2023年中国PE的法律解读

第一节私募股权基金概述

一、私募股权基金的要素剖析

私募股权基金（privateequityfund）,又称私募股权投资基金，简称PE。其概念可从私募、股

权投资、基金3个方面解读。

（-）私募

1.募集的对象不同

私募的募集对象为特定人，或者少于200人的不特定人，而公募的募集对象为不特定人。

2.募集信息的传播方式不同

私募一般通过投资者之间的熟人关系，即以熟人推介的形式传播募集信息，而公募可以通过公众

媒体进行公开宣传和传播。

3.对投资者的要求不同

私募对于投资者的要求高于公募。

4.承担的信息披露义务和接受的政府监管不同

私募比公募承担更少的信息披露义务，面临更少的政府监管，这也是私募形式备受欢迎的主要原

因。私募股权基金的投资对象是企业的股权。

（二）股权投资

1.股权投资的收益十分丰厚

股权投资以出资比例获取公司收益的分红，而且一旦被投资公司成功上市，私募股权投资基金的

获利便可能是几倍或几十倍。

2.股权投资伴随着高风险

股权投资通常需要经历若干年的投资周期，因为通常投资于发展期或成长期的企业，如果被投资

企业最后以破产惨淡收场，私募股权基金就有可能血本无归。

3.股权投资可提供全方位的增值服务

私募股权投资在向目标企业注入资本的时候，也注入了先进的管理管控经验和各种增值服务，这

也是其吸引企业的关键因素。

（三）基金

基金是一种专家管理管控的集合投资制度。

1.基金具有固定性

基金的投资者和管理管控者以及资金规模，在一定时间内是固定的。

2.基金具有集合性

基金将众多投资者的资金集中起来，委托基金管理管控人进行共同投资。

3.基金具有独立性

基金投资者是基金的所有者，基金管理管控人负责基金的投资运作，其本身并不经手基金财产的

保管。

（四）小结

综上所述，私募股权投资基金，即PE,是向特定人募集资金或者向少于200人的不特定人募集

资金，并以股权投资为运作方式，主要投资于非上市企业股权，以对非上市企业注入资金和管理

管控经验，从而推动非上市企业价值增长，最终通过上市、并购、股权置换等方式退出的一种投

资组织。

二、私募股权基金的特征

（-）私募资金，渠道广阔

1.募集对象之一：个人投资者

2.募集对象之二：机构投资者

（二）股权投资，方式更加灵活

私募股权基金通常以非上市公司股权为投资对象，通过增资扩股或者股权转让，抑或增资扩股与

股权转让相结合的方式投资与目标公司。

股权投资的风险相对较大，这是因为其流动性相对较差，且收益依赖于被投资公司日后的经营状

况。

（三）风险大，回报丰厚

私募股权投资的运作周期相对较长，最少也要3~5年，这对基金本身的风险承受相关能力、融

资相关能力是个严峻考验。

PE锁定目标企业后的投资程序包括：

1）请专家团对目标企业进行初步考察；

2）聘请中介机构对目标企业进行详尽具体的专业尽职调查；

3）由PE内部决策团队根据尽职调查结果单方面设定投资解决方案，并以投资解决方案为

指导与目标企业反复接触、磋商、谈判，最终确定投资条款清单；

4）由中介机构起草各类投资文书，并由双方在约定的条件和时间下签订；

5）投资者依照投资协议确定的日期向目标企业注资，企业收到注资后进行工商登记变更。

（四）参与管理管控，但不控制企业

一般而言，私募股权基金中有一支专业的基金管理管控团队，具有丰富的管理管控经验和市场运

作经验，能够协助企业制定适应市场相关需求的发展战略，对企业的经营和管理管控进行改进。

三、私募股权基金与近似概念的甄别

