合同法第一章教材

普通高等教育“十一五”国家级规划教材

21世纪法学系列教材

合同法（第二版）

王利明房绍坤王轶著

中国人民大学出版社第一章合同与合同法概述中国人民大学出版社出版想一想1.大家来举例，我们的生活中出现过哪些合同形式？2.王大妈去菜市场买菜，她在小李那买了2斤西红柿，她跟小李之间存在合同吗？3.周平去新校区开会，他坐48路公交车，他上车刷卡，他跟公交公司之间存在合同吗？4.过母亲节了，路苗苗给她妈妈在裁缝店订做一套中式服装，她跟裁缝店之间存在合同吗？5.王经理给泥石流灾区捐款2万元，他跟灾区之间存在合同吗？想一想6.婚姻、收养、监护等关系中有关身份关系的协议，是合同法中的合同吗？7.企业与其职工订立的劳动合同，是合同法中的合同吗?8.国家要修建一条高速公路，要占用某村农民土地，政府与农民之间订立的征地补偿协议，是合同法中的合同吗？合同契约共相交易反映交易的法律形式第一章合同与合同法概述第一节合同的概念和种类第二节合同关系第三节合同法的概念和特点第四节合同法的基本原则第一节合同的概念和种类一、 合同的概念和特点（一）合同的概念我国《合同法》第2条:合同法框架.doc“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”

平等主体VS不平等主体

订立合同的目的和宗旨是什么？

协议即协商一致，协商一致需要哪些条件？

（二）合同的特点

1、合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为（合法行为）赌博，租赁孩子，高利贷，毒品买卖（法律行为vs事实行为）民事法律行为：民事主体实施的能够引起民事权利和民事义务的产生、变更和消灭的合法行为。以意思表示为要件。事实行为：不以意思表示为要件并不能产生当事人预期法律效果的行为。（侵权行为，拾得遗失物）2、合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨3、合同是当事人协商一致的产物或意思表示一致的协议

a.2个以上当事人b.做出意思表示c.意思表示一致，合意d.当事人平等，自愿合同的概念和特点总结：1.在大多数人眼里，所谓合同，实际上就是人们所签订的一份法律文件，根据该份法律文件，他们可以购买他人的产品，享受他人的服务或出售自己的货物。其实，法律文件不等于合同，合同并非全是法律文件，口头协议也是合同2.合同也称契约，合同是反映交易的法律形式，罗马法中的合同一词翻译过来即为“共相交易”二、合同的种类

（一）双务合同与单务合同区分标准:当事人双方是否存在对待给付义务双务合同：买卖，租赁，运输等（权利义务相互对应，相互依赖）单务合同：借用合同高速公路不高速.doc区分意义:1.是否适用同时履行抗辩权规则（双务合同的当事人一方在他方未为对待履行以前，有权拒绝自己的履行。）2.在风险的负担上是不同的3.因一方的过错所致合同不履行的后果不同（二）有偿合同与无偿合同区分标准:当事人是否可以从合同中获取某种利益（支付对价）区分意义:1.确定某些合同的性质（买卖是有偿的，如无偿则成为赠与）2.义务的内容不同（无偿合同中利益出让人义务较少，如无偿保管VS有偿保管）注意：无偿与有偿合同跟双务与单务与否并不必然对应，无偿保管仍为双务合同，因为在保管中产生的保管费用仍需由委托人支付

（二）有偿合同与无偿合同3.主体要求不同（有偿合同当事人应具有相应行为能力，无偿合同中的获取利益方则可不具有相应行为能力）渭南高利贷盛行，10万元5天利息10万，1万元2年后变6万。地下钱庄会让借款人打欠条，欠条上并不提及利息，因此公安机关日后很难插手此类“经济纠纷”，按规定民间借贷利率不能高于银行4倍且不能提前扣除利率，他们全都违反（三）有名合同与无名合同

区分标准:根据法律上是否规定了一定合同的名称

（契约自由的体现）买卖，供用电水气热力，赠与，借款，租赁，融资租赁，承揽，建设工程，运输，技术，保管，仓储，委托，行纪，居间。

无名合同如：肖像权使用合同，家庭教师聘任合同，换房居住合同，混合合同（旅游合同），演出合同，悬赏合同，理发、照相等完成一定工作成果的服务行业的合同等

我国其他有关法律也有已经明确规定的合同。例如，《保险法》规定的保险合同，《合伙企业法》规定的合伙合同（协议），《担保法》规定的保证合同和抵押合同或者质押合同，《中外合资经营企业法》规定的中外合资经营企业合同、《中外合作经营企业法》规定的中外合作经营企业合同，等等。

