具尽职调查报告时不受委托人的意志左右，应当尊重客观事实并依据法律，其意见是独立的。b首先表现在虽然我们受一方当事人或第三方当事人的委托，但律师开展尽调依据法律的规定及行业规范开展工作，在尽调的过程中不听从客户的安排和结论；其次，发现问题及法律瑕疵，必须依据法律为准绳，作出我们专业的、独立的判断，不盲从客户的要求；2.独立性原则a由于尽职调查涉及的内容庞杂，种类繁多，需要采取多种的方法、途径及手段，目的是为了形成对企业全面、完整的信息和资料的了解和掌握，根据中国证监会2011年4月29日公布的《信息披露违法行为行政责任认定规则》，律师在从事尽职调查时不得有虚假记载、误导性陈述、重大遗漏以及不正当披露，其中的重大遗漏就是要求对企业的信息披露必须完整，关联的信息要能互相印证，若出现互相矛盾的地方则必须追根究底，找出问题的原因所在，特别是一些重要的信息，如涉及企业经营资质、资产权属情况、知识产权等诸多方面，必须完整无遗漏。3.全面性原则（又称“完整性原则”）a.必须根据尽调的目的，拟订全面的尽调清单，特别是重要的问题上不能有漏项、缺项，否则，就构成追究律师尽调责任的“重大遗漏”。b.全面性原则还体现在发现问题是要进一步查证，找到问题的本来面目，不得不求甚解、浅尝辄止。3.全面性原则——标准4.规范性原则标准：尽调作为律师的一项专业工作和业务，要严格按照法律规定的要求、程序、方式方法等，减少随意性和投机性，一旦遭遇检查，没有做的工作往往会成为被追责的理由。法律尽职调查作为律师的一项专业性的法律服务工作，其程序、操作流程、法律文书的制作等各方面都有着严格的法律规定、操作指引及行业规范，从方法、手段及措施方面都有着合法性、规范性的要求。5.及时性原则尽职调查所了解的信息应该是企业迄今为止最新的资料和信息，随着时间的推移，很多情况会发生变化，如合同履行出现争议、借贷无法偿还、担保出现代偿等等，所以律师只能对一个相对固定的时间段公司提供的资料进行如实的披露和描述，并据此得出法律意见。6.合理审慎原则在美国《1933年证券法》11条(c)款下，提出了合理性问题，它为一个人必须确保陈述的准确性和完整性建立了重要的界限范围。该款引入了著名的“谨慎的人”理论，即谨慎调查是由“在其管理权限内非常谨慎的人”执行的。③人的类型。个人期望的尽职调查水平根据人在交易中的角色和其地位不同。④依赖程度。如果收购方的高级管理人员自己执行尽职调查工作，那么可以控制谨慎水平；如果它们将其委托给其他人做，那么他们就无法控制了。因此，就会潜在地但不是必须的降低谨慎水平。②证券类型。有些交易不涉及证券；有的收购方支付现金。但多数交易还是涉及证券的，证券类型越复杂，尽职调查的范围应该越广泛。①证券发行人的类型。在多样化的多国企业中，实际的尽职调查明显地比在单一产品的国内企业尽职调查范围要广泛得多。同时，第176条法则认为：在定义“合理性”时，应注意以下几个因素：我国证券法要求律师在法律尽职调查中应尽勤勉尽责义务。《律师事务所从事证券法律业务管理办法》（证监会令第41号）第十二条规定：“律师事务所及其指派的律师从事证券法律业务，应当按照依法制定的业务规则，勤勉尽责，审慎履行核查和验证义务。”需要特别说明的是，虽然律师在出具法律意见时通常要求发行人承诺并保证律师发表法律意见所必需的、真实的、完整的文件或资料已经提供，一切足以影响律师发表意见的事实和文件均已向律师披露，并无任何隐瞒、虚假或误导之处，但是，前述承诺与保证并不能当然免除律师在法律尽职调查中应尽的勤勉尽责义务。合理审慎原则主要体现在：合理的目的、合理的尽调清单：涉及到自然人的隐私、合理的方法手段：法律规定的、律师常用的，不合理的要求：如监听、跟踪、私人场合偷拍、3、关注细节、注重互相矛盾的地方并进一步查证《律师事务所证券法律业务执业规则（试行）》第十八条除本规则规定的查验方法之外，律师可以按照《管理办法》的规定，根据需要采用其他合理手段，以获取适当的证据材料，对被查验事项作出认定和判断。7.穷尽原则d.应穷尽全部细节c.调查材料要穷尽b.调查内容要穷尽a.调查方法和手段要穷尽7.穷尽原则当开始一项专项尽职调查时，调查方应当有明确的调查目标，以及通过尽职调查需要达到的目的，所有的尽调工作必须围绕这条主线和核心开展，因此，在尽职调查中应该针对需要了解和解决的问题进行重点核查。8.针对性原则acb首先，对处于不同发展期的企业的调查重点不同其次，行业不同也决定了风险投资法律尽职调查的不同第三