（-）与私募证券投资基金

私募证券投资基金是相对我国政府主管部门监管的，向不特定投资人公开发行受益凭证的证券投

资基金而言的。

（二）与产业投资基金

产业投资基金一般有浓厚的官方色彩，是在国家或地方政府支持下设立的，资金来源一般为国有

大型企业或社保基金，投资于基础设施建设或特定行业。

（三）与政府引导基金

政府引导基金是由政府出资，并吸引有关地方政府、金融机构、投资机构和社会资本参与，以股

权或债权等方式投资于创业风险投资机构或新设创业风险投资基金,不以营利为目的的而以支持

创业企业发展为目的的专项基金。

（四）与创业投资企业

是指在我国境内注册设立的，向创业企业进行股权投资，以期在所投资企业发育成熟或相对成熟

后通过股权转让获得资本增值收益的企业组织。

第二节私募股权基金的发展历程

一、稳步推进——国际PE从初现到兴盛

私募股权基金起源于美国。19世纪末，有不少富有的私人银行家通过律师、会计师的介绍和安

排，将资金投资于风险较大的石油、钢铁、铁路等新兴产业，这类投资完全是由投资者个人决策，

没有专门的机构进行组织，这就是私募股权基金的雏形。

国际私募股权投资基金经过50多年的发展，成为仅次于银行贷款和IPO的重要融资手段。国

际私募股权投资基金规模庞大，投资领域广泛，资金来源多样化，众多机构参与。目前西方国家

私募股权投资基金占其GDP的份额已达到4%—5%。迄今为止，全球已有数千家私募股权投

资公司，黑石、KKR、凯雷、贝恩、阿波罗、德州太平洋、高盛、美林等机构是其中的佼佼者。

二、迂回前进一一中国PE从展露到繁荣

中国探索发展创业投资的历程始于20世纪80年代。其后10多年间，由于受制于法律体制和

市场环境等因素，PE一直未能取得实质性的进展。此时的中国私募股权基金，人在学习、摸索

阶段。

时至2009年，金融危机余波影响下的中国PE迎来了第二个投资小高潮。创业板的推出使PE看

到了上市退出的希望；有限合伙证券开户障碍的排除，使得设立有限合伙PE这一相关问题再前

进了一步；保险业、银行业纷纷呼吁业务创新，希望直接投资于PE或者加强与PE的多层次合

作；而限制红筹上市的“10号文”，也频频传出松动的消息。中国PE在一轮轮政策浪潮的推动

下，又恢复了热情，气势随之高涨。

第三节私募股权在中国

一、中国PE的生态环境

（-）良好的生态环境

（二）企业融资渠道不畅

（三）社会投资相关需求强烈

（四）渐进式的政策环境

二、中国PE的生存现状

（-）人民币基金开始主导市场

（―）金融机构开始进军PE

（三）政府对PE发展鼎力支持

（四）PE退出途径趋于多样化

第二章机构VS个人：PE资金募集渠道与法律政策分析

谁可以投资基金——机构？还是个人？

国际上，机构投资者主要是指各类养老金、捐赠基金、大型企业、保险公司、投资银行等，个人

投资者则是指一些富裕的个人和家庭。

在中国，虽言私募股权基金刚起步，股权投资对于大多数人还是一个比较陌生的概念，但是对于

广大投资机构而言，这无疑是一块普遍看好的蛋糕，投资者都希望从中分得一份，于是出现了一

段时间“言必私募”的局面。原来很多做实业的企业家也都纷纷投身于私募行业，好像这是无往

而不利的投资，正如有人戏称“这是一场PE的全民试错活动”，只是希望繁华过后不是落花缤

纷。

谁在投资PE

一、PE市场上的个人与机构投资者

（-）投资者综述

私募是以“私”的方式来募集资金，即不能借助传媒、商业广告或者网络等公开宣传方式，而是

通过私人关系或有商业信誉的券商、投行、咨询公司来锁定投资者。根据投资者形态的不同，可

