律所市场部内部培训-关于广告法

广告发布中要注意的法律问题01行政处罚02诉讼纠纷风险点01行政处罚违反《广告法》的行政处罚中引用次数较多的法条第四条广告不得含有虚假或者引人误解的内容，不得欺骗、误导消费者。广告主应当对广告内容的真实性负责。第二十八条广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的，构成虚假广告。广告有下列情形之一的，为虚假广告：（一）商品或者服务不存在的；（二）商品的性能、功能、产地、用途、质量、规格、成分、价格、生产者、有效期限、销售状况、曾获荣誉等信息，或者服务的内容、提供者、形式、质量、价格、销售状况、曾获荣誉等信息，以及与商品或者服务有关的允诺等信息与实际情况不符，对购买行为有实质性影响的；（三）使用虚构、伪造或者无法验证的科研成果、统计资料、调查结果、文摘、引用语等信息作证明材料的；（四）虚构使用商品或者接受服务的效果的；（五）以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的其他情形。第九条广告不得有下列情形：

（一）使用或者变相使用中华人民共和国的国旗、国歌、国徽，军旗、军歌、军徽；（二）使用或者变相使用国家机关、国家机关工作人员的名义或者形象；

（三）使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语；（四）损害国家的尊严或者利益，泄露国家秘密；（五）妨碍社会安定，损害社会公共利益；（六）危害人身、财产安全，泄露个人隐私；（七）妨碍社会公共秩序或者违背社会良好风尚；（八）含有淫秽、色情、赌博、迷信、恐怖、暴力的内容；（九）含有民族、种族、宗教、性别歧视的内容；（十）妨碍环境、自然资源或者文化遗产保护；（十一）法律、行政法规规定禁止的其他情形。注意：《广告法》第九条第三款，并不意味着只有“国家级”、“最高级”、“最佳”这三个词语不能使用，而是禁止绝对化用语。案例《中华全国律师协会律师业务推广行为规则（试行）》第十条律师、律师事务所进行业务推广时，不得有下列行为：

（一）虚假、误导性或者夸大性宣传；

（二）与登记注册信息不一致；

（三）明示或者暗示与司法机关、政府机关、社会团体、中介机构及其工作人员有特殊关系；

（四）贬低其他律师事务所或者律师的；或与其他律师事务所、其他律师之间进行比较宣传；

（五）承诺办案结果；

（六）宣示胜诉率、赔偿额、标的额等可能使公众对律师、律师事务所产生不合理期望；（七）明示或者暗示提供回扣或者其他利益；（八）不收费或者减低收费（法律援助案件除外）；（九）未经客户许可发布的客户信息；（十）与律师职业不相称的文字、图案、图片和视听资料；（十一）在非履行律师协会任职职责的活动中使用律师协会任职的职务；（十二）使用中国、中华、全国、外国国家名称等字样，或者未经同意使用国际组织、国家机关、政府组织、行业协会名称；（十三）法律、法规、规章、行业规范规定的其他禁止性内容。《中华全国律师协会律师业务推广行为规则（试行）》第十一条禁止以下列方式发布业务推广信息：（一）采用艺术夸张手段制作、发布业务推广信息；（二）在公共场所粘贴、散发业务推广信息；（三）以电话、信函、短信、电子邮件等方式针对不特定主体进行业务推广；（四）在法院、检察院、看守所、公安机关、监狱、仲裁委员会等场所附近以广告牌、移动广告、电子信息显示牌等形式发布业务推广信息；（五）其他有损律师职业形象和律师行业整体利益的业务推广方式。

02诉讼纠纷“如有侵权将删除”这种字样能免责吗？不能避风港原则

“避风港原则”又称为“通知+删除”规则。是指在发生著作权侵权案件时，当ISP（网络服务提供商）只提供空间服务，并不制作网页内容，如果ISP被告知侵权，则有删除的义务，否则就被视为侵权。

