第六章 辩护与代理

第六章辩护与代理1第一节辩护制度一、辩护制度概述（一）辩护的含义：它是指犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人为维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，从事实和法律方面反驳控诉，提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的证据和理由，证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者应当减轻、免除其刑事责任的诉讼活动。2（二）辩护权的概念及特征1、概念狭义：犯罪嫌疑人、被告人针对控诉进行反驳、辩解以及获得辩护人帮助的权利。（包括陈述权、提供证据权、提问权、辩论权、获得辩护人帮助权等）狭义的辩护权是犯罪嫌疑人、被告人最重要的诉讼权利，是诉讼权利体系的核心。广义的辩护权是犯罪嫌疑人、被告人所有诉讼权利的总和。2、特征P1723（三）辩护职能形式辩护：本来意义上的辩护，犯罪嫌疑人、被告人及辩护人进行的防御活动实质辩护：控、审方承担的保护犯罪嫌疑人、被告人正当利益的义务。实质辩护是对形式辩护的补充，是对控、辩职能不平衡状况进行的弥补。4（四）辩护制度概念：是由法律规定的关于辩护权的内容、行使的程序、原则、方式、保障措施等一整套规则的总称。辩护制度与律师制度的比较P1735二、我国辩护制度的基本内容P180（一）辩护人的概念和范围1、概念：是指接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者公安司法机关的指定，帮助犯罪嫌疑人、被告人行使辩护权，维护其合法权益的人。2、范围

6《刑事诉讼法》第三十二条犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外，还可以委托一至二人作为辩护人。下列的人可以被委托为辩护人：（一）律师；（二）人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人；（三）犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人，不得担任辩护人。7最高人民法院《关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第三十三条

下列人员不得被委托担任辩护人：

（一）被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人；

（二）依法被剥夺、限制人身自由的人；

（三）无行为能力或者限制行为能力的人；

8（四）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员；

（五）本院的人民陪审员；

（六）与本案审理结果有利害关系的人；

（七）外国人或者无国籍人。

前款第（四）、（五）、（六）、（七）项规定的人员，如果是被告人的近亲属或者监护人，由被告人委托担任辩护人的，人民法院可以准许。9《高法解释》第三十四条律师、人民团体、被告人所在单位推荐的公民以及被告人的监护人、亲友，被委托为辩护人的，人民法院应当核实其身份证明和辩护委托书。其他情形：P183最高法院《关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》法释【2011】12号《律师法》第11、41条《法官法》第15、17条《检察官法》第18、20条103、人数《刑事诉讼法》第三十五条一名被告人委托辩护人不得超过两人。在共同犯罪的案件中，一名辩护人不得为两名以上的同案被告人辩护。（不允许共同辩护）习题：P2723;P2823,9111（二）辩护人的诉讼地位和职责P1841、诉讼地位辩护人是犯罪嫌疑人、被告人合法权益的专门维护者。辩护人在刑事诉讼中承担的唯一的职能是辩护，除此以外不承担其他职能。在刑事诉讼中，辩护人绝对不能充当第二控诉人。辩护人是一种独立的诉讼参与人。以自己的名义，根据对事实的掌握和对法律的理解，独立进行辩护，不受犯罪嫌疑人、被告人意思表示的约束。辩护人的活动不受犯罪嫌疑人、被告人意志的约束辩护人独立于公安司法机关之外，不受司法人员意志的支配122、辩护人的责任辩护人只有辩护的职责，没有控诉的义务（控辩平衡）

第三十五条

辩护人的责任是根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利和其他合法权益。13第四十六条

辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息，有权予以保密。但是，辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的，应当及时告知司法机关。14案例分析：美国辛普森案15（三）辩护的种类1、自行辩护：贯穿于刑事诉讼始终2、委托辩护自诉案件：随时公诉案件：犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人。（在侦查期间只能委托律师作为辩护人）

163、指定辩护：犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因无力聘请辩护人的，由公安司法机关通知法律援助机构指派律师进行辩护。第三十四条犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请。对符合法律援助条件的，法律援助机构应当指派律师为其提供辩护。17

犯罪嫌疑人、被告人是盲、聋、哑人，或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人，没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。

犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑、死刑，没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。18

第二百六十七条未成年犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院、公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。19《高法解释》第三十七条被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的，人民法院可以为其指定辩护人：

（一）符合当地政府规定的经济困难标准的；

（二）本人确无经济来源，其家庭经济状况无法查明的；

（三）本人确无经济来源，其家属经多次劝说仍不愿为其承担辩护律师费用的；

20（四）共同犯罪案件中，其他被告人已委托辩护人的；

（五）具有外国国籍的；

（六）案件有重大社会影响的；

（七）人民法院认为起诉意见和移送的案件证据材料可能影响正确定罪量刑的。21（四）辩护的方式P189口头辩护书面辩护（辩护词）22（五）辩护人介入刑事诉讼的时间P189《刑事诉讼法》第三十三条犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人；在侦查期间，只能委托律师作为辩护人。被告人有权随时委托辩护人。