以将私募股权基金投资者划分为个人投资者和机构投资者。

1.个人投资者

在私募股权基金发展初期，富裕的个人投资者是私募股权基金的主要力量。即使是现在，富裕

的个人投资者所提供的资本依旧在私募股权基金中占相当的分量。以美国为例，富有家庭和个人

提供的风险资本至今仍然在全美私募股权基金资金总额中占10%以上。

2.机构投资者

机构投资者是以机构的名义参与私募投资的投资人。在美国，私募股权基金的机构投资者的范围

十分广泛，包括各类养老基金、捐赠基金、大型企业、保险公司、投资银行等。

（二）对投资者的一般要求

1.风险辨别相关能力

从理论上讲，投资者的风险辨识相关能力集中体现为其选择适当的私募股权投资基金的相关能力。

而在中国，由于投资者往往直接参与基金运作，对投资者风险辨别相关能力的要求也扩大到了具

有选择适当投资本次项目的相关能力。

2.风险承受相关能力

私募股权投资的长周期及资金规模大的特点，对投资者所提供资金的稳定性和持续性提出相当高

的要求。投资者需要有相当雄厚的资金实力以保证在本次项目投资期间不会因为特殊事由而抽回

投资，甚至能够在私募股权基金需要的时候跟进投资，而在私募股权基金投资失败的时候不会对

基金失去继续投资的信心。

3.承诺资金及时到位的相关能力

在募集资金时，私募股权基金并不一定要求投资者将全部资金一步到位，它一般会要求投资者先

承诺投资多少资金，然后在它寻找值得投资的企业本次项目以后，再要求投资者将其承诺的资金

兑现。这种投资模式要求私募股权基金的投资者具有承诺资金及时到位的相关能力。

二、外资PE投资者

（-）何为外资PE

外资PE并不是一个法律上的概念。在外资PE刚进入中国的时候，其资金全部来自海外，并且

在境外设立，但其资金可以是外币，也可以是人民币，我们称此类PE为纯粹的外资PE。纯粹

的外资PE最重要的特点就是其人民币资金（如果有的话）与其外币资金都来源于同一群体，P

E管理管控人在管理管控时不会发生潜在的利益冲突。

（二）外资PE的投资者资质

如果外国投资者想要在中国进行股权投资，可以按照中国法律，主要是根据《外商投资创业投资

企业管理管控规定》，设立外商投资创业投资企业。根据该规定，在中国进行投资活动的外资P

E一般由以下3类投资者组成：

1.中方投资者

外商投资企业不一定都有中方投资者，但是也允许中方投资者的参与。

2.外方投资者

外商投资创业投资企业中的外方投资者，范围极为广泛，可以是国外的创业投资基金，也可以是

其他投资者，其中包括个人投资者。该规定亦未对外商投资方的资格提出太高要求，每个投资者

的最低认缴出资额为100万美元，且以可自由兑换的货币出资。

3.必备投资者

法律对必备投资者提出了较高的要求，比如，要求外方必备投资者是以创业投资为主营业务的机

构投资者，在申请前3年其管理管控的资本累计不低于1亿美元，且其中至少有5000万美元

已经用于创业投资等。法律通过对必备投资者提出较高要求，以防范外商投资企业在运作过程中

由于资金不足、管理管控经验缺乏等相关问题带来的风险。

4.外资PE的投资者特点

1.广泛性

外资PE投资者分布的范围十分广泛，其既可能来自境内，也有可能来自境外。

2.偏向性

从世界范围内来看，外国PE极少允许自然人作为投资者，除非该自然人有相当多的财富。故而，

外资PE具有明显的对机构投资者的偏向性。

3.专业性

外资PE必须具备一定的私募股权投资管理管控经验。

二、本土PE投资者

（一）本土PE的投资者“配置”