“避风港原则”在我国法律中的体现《电子商务法》第四十二条：知识产权权利人认为其知识产权受到侵害的，有权通知电子商务平台经营者采取删除、屏蔽、断开链接、终止交易和服务等必要措施。通知应当包括构成侵权的初步证据。电子商务平台经营者接到通知后，应当及时采取必要措施，并将该通知转送平台内经营者；未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与平台内经营者承担连带责任。避风港原则仅适用于电子商务平台经营者、网络服务提供者公众号文章转载问题《国家版权局办公厅关于规范网络转载版权秩序的通知》一、互联网媒体转载他人作品，应当遵守著作权法律法规的相关规定，必须经过著作权人许可并支付报酬，并应当指明作者姓名、作品名称及作品来源。法律、法规另有规定的除外。《国家版权局办公厅关于规范网络转载版权秩序的通知》二、报刊单位之间相互转载已经刊登的作品，适用《著作权法》第三十三条第二款的规定，即作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。

报刊单位与互联网媒体、互联网媒体之间相互转载已经发表的作品，不适用前款规定，应当经过著作权人许可并支付报酬。《国家版权局办公厅关于规范网络转载版权秩序的通知》四、《著作权法》第五条所称时事新闻，是指通过报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体报道的单纯事实消息，该单纯事实消息不受著作权法保护。凡包含了著作权人独创性劳动的消息、通讯、特写、报道等作品均不属于单纯事实消息，互联网媒体进行转载时，必须经过著作权人许可并支付报酬。公众号图片使用问题视觉中国声称对黑洞照片有版权法务做成销售视觉中国在裁判文书网以视觉公司子公司“汉华易美”为关键字的搜索结果案由为侵害作品信息网络传播权的案件占该公司所有案件92%；诉讼原告通常为汉华易美（天津）图像技术有限公司涉案图片使用方式一般为在微信公众号、微博或自有网站上使用；索赔金额一般为10000元/张；原告方出示证据一般为：1、美国公司对涉案图片拥有版权的公证书以及网页截图；2、美国公司对汉华易美公司的唯一授权书，授权中表明原告有权就未经授权使用的行为进行诉讼；3、涉案账号使用的图片最大像素电子文件，经比对与原告拥有版权的图片一致；4、被告账号的《可信时间戳认证证书》。（证明目的：确定被告违法行为）法律依据：《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。常见的无效抗辩理由：1、涉案图片未用于商业目的案例：广西交通投资集团钦州高速公路运营有限公司、汉华易美（天津）图像技术有限公司侵害作品信息网络传播权纠纷（案号(2020)津民终213号）钦州高速公司主张使用被诉侵权图片只是在微信公众号文章内作为企业内部职工宣传教育使用，不以营利为目的，行为属于合理使用。

以上抗辩理由未被法庭采纳。常见的无效抗辩理由：2、被告无侵权故意、原告通过诉讼手段牟利案例：深圳市古德菲力投资管理有限公司、汉华易美（天津）图像技术有限公司侵害作品信息网络传播权纠纷（案号(2020)津民终208号）古德菲力公司主张无侵权故意，汉华易美公司存在诱惑侵权行为，古德菲力公司对此不应当承担责任。

以上抗辩理由未被法庭采纳。有效的抗辩理由：1、证据有瑕疵，著作权产生和转让链条不明晰案例：汉华易美（天津）图像技术有限公司、步步高商业连锁股份有限公司侵害作品信息网络传播权纠纷（2019）湘知民终343号

法院认为：在拍摄者到美国公司之间的权利链条不清晰、不完整的情况下，涉案图片的电子文件、涉案图片的展示截图、涉案图片上的水印及权利声明和标记、授权确认书，尚不能证明美国公司享有著作权及汉华易美公司享有专有使用权。裁定：驳回起诉。裁判结果：最终判决的赔偿金额通常为1000-3000元/张；此类案件中，有大量案件是原告撤诉结案的，绝大多数