第一章 合同概述

合同法袁文全wqyuan@主要参考书目1、《合同法》，主编：李旭东李锴，重庆大学出版社，2011年1月出版2、《合同法总论》(第三版)，韩世远著，法律出版社，2011年8月出版3、《合同法研究》(第一卷)，王利明著，中国人民大学出版社，2011年4月出版

第一章合同概述

第一节合同定义及特征

第二节合同关系

第三节合同分类

第一节合同的定义及特征

一、合同的定义

二、合同的特征

三、合同与债

一、合同的定义

1．大陆法的定义(法国、德国)

2．英美法的定义

3．中国法的定义

1．大陆法的定义合同：一种“合意”或者“协议”。法国：《法国民法典》第1101条规定：“契约为一种合意，依此合意，一人或数人对于其他一人或数人负担给付、作为或不作为的债务”。

三层含义：

①合同是一种合意；

②合同是债产生的依据或原因之一；

③合同之债的内容是“负担给付、作为或不作为”。德国：《德国民法典》第305条规定：“以法律行为发生债的关系或改变债的关系的内容者除法律另有规定者，必须有当事人双方之间的合同”。

据此表明：合同是一种相互对立的两个以上的意思表示合意所成立的法律行为，也表明合同是广义上的私法合同，包括债权合同、物权合同、身份合同。在德国法上，“合同”一语在国际法以及公法上也使用。2、英美法的定义美国：《合同法重述》(第2版)第1条规定：合同是一种允诺或一组允诺，对于该允诺的违反,将由法律给予救济；履行该允诺，被法律以某种方式确认为一种义务。

据此，合同被认为是“一种允诺或一组允诺”，不强调双方合意，注重单方的意思表示。英美法与大陆法在“合同”的概念问题上正在不断接近。3、中国法的定义合同与契约：在民法及其学说史上，曾经有“合同”与“契约”的区别合同：当事人的目的相同，意思表示方向一致的共同行为，如：合伙合同契约：当事人的目的对立，意思表示方向相反的民事法律行为，如：买卖契约

现行法对二者不作区分，统称“合同”我国立法对合同的第一次定义：经济合同法（81）民法通则(第85条)：合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。（广义与狭义之分）合同法(第2条)：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（广义）婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。

据此，《合同法》中的“民事权利义务关系”，只包括债权关系、物权关系，且主要是债权关系，不包括身份关系。合同法上的合同不同于行政法上的合同：主体法律地位上，前者平等，后者不平等二、合同的法律特征1.合同是平等主体之间的民事法律行为

以意思表示为要素，按意思表示的内容赋予法律效果2.合同是两方或两方以上当事人意思表示一致的民事法律行为

双方或多方；互为意思表示；意思表示一致3.合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为4.合同是各方当事人自愿意思表示产生的民事法律行为三、合同与债债的定义(<民法通则>第84条)：是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。合同之债只是债的一种。合同不能取代债，合同法不能取代债法。

意定之债（合同之债、单方法律行为—遗赠、债务免除）

法定之债（侵权之债、不当得利之债、无因管理之债）

第二节合同关系

一、合同关系的构成

二、合同关系相对性的内涵

三、合同关系相对性规则的突破一、合同关系的构成1、合同关系：合同当事人之间的权利义务关系2、合同关系的构成：三要素

——合同关系的主体：即合同当事人，债权人和债务人。

——合同关系的客体：亦可称为合同的标的，即权利义务共同指向的对象（物、行为、智力成果）

——合同关系的内容：合同权利与合同义务，即合同上的债权债务二、合同关系的相对性的内涵内涵：合同关系是存在于特定当事人之间的权利义务关系，原则上仅在合同当事人之间发生效力，并不及于第三人。

英国法：合同的相对性原则大陆法：债的相对性原则、合同关系的相对性原则内容：①合同主体的相对性：合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事人一方能够向另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。如：合同法第64、65条。例外：买卖不破租赁（合同法229条）二、合同关系的相对性的内涵内容：②合同内容的相对性：除法律另有规定或合同另有约定外，只有合同当事人才能享有合同规定的权利，并承担合同约定的义务，第三人既不能主张合同权利，也不承担合同义务。

——合同权利原则上不涉及第三人，合同义务一般也不能对第三人产生约束力

——合同当事人无权为他人设定义务

——合同权利和义务主要对合同当事人产生约束力。例外：合同保全制度（撤销权和代位权）二、合同关系的相对性的内涵

③合同责任的相对性：合同责任只能在合同关系的当事人之间发生，合同关系外的第三人不承担违约责任（合同法121、224条）

——违约行为人应对自己造成的违约后果承担违约责任

——在因第三人的行为造成债务不能履行的情况下，债务人仍应向债权人承担违约责任

——债务人只能向债权人承担违约责任三、相对性原则的演进与突破演进：起源于罗马法：债权无追及性，属于对人权，合同只对债权人和债务人有拘束力）；法国法、德国法继承：形成“债权的相对性”与“物权的绝对性”基本格局——债权法与物权法的重要规则；侵权行为法的内容、体系及与合同法的区别。突破：在近现代法上，债的相对性理论不断受到挑战并一再被突破，使合同的效力有时也及于当事人以外的第三人。

典型表现：

债权的保全效力（债权人代位权<73条>和撤销权<74条>制度的确立）；债权的物权化（买卖不破租赁<229条>）；债权的对外效力（第三人侵害债权制度的确立）;“直接诉权”制度(法国);“附保护第三人作用”的合同制度(德国)