1.政府投资比例过高

政府资金在本土PE中所占比例过高，这是不利于中国私募股权基金发展的。一方面，私募股权

投资具有长期性，投资期限一般会持续3~10年不等，而政府资金的持续性无法保证，受制于政

府政策、官员决策、财政收入总量、财政收入分配计划等，政府资金一般无法持续、稳定地对私

募股权基金提供资金支持。如果一笔资金投入后经常变动，不利于被投资企业的发展，自然也不

利于原有资金的增值。另一方面，私募股权投资是市场行为，而政府资金又先天缺乏市场性。政

府资金的主要功能不是投资增值获利，而主要是在满足政府日常工作和管理管控的基础上，引导

资金流向或者鼓励特定行业发展。可以说，政府资金非商业的经营目的限制了其运作的市场性和

有效性。

2.个人投资者比例过高

3.机构投资者束缚多

1）全国社会保障基金。2008年4月，全国社保基金获批可以投资经发展改革委批准的产业

基金和在发展改革委备案的市场化股权投资基金，但是总体投资比例不得超过全国社保

基金总资产（按成本计算）的10%。

2）商业保险公司。2008年11月，国务院批准保险公司可以投资非上市公司股权。

3）信托公司.2007年3月，《信托公司管理管控办法》和《信托公司集合资金信托计划管

理管控办法》（简称“新两规”）正式实施，在此条件下，与私募股权基金合作成为信托

公司的业务突破口。

4）券商公司。2007年9月，中国证监会允许中信证券股份有限公司、中国国际金融有限公

司开展直接投资业务试点。除此之外，银行及未被授予试点资格的大量券商仍不得进入

PE市场。

（三）本土PE的投资者特点

1.分散性

与外国PE主要集中于机构投资者不同，中国本土PE投资者类别呈现分散性，分布为政府、企

业和个人。

2.短期性

本土PE投资者的投资期限都比较短。政府资金由于受政策影响，投资变动较大，因而难以长期

提供资金支持；企业资金由于预期回报期限短，一般也会要求PE管理管控人投资与回报期限短

的本次项目，所以本土PE多投资与成熟的企业本次项目；个人投资资金一般受宏观经济形势影

响，加之资金量有限，也难以维持。

3.干预性

资金雄厚的个人投资者往往是通过实业发展逐渐积累起资本的一代，即通常所说的富一代，出于

对自身毕生心血和积蓄的珍爱，对其资金的使用具有天然的保护欲，因而容易干预PE的运行管

理管控。

4.扩展性

本土PE投资者的扩展性源于本土PE的不成熟，投资者范围具有广阔的扩展空间。

三、私募股权基金资金募集的特点

（一）遵循私募股权基金资金募集不公开的原则

无论是《公司法》的发起设立中的特定对象募集，还是《证券法》等相关法规中的非公开发行股

票，或者《合伙企业法》中的有限合伙设立，以及信托集合资金的不得公开营销宣传，都说明私

募股权基金需严格按照非公开途径募集资金，否则就与私募股权基金的本质背道而驰。

（二）遵循私募股权基金募集对象人数限定的原则

《公司法》明确限定非上市股份有限公司股东人数不得超过200人，《证券法》等相关法规明确

限定特定对象发行股票后股东累计不超过200人，《合伙企业法》规定有限合伙企业合伙人不得

超过50人。《信托法》等相关法规明确单个信托计划的自然人人数不得超过50人。由此可见，

