第五章 合同法

第五章合同法

第一节概述一、合同的概念定义：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。基本含义：合同的主体具有平等性合同是一种法律行为合同的目的是约束当事人合同至少有两方当事人合同的基本要素当事人当事人所享有的债权或应承但的债务标的二、合同的种类（一）按法律是否规定名称有名（列名）合同买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同无名（未名）合同（二）按是否交付标的才能成立诺成合同实践合同（三）按是否要求特定的形式要式合同不要式合同（四）按双方是否互负义务双务合同单务合同（五）按当事人获得权利是否支付代价有偿合同无偿合同一、合同订立的含义1、定义：两个或两个以上的当事人，依法就合同的主要条款经过协商一致，达成协议的法律行为。2、订立与成立合同的订立是指两个或两个以上的当事人为意思表示并达成合意的过程。合同成立是合同订立阶段的完成，说明的是合同的形成与否；合同形成后还有是否具有法律的约束力的问题，即合同是否有效。《合同法》第8条第一款规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”。

第二节合同的订立二、合同订立的程序（一）要约1、要约的概念与构成要约，又称发盘、出盘、发价、出价或报价，是指一方当事人以订立合同为目的向对方当事人所作的意思表示。要约应具有如下要件：（1）要约必须是特定的当事人所为的意思表示；（2）要约人须具有与对方签订合同的主观愿望并表明一经承诺即受拘束的意旨；（3）内容须为具体确定；（4）须为向要约人希望与之订立合同的特定相对人发出。实例演练：

甲公司向刘某发函称其有10辆某型号汽车，每辆价格20万元，如需要请在10日内回电。刘某正急需此型号汽车，于是在第5天自带汇票去甲公司买车，刘某要求甲公司提供该型号汽车3辆，但此时车辆已全部售完甲公司告知了刘某无货可供，刘某主张甲公司承担违约责任，要求甲公司支付违约金1万元，甲公司以合同未成立为由拒绝。随后，刘某向法院起诉甲公司违约，要求其承担违约金1万元。

法院审理后认为甲公司向刘某发出的函件内容具体确定，属于要约刘某的行为系承诺双方之间已经成立了合同。根据《合同法》第14条的规定，判决支持刘某的诉讼请求。本案涉及要约的效力问题。当事人订立合同，采取要约、承诺方式。由于甲公司向刘某发出的函件具备了要约的全部要件，因此甲公司应当承担缔结合同的义务。甲公司以车辆全部售完为由，不履行缔约义务，构成了缔约过失责任，应当承担相应的法律责任。

解析

2、与要约邀请相区别要约邀请希望他人向自己发出要约的意思表示要约邀请人可以不受其意思表示的约束实践中要约邀请有：商业广告价目表要约有：悬赏广告拍卖竞价3、要约的效力（1）生效生效的标准：发信主义以要约发出即生效到达主义以要约到达受要约人时方生效生效的方式以口头形式订立合同的，以受要约人了解要约的内容为到达；以书面形式订立合同的（2）要约的撤回指在要约发生法律效力之前，邀约人取消要约的意思表示。（3）要约的撤销指在要约发生法律效力后，受要约人承诺前，要约人取消要约的意思表示。实例演练：甲维修公司可以撤销要约

甲维修公司于2018年6月1日向乙公司发出一商业快递信函，要以优惠价格购买乙公司的车辆配件。6月3日，甲公司发现市场行情有变，遂于当日发出撤销要约的通知。要约于6月3日到达乙公司。乙公司收到要约，次日欲作出承诺时，收到了甲维修公司撤销要约的通知。乙公司不予理睬，理由是甲公司已经下了订单，遂发货给甲公司，货到后甲公司拒绝收货，遂起纠纷。乙公司以甲公司违约为由向法院起诉，要求其支付货款。