第三节合同的分类

一、单务合同与双务合同

二、有偿合同与无偿合同

案例

三、有名合同与无名合同

四、诺成合同与实践合同

五、要式合同与不要式合同

六、主合同与从合同

七、本约与预约

八、为订约人自己订立的合同与为第三人利益订立的合同

九、确定合同与射幸合同

十、格式合同与非格式合同

十一、一次性给付合同与继续性给付合同一、单务合同与双务合同划分标准：当事人双方是否存在对待价给付义务。单务合同：是指仅有一方负给付义务的合同。赠与合同双务合同：是指当事人双方互负对待给付义务的合同。买卖合同、租赁合同划分意义：合同的履行而非合同的成立

1．是否适用同时履行抗辩权规则

2．风险负担不同

3．不履行合同的后果不同

二、有偿合同与无偿合同划分标准：当事人是否因给付而取得对价。有偿合同：指当事人一方通过履行合同规定的义务而给对方某种利益，对方获得该利益必须为此支付相应对价的合同。无偿合同：指当事人一方获得对方给与的利益而不支付任何对价的合同。划分意义：

1．对当事人注意义务的要求不同。有偿合同的当事人须承担较高的注意义务；无偿合同的当事人承担较低的注意义务，只对故意或重大过失承担损害赔偿责任（374条，保管合同）

2．对主体资格的要求不同。有偿合同当事人原则上应当具有完全民事行为能力，否则要经其法定代理人同意；对无偿合同当事人的资格要求较低，对于单纯获利益的无偿合同，限制民事行为能力人和无民事行为能力人均可订立，无须法定代理人同意或追认。

3．债权人行使撤销权的条件不同。如债务人无偿转让财产给第三人且危及债权，债权人可请求撤销该行为，不问债务人和第三人主观上有无过错。如债务人将财产有偿转让给第三人，除该行为必须危及债权外，还须有债务人和第三人在转让财产时存在损害债权的恶意，债权人才能行使撤销权。

4．构成善意取得的条件不同。行为人无权处分他人财产时，第三人是善意有偿取得，构成善意取得；如第三人是无偿取得，无论第三人是否善意，均不构成善意取得，不能取得财产所有权，应将财产返还原所有人。案例甲、乙在火车上相识，甲担心自己到站时未醒，请求乙在A站唤醒自己下车，乙欣然同意。火车到达A站时，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及时下车，为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此，应如何处理？

A．由乙承担违约责任

B．由乙承担侵权责任

C．由乙承担缔约过失责任

D．由甲自己承担损失答案：D三、有名合同与无名合同划分标准：法律是否设有规范并赋予一个特定名称。有名合同：亦称典型合同，是指法律设有规范并赋予一定名称的合同。

《合同法》规定的15种；《担保法》、《保险法》规定的合同种类。无名合同：亦称非典型合同，是指法律尚未为其确定一定名称和特定规范的合同。划分意义：处理这两类合同纠纷适用的规则不同

无名合同：适用合同法总则的规定，并可以参照合同法分则或者其他法最相类似的规定四、诺成合同与实践合同划分标准：合同的成立是否以交付标的物或完成其他给付行为诺成合同：不以交付标的物或完成其他给付为成立要件的合同。实践合同：当事人双方不仅要意思表示一致，而且要实际交付标的物或完成其他给付为成立要件的合同。定金合同、保管合同划分意义：

1．合同成立的要件不同。诺成合同以合意为成立要件，实践合同以合意和交付标的物或完成其他给予付行为为成立要件。

2．交付行为的意义不同。诺成合同中，交付标的物或完成其他给付行为是合同义务，违反产生违约责任；实践合同中，是先合同义务，违反不产生违约责任，构成缔约过失责任。五、要式合同与不要式合同划分标准：依法律规定或约定是否应采取特定形式。要式合同：依法律规定或当事人约定必须采取特定形式的合同。建设工程合同、融资租赁合同。不要式合同：法律没有规定、当事人也没有特别约定必须采取特定形式的合同。划分意义：确认合同成立的时间、合同对当事人的效力。对要式合同，除特别规定或约定以外，非采用法定或约定形式，则不能成立、生效，不能向法院诉诸强制执行；不要式合同，合同的形式由当事人决定，无论采取何种形式，均不影响合同的成立与生效。(36条)六、主合同与从合同划分标准：合同相互间的主从关系。主合同：不依赖其他合同存在即可独立存在的合同。从合同：亦称附属合同，以其他合同的存在而存在的合同。划分意义：明确合同之间的制约关系。主合同不成立，从合同就不能有效成立；主合同变更或转让，从合同也不能单独存在，依情况相应地可能发生变更、转让或消灭；主合同被宣告无效、撤销或终止，从合同归于消灭，但当事人另有特别约定的除外。（《担保法》第5条第1款）

七、本约与预约划分标准：订立合同是否存在事先约定。预约（预约合同）：当事人之间约定将来订立一定合同的合同。本约（本合同）：基于预约将来应当订立的合同。划分意义：明确具有不同的订约目的和法律效力。预约的目的在于成立本约，其法律效力在于当事人应订立本约，而不发生当事人之间的实体上的权利义务关系。本约的法律效力在于确定当事人之间实体上的权利义务关系。八、为订约人自己订立的合同和为第三人利益订立的合同划分标准：订约人订立合同的目的是否为自己谋取利益。为订约人自己订立的合同：束己合同，指订约当事人直接为自己设定权利，使自己直接取得和享有某种利益的合同。为第三人利益订立的合同：涉他合同，指订约当事人一方不是为自己的利益设定权利，而是为使第三人直接享有和取得合同利益而订立的合同。划分意义：两类合同订约目的不同；合同的效力范围上的差