私募股权基金在资金募集过程中严格限定投资对象人数，超过法律规定人数，将被认定为公开募

集，当然在如何认定募集对象人数上存在着一定争议，但是原则上限于一定范围之内。

（三）遵循尊重私募股权基金自行决定资金募集规模的原则

除了对自然人投资私募股权基金特别是集合资金信托计划又投资规模的限制外，《公司法》、《证

券法》、《合伙企业法》等并未严格限定私募股权基金资金募集规模，这是符合私募股权基金本

身特点的，因为只有私募股权基金了解自身的投资资金相关需求，并根据自身情况作出合理资金

募集安排，法律在此相关问题上无法进行太多的干预。但实际上，鉴于私募股权基金本身具有的

风险性，法律明确规定私募股权基向自然人募集资金时需要限定规模，并且对于自然人的资产状

况作出了限定，这是比较合理的。

（四）遵循私募股权基金自行决定资金募集阶段的原则

修改后的《公司法》并未要求资金募集要一步到位，而是允许分布分阶段到位；《合伙企业法》

允许资金募集实行承诺制，有限合伙设立时并未要求实际全部出资，而是要求投资者对于实际本

次项目投资承诺出资，在本次项目实际需要投资时出资到位；集合资金信托计划也规定了一定的

出资时间，并未严格实行一次性到位。私募股权基金的目的在于对外进行股权投资，在正式投资

之前其资金相关需求量并不大，因此为了避免资金闲置，法律允许私募股权基金自行决定资金募

集阶段，这是符合私募股权基金运作特点的。

第三章合伙VS公司：PE几种组建方式的比较与选择

第一节设立一个怎样的主体

一、规范但缺乏效率的公司制PE

具体特征：

1.严格按照《公司法》设立，法律法规比较健全，具有比较完备的组织架构，治理结构比

较完善，运营也比较规范。

2.投资者的利益体现为股权，其作为股东通过行使股权参与和介入公司管理管控和收益分

配。

3.公司制私募股权基金存在着双重征税的相关问题，即不仅公司层面需要缴纳企业所得税,

而且股东层面需要缴纳个人所得税，这是公司制私募股权基金存在的最大相关问题。

4.相对于有限合伙制和信托制私募股权基金，公司制私募股权基金是现行法律环境下通过

IPO退出的最理想的私募基金形式。

二、高效但缺乏制约的有限合伙制PE

具体特征：

1.根据《合伙企业法》设立，合伙人分为普通合伙人和有限合伙人，其中普通合伙人一般

负责基金的投资经营管理管控，而有限合伙人一般只负责基金的投资，并不具体过问基

金的经营管理管控。

2.有限合伙制体现了激励和制约原则，具有很强的资源整合和抗风险相关能力。

3.有限合伙制私募股权基金组织结构更具有人和性，所以，呈现出更大的松散性和随意性。

4.有限合伙制具有穿透性，直接指向合伙人，这使得有限合伙制私募股权基金只在合伙人

层面征税，而在合伙企业层面不用征税，这是有限合伙制私募股权基金最大的优势，也

视国外私募股权基金常常选择有限合伙制形式的最主要原因之一。

三、灵活但并非实体的信托制PE

具体特征：

1.根据《信托法》等法律法规建立，严格遵循信托“受人之托，代人理财”的基本原则，

这是信托制私募股权基金设立的基础。

2.鉴于信托制度在中国发展的不成熟和曲折经历，信托制私募股权基金严格受到银监会等

部门的监管，需要履行有关审批或备案手续，并且法律法规对其有很多限制性规定.