区分意义:两者适用的法律规则不同《合同法》第一百二十四条：本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。第一百七十四条：法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。（四）诺成合同与实践合同

区分标准:根据合同的成立是否以交付标的物为成立条件

实践合同如保管，借款合同区别:并不在于一方是否应交付标的物，而在于二者成立与生效的时间是不同的。诺成合同自双方当事人意思表示一致时起，合同即告成立；实践合同则在当事人达成合意之后，还必须由当事人交付标的物和完成其他给付义务后，合同才能成立。

（五）要式合同与不要式合同区分标准:根据合同是否应以一定的形式为要件

要式合同如：中外合资经营企业合同,技术开发合同。

（六）主合同与从合同

区分标准:根据合同相互间的主从关系

区分意义:主合同的存在并生效将直接影响到从合同的成立及效力，从合同不成立或无效，一般并不影响到主合同的效力。

如：设立主债务的合同是主合同，保证合同则是从合同。

（七）预约（预备合同）和本约（本合同）

（八）为订约人自己订立的合同和为第三人利益订立的合同

区分标准:根据订约人订立合同的目的是否为自己谋取利益思考题1.下列协议中，哪些不能适用合同法的规定A婚姻协议B抚养协议C有关计划生育的协议D政府采购办公桌的协议ABC思考题2.下列各类合同中，可以适用合同法的是A一个韩国人在中国购买一台电视机的合同B以广告的方式订立的合同C甲乙公司因合并而订立的合同D以拍卖方式订立的合同ABCD思考题3.下列合同中，既可以是有偿合同又可以是无偿合同的有哪些A买卖合同B借款合同C保管合同D委托合同BCD下列哪个合同是实践合同？1.美华商场为于某无偿保管一辆摩托车2.出租车司机拉刘某到电影院3.王某赠与张某一台电视剧4.赵某借给孙某1000元钱且不要利息。1,4.第二节合同关系一、 合同关系的构成二、 合同关系的相对性一、合同关系的构成

合同是发生在当事人之间的一种法律关系。“合同”不等于“合同书”（一）合同关系的主体

又称为合同的当事人，包括债权人和债务人。（二）合同关系的内容

包括基于合同而产生的债权和债务，又称合同债权和合同债务。（三）合同关系的客体

合同债权与合同债务所共同指向的对象。

主要是债务人的行为。想一想甲乙公司订立买卖合同，由于丙公司的恶意阻挠，乙公司没有能够履行合同，给甲公司造成了损失，则乙公司应向甲公司承担违约责任丙公司应向甲公司承担违约责任乙公司与丙公司一起向甲公司承担违约责任乙公司不必承担责任，因其未履行合同是由于丙公司的原因想一想甲乙2人订立合同，当甲没有履行合同时乙能否要求甲的儿子履行？张强的朋友来到宾馆看望张强，结果2人下楼吃饭回房间后发现张强朋友贵重物品丢失，问：能否向宾馆索赔？合同规定由当事人享有的权利和义务，原则上都不及于第三人。甲乙之间订立出售某物合同，乙已经付钱，在甲交付物之前该物丢失，被丙捡到。则：1.甲向乙承担违约责任2.乙无权要求丙返还该物注意：合同是对人权，相对权。二、合同关系的相对性

所谓合同关系的相对性，在大陆法中称为“债的相对性”，是指合同主要在特定的合同当事人之间发生，只有合同当事人一方能基于合同向与其有合同关系的另一方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务。合同相对性规则主要包含如下三个方面的内容:

（一）合同主体的相对性

（二）合同内容的相对性

（三）合同责任的相对性第三节合同法的概念和特点一、 合同法的概念和适用范围二、 合同法的特点一、合同法的概念和适用范围

合同法是调整平等主体之间的交易关系的法律，主要规范合同的订立、合同的有效和无效及合同的履行、变更、解除、保全、违反合同的责任等问题。（一）合同法适用于平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议

（二）合同法所适用的合同包括各类民事主体基于平等自愿等原则所订立的民事合同

（三）合同法的适用范围既包括当事人设立民事权利义务的协议，也包括当事人变更、终止民事权利义务的协议

如下关系不由合同法调整：一是政府依法维护经济秩序的管理活动，属于行政管理关系，不是民事关系，适用有关政府管理的法律，不适用合同法。

二是法人、其他组织内部管理关系，适用有关公司、企业的法律，也不适用合同法。

三是根据我国《合同法》第2条的规定，“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定”。因为身份关系并不属于交易关系，当然不应受合同法调整。二、合同法的特点

第一，合同法具有任意性。合同法虽然规定了各种有名合同，但并不要求当事人必须按法律关于有名合同的规定确定合同的内容。法律尽管规定了有名合同，但并不禁止当事人创设新的合同形式《合同法》第一百三十一条：买卖合同的内容除依照本法第十二条的规定以外，还可以包括包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。第十二条：合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。