法院审理后认为，虽然甲公司向乙公司发出了要约，但乙公司在作出承诺之前，受到了甲公司撤销要约的通知，该要约已被撤销，甲维修公司与乙公司之间没有成立合同关系，故乙公司的诉讼请求不予支持。本案涉及甲维修公司要约的撤销问题。要约生效时间采用到达主义，要约到达受要约人时生效。甲公司的要约于6月3日到达乙公司时生效。但要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人作出承诺之前送达受要约人。甲公司于6月3日发出了撤销要约的通知，在乙公司未作出承诺前到达，因此该撤销要约行为是有效的，乙公司不能再做出承诺。乙公司的单方行为所造成的损失应由自己承担。

解析4、要约的失效（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。1、承诺的概念与构成（1）定义：

承诺是指受要约人同意要约的内容，并向要约人明确表示愿意与要约人签订合同的意思表示。（2）效力：

承诺的法律效力在于，一经承诺并送达要约人合同即告成立。（3）要件：①承诺必须由受要约人作出。②承诺应当向要约人作出。③承诺的内容应当与要约的内容一致。④承诺应当在承诺期限内到达要约人。（二）承诺实例演练：

某花农向某花店发电：“情人节供玫瑰花一万多，按以往双方交易价格上涨20%，你方于前一天携款来取货。”花店回电：“同意你方价格上调条件；但由于最近人手不足，请你送货上门。”

花店的回电是否属于实质性变更？

承诺的内容与要约的内容应当一致，虽然各国都不再严格要求承诺必须与要约的内容绝对一致，而规定可以附加一些改动，但该改动不得构成实质性变更，否则受要约人的意思表示就成为一个新的要约。有关合同标的、数量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决办法等的变更，视为要约内容实质性的变更。本题中花店的回电对要约内容中的履行地点做了改动，构成了实质性变更。

解析2、承诺的方式（1）明示的承诺：合同法22条：承诺应当以通知的方式作出。（2）默示的承诺：虽未明确表示但以可以推断的积极行为作出的承诺。（3）缄默和不行为不构成承诺。但当事人约定不为反对的意思表示即为承诺或法律直接规定沉默为承诺的除外。如《合同法》171条规定试用期满试用人未作表示视为购买。实例演练：通过行为作出的承诺有效

2007年6月5日，甲果汁公司向乙、丙两水果冷藏厂各发一急函，告知：“急需红富士苹果100吨，价格2500元/吨，货到付款。”乙水果冷藏厂于6月6日收到函后即传真给甲：“函已收到，即日发出。”丙水果冷藏厂于6月6日收到函后，当即组织运输公司给甲果汁公司发出红富士苹果100吨。6月8日，乙水果冷藏厂将货物送到甲果汁公司处。6月9日，丙水果冷藏厂的货物到达甲果汁公司，甲果汁公司以不再需要为由，拒绝收货。丙水果冷藏厂无奈，遂向法院起诉甲果汁公司，要求其支付货款。

法院审理后认为，甲公司向乙、丙发出的函电属于要约，且要约中表明可以通过行为作出承诺，丙水果冷藏厂通过发货行为作出了承诺，双方之间的合同成立并生效。根据《合同法》第22条的规定，判决甲果汁公司向丙厂支付货款。甲果汁公司向丙水果冷藏厂发出的急函，在性质上为要约，且在要约中表明可以通过行为作出承诺。丙以行为的方式作出了有效的承诺，双方之间的合同成立并生效。