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侦查机关在第一次讯问犯罪嫌疑人或者对犯罪嫌疑人采取强制措施的时候，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民法院自受理案件之日起三日以内，应当告知被告人有权委托辩护人。犯罪嫌疑人、被告人在押期间要求委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当及时转达其要求。犯罪嫌疑人、被告人在押的，也可以由其监护人、近亲属代为委托辩护人。

24（六）辩护人的权利P190辩护人在不同的诉讼阶段的诉讼权利有所区别。1、侦查阶段第三十六条辩护律师在侦查期间可以为犯罪嫌疑人提供法律帮助；代理申诉、控告；申请变更强制措施；向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有关情况，提出意见。

25第三十七条辩护律师可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可，也可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。

辩护律师持律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函要求会见在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所应当及时安排会见，至迟不得超过四十八小时。26

危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件，在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可。上述案件，侦查机关应当事先通知看守所。

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辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有关情况，提供法律咨询等；自案件移送审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听。

辩护律师同被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人会见、通信，适用第一款、第三款、第四款的规定。282、审查起诉之日起第三十八条辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。其他辩护人经人民法院、人民检察院许可，也可以查阅、摘抄、复制上述材料。29注意：律师和非律师的诉讼权利不同1、在侦查阶段，只有律师才有权接受委托参加诉讼，为犯罪嫌疑人提供法律帮助，非律师无权接受委托。2、了解案情权。（第36条）3、提出意见权。（第36条）4、会见和通信权。可以同在押的犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。且律师会见在押的犯罪嫌疑人、被告人时，不被监听。其他辩护人须经人民法院、人民检察院许可后行使会见和通信权。（第37条）305、阅卷权。自案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制案卷材料。其他辩护人必须要经过许可才可以行使6、律师有调查取证权和申请检察院、法院收集、调取证据、申请法院通知证人出庭的权利，其他辩护人无此权利（第41条、39条）31（七）辩护人的义务P1931、保护犯罪嫌疑人、被告人合法权益的义务。无正当理由不得拒绝辩护2、保密的义务3、忠实于事实真相的义务4、遵守诉讼程序的义务5、正当执业的义务新增条款附后32第四十条辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据，应当及时告知公安机关、人民检察院。33案例分析：案例书P70（二）被告人：霍俊清（律师）涉嫌辩护人妨害作证罪李旺、费长水（在逃）盗窃三次。霍俊清两次会见李旺，并将会见情况及其中的利害关系告诉李旺之父李连军。李连军凑齐6000元请霍俊清帮忙。霍遂即引诱证人范利作伪证。一审以霍俊清构成辩护人妨害作证罪判决有期徒刑一年，二审裁定维持原判。34第二节刑事代理制度35一、刑事代理的概念P195被代理人：公诉案件被害人、自诉案件自诉人、附带民事诉讼的当事人委托人有三类1、公诉案件被害人及其法定代理人或者近亲属；2、自诉案件的自诉人及其法定代理人；3、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人36二、诉讼代理人的范围、人数、责任范围、人数与辩护相同责任：根据事实和法律、维护被害人、自诉人或者附带民事诉讼当事人的合法权益37三、委托代理的权限一般委托代理：代理被代理人从事诉讼行为，无权处分实体权利特别授权代理：可以根据被代理人的特别授权内容，代为处分其相关的实体权利（如反诉、和解、撤诉、上诉等）四、刑事代理与刑事辩护的区别P19638五、自诉案件中的代理（一）概念P197自诉人及其法定代理人—委托—代理人（二）委托时间：随时。人民法院的告知义务：人民法院自受理自诉案件之日起三日内，应当告知自诉人及其法定代理人有权委托诉讼代理人。39（三）委托协议书特别注明事项：和解权、撤诉权，代为承认、放弃、变更诉讼请求，提起反诉（四）自诉人的诉讼代理人的职能——控诉反诉成立时，诉讼代理人可以接受委托同时兼作辩护人，需办理相应手续，协助委托人行使辩护职能（五）诉讼代理人的诉讼权利和诉讼义务P19740六、公诉案件中的代理（一）概念委托人：被害人及其法定代理人或者近亲属（三）委托时间：自案件移送审查起诉之日起（第四十四条）人民检察院告知义务：时间、方式（口头或书面）（四）诉讼代理人的职能：控诉（五）诉讼代理人的诉讼权利（略）41七、附带民事诉讼中的代理（一）概念实质上是民事代理委托人：附带民事诉讼当事人及其法定代理人，包含公诉案件及自诉案件（三）委托时间公诉案件：自案件移送审查起诉之日起；人民检察院的告知义务自诉案件：随时；人民法院告知义务（四）委托代理的权限：一般代理；特别授权代理案例分析：P74（附后）42公诉机关：某区人民检察院被害人：王小二、李达被告人：张启蒙附带民事诉讼原告人：王小二（6000元）委托代理人：杨文静附带民事诉讼原