《刑事诉讼法》第一百八十七条：公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响，人民法院认为证人有必要出庭作证的，证人应当出庭作证。 第八十二条对于有下列情形的人，任何公民都可以立即扭送公安机关、人民检察院或者人民法院处理： （一）正在实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；（二）通缉在案的；（三）越狱逃跑的；（四）正在被追捕的。第二，合同法强调平等协商和等价有偿原则。第三，合同法是富于统一性的财产法。市场经济是开放的经济，各类市场是统一的市场，国内市场也正在与国际市场接轨。

第四，合同法是创造财富的法律。英，阿迪亚：对合同法的需求取决于两个重要的原因：一是劳动分工，二是信用制度的发达。劳动分工使社会一部分成员向另一部分成员提供服务；而信用制度的发达意味着财产在流转过程中，人们有必要比以前在更大范围内依赖于允诺与协议。美，庞德：在商业时代，财富都是由允诺构成的。（二）合同法和物权法

合同法与物权法都是调整社会财产关系的基本法律，二者之间的区别主要表现如下:第一，物权法旨在反映并维护特定社会的所有制关系，保证财产的静态安全。而合同法主要反映商品交易关系，并旨在维护财产的动态安全。第二，就保障的权利范围来看，物权法主要保护的是物权，包括所有权和其他物权，而合同法主要保护的是合同债权。第三，物权法在保护和确认社会财产占有关系时，最鲜明地反映了一个社会的阶级关系。而债权法不同，一般只要求债务人承担民法上的财产责任。第四，由于物权法主要反映特定社会的所有制关系，同时也深受历史习惯和传统的影响，因此一国的物权法往往具有国别性。而各国合同法在反映商品交换关系内容上，随着现代社会国际间的经济往来的发展，各国合同法在很多方面具有统一性的倾向。

第五，在物权法中，各国法律一般都采取法定主义原则，物权法的规定大多是强制性的，当事人不得排除其适用。在合同法中，法律充分尊重当事人的意思。合同法的规定大多是任意性的，当事人可以通过其私人意思改变法律的规定。第四节合同法的基本原则一、 合同自由原则二、 诚实信用原则三、 合法原则四、 鼓励交易原则一、合同自由原则

所谓合同自由是指当事人依法享有自由决定缔约、缔约伙伴和合同内容，自由决定合同的变更和解除等问题的自由。合同自由条款.doc（一）

确认当事人的合法的合意具有优先于法定的任意性规范适用的效力。（二）尊重当事人在订立合同、确定合同内容和形式、确定违约责任等方面的选择自由。(包括选择裁判）第四条：当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。第一百三十三条：标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第三百七十一条：保管人不得将保管物转交第三人保管，但当事人另有约定的除外第四百二十二条：行纪人完成或者部分完成委托事务的，委托人应当向其支付相应的报酬。委托人逾期不支付报酬的，行纪人对委托物享有留置权，但当事人另有约定的除外。二、诚实信用原则

诚实信用原则是指当事人在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定的义务。帝王规则”。（古玩风波，价签出错）我国合同法要求合同当事人在合同的订立、履行、变更、解除的各个阶段，甚至在合同关系终止以后，当事人都应当严格依据诚实信用原则行使权利和履行义务

。（消费者权益保护法，三包，终身维修等）1.合同订立阶段：当事人的附随义务：忠实义务：商品瑕疵，质量，财产状况，履行能力等；不欺诈，不恶意谈判；遵守允诺，尊重合理信赖。2.合同履行阶段：若合同未规定履行时间，债务人在提出履行时必须给对方必要的准备时间；（深夜敲门还钱，关店交货，不通知直接送货等）活价条款：“价格在交货时以市价商定”；3车沙石的买卖合同，当事人未约定载重量，应按当地约定俗称的载重。3.合同终止阶段：后合同义务甲雇佣乙作为助手，雇佣期为三年，三年期满后，甲因对乙的工作不满意，未同意其提出的延长雇佣合同的要求。乙深感不满，受雇于与甲有竞争关系的丙并将甲的许多经营管理方面的秘密泄露给丙，致使甲蒙受重大损失。此时，乙即违反了基于诚信原则的后合同义务。《消费者权益保护法》第四十九条：经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。第三十九条消费者因经营者利用虚假广告提供商品或者服务，其合法权益受到损害的，可以向经营者要求赔偿。广告的经营者发布虚假广告的，消费者可以请求行政主管部门予以惩处。广告的经营者不得提供经营者的真实名称、地址的，应当承担赔偿责任。《中华人民共和国食品安全法》第96