解析3、承诺的撤回在承诺的通知到达邀约人之前或同时，承诺人可以撤回自己的承诺，以阻止其生效。4、承诺的生效时间《合同法》第26条规定，承诺通知到达要约人时生效。不需通知的按交易习惯或要约的要求作出承诺行为时生效。1缔约过失责任的概念在缔约过程中，一方当事人过失地违反根据诚实信用原则应负担的先合同义务，在合同不成立、无效或被撤销而给对方造成损害时，应当承担的损害赔偿责任。2、特征：（1）此责任发生在缔约阶段。（2）此责任是因一方当事人违反诚实信用原则而产生的先合同义务所致。（3）须有行为人的过错和相对人的信赖利益的损失（四）缔约过失责任3、缔约过失责任的构成（1）违反先合同义务（2）造成损失（3）有缔约过失存在4、缔约过失责任的类型（1）合同未成立型的缔约过失责任（2）合同无效型的缔约过失责任（3）合同有效性型的缔约过错责任5、情形：（1）恶意磋商而致对方损害。（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况而致相对人损害。（3）泄露或不正当使用商业秘密而致相对人损害。（4）因无权代理发生的损害。（5）因合同无效或被撤销而致对方损害。（6）其他违背诚实信用原则而致他方损害时发生的损害。实例演练：通过行为作出的承诺有效

2007年6月5日，甲果汁公司向乙、丙两水果冷藏厂各发一急函，告知：“急需红富士苹果100吨，价格2500元/吨，货到付款。”乙水果冷藏厂于6月6日收到函后即传真给甲：“函已收到，即日发出。”丙水果冷藏厂于6月6日收到函后，当即组织运输公司给甲果汁公司发出红富士苹果100吨。6月8日，乙水果冷藏厂将货物送到甲果汁公司处。6月9日，丙水果冷藏厂的货物到达甲果汁公司，甲果汁公司以不再需要为由，拒绝收货。丙水果冷藏厂无奈，遂向法院起诉甲果汁公司，要求其支付货款。

法院审理后认为，甲公司向乙、丙发出的函电属于要约，且要约中表明可以通过行为作出承诺，丙水果冷藏厂通过发货行为作出了承诺，双方之间的合同成立并生效。根据《合同法》第22条的规定，判决甲果汁公司向丙厂支付货款。甲果汁公司向丙水果冷藏厂发出的急函，在性质上为要约，且在要约中表明可以通过行为作出承诺。丙以行为的方式作出了有效的承诺，双方之间的合同成立并生效。

解析第三节合同的效力一、合同的生效含义合同产生法律上的约束力。条件订立合同的当事人具有相应的行为能力订立合同的当事人的意思表示要真实合同内容不得违反法律或社会公共道德合同的形式合法生效的时间自成立之日起生效办理了法定手续后生效办理了当事人约定的手续后生效。

二、合同的无效含义不具备法律拘束力，不发生履行效力的合同特征具有违法性自订立之日起无效即自始无效种类全部无效一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害国家利益的；恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的；以合法形式掩盖非法目的的；损害社会公共利益的；违反法律、行政法规的强制规定的。部分无效造成对方人身伤害的免责条款无效；因故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款无效三、可变更、撤销的合同含义合同成立后，因存在法定事由，法定机构根据一方当事人的申请，变更合同的有关内容或将合同予以撤销。必须具备的要件必须具备法定事由因重大误解而订立的合同显失公平的合同一方以欺诈、胁迫手段使他人违背自己的真实意思而订立的合同一方乘人之危使他人违背自己的真实意思而订立的合同实例演练：陈某和甲购物商场的撤销买卖关系纠纷案

陈某于2006年10月1日向甲购物商场手表专卖处购得“劳力士”手表1块,标签表明该手表为“进口原装”。买回3个月后陈某的朋友刘某(很懂鉴赏手表)看到此表告知其并非进口原装,只是仿制品。陈某多次去甲购物商场手表专卖处交涉,历时1年零1个月,没有结果。于是陈某起诉到法院,要求法院撤销其与甲购物商场的买卖关系。『解析』

