合同的变更和转让

关于合同的变更和转让教学目的与要求：通过本章的学习，了解合同变更的概念和合同转让的概念与特征；理解合同转让的原因和种类；掌握合同变更的条件和法律效力；掌握合同权利转让的要件和法律效力；掌握合同义务转让的条件和法律效力；掌握合同权利义务概括转让的法律效力。教学重难点：合同变更的条件、债权让与对于债务人的效力、免责的债务承担。第2页,共25页，2024年2月25日，星期天第一节合同的变更一、合同的变更概念和特征广义的合同变更：合同内容的变更与合同主体的变狭义的合同变更：合同内容的变更本章指狭义的合同变更（一）概念：合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，当事人就合同的内容达成修改或补充的协议。（二）特征1、合同的变更原则上应当双方协商一致；2、合同内容的变更是合同关系的局部变化；3、合同的变更也会产生新的债权债务例1-2第3页,共25页，2024年2月25日，星期天二、合同变更的要件（一）原已存在有效的合同关系；（二）须有合同内容的变化。（内容约定不明的，推定为未变更）（三）合同的变更须依当事人的协议（原则上）或法院仲裁机构的裁决；（四）必须遵循法定的程序和方式；法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第4页,共25页，2024年2月25日，星期天三、合同变更的效力合同变更的效力，原则上仅对未履行的部分发生，对已履行的部分没有溯及力，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。

《民法通则》第115条：合同的变更或解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。第5页,共25页，2024年2月25日，星期天第二节合同权利的转让一、合同权利转让的概念（一）概念：是指不改变合同的内容，合同债权人将其享有的债权全部或部分转让于第三人享有。（二）特点1、合同权利转让是指不改变合同权利的内容；2、合同权利转让的对象是合同债权；3、权利的转让可以是全部的转让，也可以是部分的转让。第6页,共25页，2024年2月25日，星期天二、合同权利转让的构成要件（一）须有有效存在的合同债权，且合同债权的转让不改变其内容。（二）合同债权的转让人与受让人应就合同债权的转让达成合意。（三）转让的债权须有可转让性（四）须通知债务人例6

（五）须依法办理有关手续第7页,共25页，2024年2月25日，星期天三、合同权利转让的效力（一）合同权利转让的内部效力1、所转让的合同债权由原合同债权人移转于第三人；全部转让：转让人脱离原合同关系。部分转让：受让人加入合同关系