法院认为虽然该买卖合同是属于可变更、可撤销的合同,但陈某在1年内没有行使该项权利,故其撤销权已经消灭。本案涉及撤销权事由灭失的问题。根据本条的规定:撤销权灭失的事由有两种:一是具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权;二是具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。在本案中,甲购物商场卖给陈某“劳力士”手表属于欺诈行为,他们之间订立的合同属于可变更、可撤销的合同。具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权的,撤销权消灭。撤销权的行使必须经人民法院或仲裁机构确认,不得由当事人自己确认。陈某自得知撤销事由之日起1年内并没有行使撤销权,该权利的除斥期间为一年,其间不行使即消灭。必须有一方当事人行使请求权当事人行使请求权的期限为一年；请求事项可以是变更或撤销。只有人民法院或仲裁机构才能依法行使变更或撤销权无效合同与被撤销合同的法律效果部分无效的不影响其他部分的效力；独立存在的有关解决争议的条款依然有效；依合同发生的行为的处理因合同而取得的财产应予返还或折价补偿；给他人造成损失的应予赔偿。一、含义合同生效后，当事人按照合同规定的各项条款，完成各自承担的义务和实现各自享受的权利，使合同的目的得以实现的行为。二、合同履行的规则合同约定不明确的履行规则订立补充协议按有关条款或交易习惯质量约定不明确，可以按有关标准履行数量约定不明确的，按合同订立时履行地的价格履行履行地点不明确的给付货币的，在接受货币一方所在地履给付不动产的，在不动产所在地其他标的，在履行义务一方所在地第四节合同的履行其他标的，在履行义务一方所在地履行期限不明确的债务人可以随时履行债权人可以随时要求对方履行履行方式不明确的，按有利于实现合同目的的方法履行履行费用的负担不明确的，有义务一方负担执行政府定价的履行规则在合同约定的期限内，遇有政府调价的，按交付时的价格计价逾期交付标的物，遇有政府调价的价格上涨，按原价执行价格下降，按新价执行逾期提取标的物或预期付款遇调价价格上涨，按新价价格下降，按原价履行的规则涉及第三人的履行规则向第三人履行的合同（利他合同）债权人可以征求第三人的同意，也可以不告知第三人；债务人履行合同时，应当通知第三人；债务人不向第三人履行的，应向合同的债权人负责，而不是向第三人负责。由第三人履行的合同第三人不是合同当事人；第三人只负担向债权人履行，不承担合同责任；第三人不履行的，由合同的债务人负责；第三人履行有瑕疵的，由债务人负责三、履行抗辩权（一）含义在双务合同中，一方当事人在对方不履行或履行不符合约定时，依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。（二）同时履行抗辩权1、同时履行抗辩权的构成依《合同法》第66条的规定同时履行抗辩权须具有以下要件：（1）双方当事人于同一双务合同互负债务。（2）双方所互负之债务均已届清偿期（3）对方当事人在没有履行其所负债务或履行不符合约定的情况下请求履行。2、同时履行抗辩权的效力当事人之拒绝履行，但拒绝履行并不导致其为自动债权而主张抵销，也不因同时履行之抗辩而致债务人于迟延。（三）先履行抗辩权1、意义先履行抗辩权，是指双方当事人互负之债务有先后履行之顺序，在先行履行一方未为履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求并可请求其履行之权利。2、先履行抗辩权的构成（1）须为双方当事人于同一双务合同互负债务（2）双方所负债务有履行期限的先后顺序。（3）须为双方所负之债务已届清偿期。（4）须为先履行一方为未履行或履行不符合约定。3先履行抗辩权的效力其行使，使后履行一方得中止履行其义务以对抗对方的履行请求，但其只是暂时阻止先履行一方之履行请求，在其履行合同义务后，后履行一方抗辩权消失而得为履行。实例演练：

2007年6月1日，甲公司与乙公司订立了一份货物买卖合同，约定甲公司向乙公司提供总货物20吨，乙公司收货后一次性支付总货款100万元。同年7月1日甲公司交付了货物10吨，同时请求乙公司付款50万元。乙公司拒绝了该请求。甲公司向法院提起诉讼，请求法院判令乙公司支付已收货款的款项50万元。解析