2、转让人向受让人移转合同债权时，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。3、转让人对转让的合同债权负权利瑕疵担保责任；（明确告知受让人的不在此限）4、转让人在某项权利转让给他人后，不得就该项权利再做转让。第8页,共25页，2024年2月25日，星期天（二）合同权利转让的外部效力1、债务人不得再向转让人履行转让人受领债务人的给付，构成不当得利；债务人向转让人履行，不能成立合同的有效清偿。2、债务人负有向受让人履行的义务。3、债务人抗辩权、抵销权的援用（82、83条）债务人对抗原合同债权人的一切抗辩权，均可对抗受让人。债务人可以用对债权人的到期债权向受让人抵销。例7-8第9页,共25页，2024年2月25日，星期天四、多重让与1、两个以上的让与中，有偿让与的受让人取得债权；2、两个以上的让与中，有可撤销事由的让与的，无可撤销事由的受让人取得债权；3、两个以上的让与中，同时有全部让与和部分让与的，全部让与的受让人取得债权；4、两个以上的受让人中，先对债务人为有效通知的受让人取得债权。第10页,共25页，2024年2月25日，星期天第三节合同义务的移转一、合同义务移转的概念（一）概念：指不改变合同的内容，债权人、债务人与第三人达成协议将债务人负担的债务移转于第三人负担。（合同法第84条）（二）合同义务移转与由第三人履行的区别例91、订立协议的主体不同2、对履行人要求不同。3、法律关系不同。第11页,共25页，2024年2月25日，星期天二、合同义务移转的要件（一）须有有效的债务存在；（二）债务承担合同的标的应具有可移转性；（三）须有以债务承担为内容的合同；（即达成协议）（四）债务承担合同须经合同债权人同意（债务承担合同生效的最主要的要件）同意——明示或默示第12页,共25页，2024年2月25日，星期天三、合同义务移转的效力（一）合同义务全部转移的，债务人脱离合同关系，而由承担人直接向合同债权人承担债务。（免责的债务承担）合同义务部分转移的，第三人加入合同关系，与原债务人共同承担合同债务。（并存的债务承担）（二）新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩;债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。但专属于合同当事人的解除权和撤销权，只能由原债务人行使，承担人不得享有。（三）新债务人应当承担与主债务有关的从债务。债务人移转义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。第13页,共25页，2024年2月25日，星期天第四节合同权利义务的概括移转一、概念：合同权利义务的概括移转，指合同当事人将合同的债权债务概括地移转于第三人。二、合同承受（一）合同承受的概念合同承受，指一方当事人与他人订立合同后，依照其与第三人的约定，并经对方当事人的同意，将合同上的权利义务一并移转于第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享有权利并承担义务。第14页,共25页，2024年2月25日，星期天（二）合同承受的生效要件1、须有有效的合同存在。2、须承受的合同为双务合同。3、须原合同当事人与第三人达成合同承受的合意。4、须经对方当事人同意。（三）合同承受的效力1、原合同权利义务一并转移于承受人。2、适用债权让与、债务承担的有关规定。（第79、81、82、83、85、86、87条）第15页,共25页，2024年2月25日，星期天二、企业合并、分立当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人与债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。第16页,共25页，2024年2月25日，星期天不可转让的债权合同法79条：债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第17页,共25页，2024年2月25日，星期天例3：甲委托乙外出办理某一事物，甲已支付代理费。问：甲可否与丙约定，将其对乙享有的债权转让给丙？例4：甲委托一画家为其画像，已支付酬金给画家。问：甲、乙可否约定，将甲享有的画家为其画像的权利转让给乙？例5：甲欠乙100万元，丙提供担保。乙与丁约定：乙将对丙的保证债权转让给丁，甲仍欠乙100万元。问：可否？第18页,共25页，2024年2月25日，星期天总结：依合同的性质不可转让的合同有：1、依人身信任关系而生的债权；2、专为特定债权人利益设定的债权；3、不作为债权；4、人身债权；5、从权利。返回第19页,共25页，2024年2月25日，星期天例6：甲、乙订立一购销合同，甲已先给付货物，乙尚未付款100万元。甲与丙达成协议，将甲对乙的债权转让给丙。（1）假设甲与丙6月1日达成协议，甲于6月5日当面通知乙。问：该债权转让何时生效？何时对乙生效？（2）假设甲一直未通知乙。乙将100万元交付给甲。问：甲能否拒收？（3）假设甲一直未通知乙。6月3日丙请求乙付款。问：乙能否拒绝？返回第20页,共25页，2024年2月25日，星期天例7：设例6中，丙于6月6日请求乙清偿100万元。乙提出：甲交付的货物短少，并已在验货期内告知甲，实际货款应为90万元，故只能支付给丙90万元。问：乙的主张是否成立？丙应该怎么办？例8：乙公司欠甲公司30万元，同时甲公司须在2010年9月20日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。同年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。问：乙的主张是否有法律依据？为什么？返回第21页,共25页，2024年2月25日，星期天例1：我国某外贸公司与西欧一客户签订一笔工艺品的出口合同。合同订明内包装盒由客户免费提供。距合同规定的交货期前三个月时，公司去电通知客户“货将备妥，请速提供内包装盒”，客户未作答复。一个月后，客户来到上海，公司外销员当面向客户再次提出：“货已备妥，请即提供内包装盒。”客户答称：“盒子已在香港印刷，两星期内即可发货”。但是两个星期后满后，包装盒仍毫无消息。公司再次发电催促：“货已备妥，工厂急等内包装盒进行包装。”客户未回复。几天以后，该客户派了一位远东分公司的代表来厂看货。厂方向其反映产品均已做好，由于你方未提供内包装盒，而且，因你方连内包装盒的规格尺码也未通知工厂，使工厂无法预订外包装箱，势必影响按期交货。第22页,共25页，2024年2月25日，星期天该代表在看了产品以后，当场表示：“内包装印刷来不及，不再提供，可由公司自行解决。”并指明用无印刷的单瓦楞纸盒。我方工厂当即按该代表意见办妥纸盒，进行包装，进仓待运。在合同规定的装运期前一个月，客户突然来电：“此批货物仍应用我方提供的包装。”公司收电后当即回电客户，说明货已按你方远东分公司代表意见包装完毕，进仓待运，无法更改。客户回电承认远东分公司代表同意用我方自己包装是出于好意，旨在解决工厂困难。现由于用户坚持要用有印刷的包装盒，事出无奈，要求我方理解和合作，但经济损失不能承担。包装一定要改，否则将不履行合同。第23页,共25页，2024年2月25日，星期天例2：周伟是通州路300号物广商场一商户，今年1月1日起租赁了商场一楼通道的两铺位经营饰品，合同期为一年。3月13日，他收到通知，由于商场调整经营要与他终止合同。“前期我在