法院经审理认为，原、被告双方签订的买卖合同合法有效，双方应按照合同约定履行义务。本案中，根据双方签订的合同，原告甲公司只有提供总货物20吨之后，被告乙公司才支付总货款。现原告甲公司未履行完义务，根据《合同法》第67条的规定，被告乙公司有权抗辩原告甲公司的要求，故法院驳回了原告的诉讼请求。本案涉及先履行抗辩权的问题。先履行抗辩权与同时履行抗辩权的区别之一是双方在合同中是否约定了履行义务的先后顺序。本案中，双方已经明确约定只有履行完供货义务之后才能付款。故当甲公司要求乙公司支付已履行货物款项时，乙公司就可以行使先履行抗辩权。（四）不安抗辩权1、不安抗辩权的概念不安抗辩权，是指在双务合同中负担债务并应先为给付者，发现他方当事人于缔约后有丧失或可能丧失履行债务能力，因而有可能危及其债权实现的情形，在他方未为给付或提供有效担保之前，该先为给付者可以拒绝他方之履行请求的权利。2、不安抗辩权的构成（1）须为双方当事人于同一双务合同互负债务。（2）后履行义务一方有丧失或可能丧失履约能力的情形。（3）不安事由危及后履行债务一方债权的实现。3、不安抗辩权的效力使先为给付一方有中止或拒绝自己之给付的权利。三、履行抗辩权（一）含义在双务合同中，一方当事人在对方不履行或履行不符合约定时，依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。（二）同时履行抗辩权后履行抗辩权不安抗辩权实例演练：

被告甲公司与原告乙公司订立了一份合同，约定了甲公司于2008年6月1日送货，乙公司于同年7月1日付款。5月份，甲公司听说乙公司当时丧失了商业信誉，快要倒闭。甲公司遂向乙公司提出中止合同，并要求其提供担保，但乙公司不同意。6月1日甲公司未送货给乙公司，单独中止履行合同。乙公司遂诉至法院，请求法院判令甲公司承担违约责任。解析

法院经审理认为，不安抗辩权的行使必须是先给付义务人有确切证据证明后给付义务人存在《合同法》第68条所列情形之一，才可以中止履行合同。本案中被告只是“听说乙公司当时丧失了商业信誉，快要倒闭”而没有充分的证据证明该事实，故法院根据《合同法》第68条第2款的规定作出甲公司应履行送货义务，并承担迟延履行的违约责任的判决。不安抗辩权的行使必须符合本条第1款规定的4项情形之一，且要求必须有充分的证据证明该情形，否则应承担违约责任。本案中，被告未能证明其所主张的“乙公司丧失了商业信誉，快要倒闭”的观点，故应承担因此而带来的责任。第五节合同的担保一、合同担保的概述概念依照法律规定，或由当事人双方经过协商一致而约定的，为保证合同债权实现的法律措施。方式定金、保证、抵押、质押、留置担保合同形式：书面可以是主合同的条款单独订立的书面担保合同性质从合同法律效力取决于主合同二、定金定义合同当事人约定一方向另一方给付一定数额的货币作为债权的担保。法则给付定金的一方违约，无权要求返还定金；接受定金的一方违约，双倍返还定金。效力从实际交付之日起生效当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。比例不得超过合同总价款的20%。三、保证定义第三人为债务人的债务履行作担保，由保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。保证的种类一般保证连带保证保证的期限由当事人约定合同无约定的，为主债期满之日起6个月四、抵押定义债务人或第三人不转移财产的占有，将该财产作为债的担保。当债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定，以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的权利。抵押物可以用于抵押的财产有抵押人所有的房屋和其他地上定着物；抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；抵押人依法可以处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物；抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的使用权；依法可以抵押的其他财产。抵押不得用于抵押的财产有土地所有权；耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；所有权、使用权不明确或有争议的财产；依法被查封、扣押、监管的财产；依法不得抵押的其他财产。不得单独用于抵押的财产乡（镇）、村企业的土地使用权必须与