3.信托制私募股权具有很强的专业性，其结合了货币市场、资本市场、产业市场的金融特

点。

4.从税收角度来看，典型的信托制私募股权基金，即信托公司直接设立私人股权信托投资

计划，且根据信托税制执行，即信托环节不征税，分配环节才征税。

四、孰优孰劣

(-)法律基础

公司制PE建立在《公司法》等一系列法律基础上，而有限合伙制PE则建立在《合伙企业法》

等法律法规基础上，信托制PE则建立在《信托法》等法律基础上。从我国现行法律法规的现状

来看，《公司法》等系列法律法规比较齐全和完备，对于公司制PE的保护更有利，而合伙制和

信托制PE的法律基础相对薄弱，大量法律法规及配套措施尚未建立和健全，还存在很多空白和

漏洞，因此存在一些不确定和不预知的因素。

（二）组织架构

公司制PE相对比较完善，发展得比较成熟和稳定，但是有限合伙制PE和信托制PE由于其自身

独特特点，也具有比较鲜明的特点，比如运作的灵活性、高效性等。

（三）税收负担

在3种形式的私募股权基金中，公司制PE要承担双重税负，而有限合伙制PE和信托制PE在税

收上具有穿透性，有限合伙制PE仅在合伙人层面征税，而信托制由于其并非一独立主体，尽在

分配环节征税。

（四）运作限制

公司制PE的优势是发展比较成熟稳定，更易于预估和评判；有限合伙制PE和信托制PE由于法

律法规尚不完备，尚有一些不好预估评判之处。就私募股权基金而言，有限合伙制PE和信托制

PE不必一次性出资到位，可以按照实际本次项目进展情况出资；而公司制需要严格按照法律法

规履行出资义务。另外，信托制财产在清算时不作为清算财产进行清算，能有效规避其中的风险。

（五）退出选择

第二节如何设立私募股权基金

一、公司制PE的设立实务

（-）设立条件

1.一般条件

《公司法》对于公司制私募股权基金设立条件没有太多的限制，主要是对一般有限责任公司和股

份有限公司分别规定了设立条件。

2.备案条件

《创业投资企业管理管控暂行办法》并未对公司制私募股权基金设立条件作出特别约定，但是要

求创业投资企业必须履行备案手续。

（二）设立主体

在设立主体上，公司制私募股权基金需要注意的是投资者不能超过200人的法律限定，其中有限

责任公司不得超过50人，并且单个投资者不低于100万元人民币。

（三）出资制度

1.最低注册资本

创业投资企业的实收资本至少不低于3000万元，但是注册资本却语焉不详。

2.出资方式

《创业投资企业管理管控暂行办法》规定，首期实收资本不低于1000万元人民币且全体投资者

承诺在注册后的5年内补足不低于3000万人民币实收资本。

（四）设立流程

设立纯内资有限责任公司私募股权投资基金的流程及文件

1.设立流程

A.登记流程

1）企业名称预先核准（工商核准）；

2）申报企业设立材料（工商受理）；

3）在经营范围中，属于法律、行政法规规定必须报经审批或备案的（有关部门）；

4）工商登记注册领取《企业法人营业执照》（工商核发）；

5）申领全国组织机构代码（相关技术监督局核发）；

6）办理税务登记；

7）办理银行登记；

8）办理招工登记；

9）注册会计师验资等。

B.需提交的文件

1）公司董事长或执行董事签署的《公司设立登记申请书》；

2）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明（应由全体股东盖章或者签字）；

3）公司章程；

4）具有法定资格的验资机构出具的验资证明；

5）股东的法人资格证明或者自然人身份证明；

6）载明公司董事、监事、经理姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；

7）公司法定代表人的任职文件及身份证明；

8）《企业名称预先核准通知书》；

9）公司住所证明。

除上述9种文件外，法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，还应当提交有关部

门的批准文件。

C.受理审核时限

申请办理有限责任公司的设立、变更、注销登记和备案，凡材料齐全，符合法定形式，工商行政

管理管控机关当场作出登记决定，并在5个工作日内核发营业执照或其他登记证明。（申请人以

非固定形式提交行政许可申请的，受理审核时限按国家工商行政管理管控总局《企业登记程序性

规定》执行）。

2.备案管理管控

A.管理管控部门

在国家工商行政管理管控部门注册登记的创业投资企业，向国务院管理管控部门申请备案。在省

级及省级一下工商行政管理管控部门注册登记的创业投资企业，向所在地省级（含副省级城市）

管理管控部门申请备案。

B.创业投资企业向管理管控部门备案时，应提交的文件

1）公司章程等规范创业投资企业组织程序和行为的法律文件；

2）工商登记文件与营业执照的复印件；

3）投资者名单、承诺出资额和已缴纳出资额的证明；

4）高级管理管控人员名单、简历。

C.由管理管控顾问机构受托投资管理管控业务时，还应提交的文件

1）管理管控顾问机构的公司章程等规范其组织程序和行为的法律文件；

2）管理管控顾问机构的工商登记文件与营业执照的复印件；

3）管理管控顾问机构的高级管理管控人员名单、简历；

4）委托管理管控协议。

D.备案申请受理审核时限

管理管控部门在收到创业投资企业的备案申请后，应当在5个工作日内，审查备案申请文件是否

齐全，并决定是否受理其备案申请。在受理创业投资企业的备案申请后，应当在20个工作日内，

审查申请人是否符合备案条件，并向其发出“已予备案”或“不予备案”的书面通知。对“不予

备案”的，应当在书面通知中说明理由。

二、有限合伙制PE的设立实务

有限合伙制私募股权基金设立主要根据《合伙企业法》及相关登记注册条例进行。

（-）设立条件

对于设立有限合伙制私募股权基金来说，需要注意一下相关问题：

1）私募投资者人数不得超过49人，且严格来说，不得以代持等方式规避人数要求。在IP。

审批时，代持行为都会是为不合规行为，不会被发审委审核通过。

2）书面有限合伙协议的签署，因为有限合伙人人数较多，不宜通过直接在有限合伙协议上

签字/或盖章的形式签署，所以，实践中普遍采用有限合伙人签署入伙协议/入伙申请书

的形式签署有限合伙协议，在入伙协议/入伙申请书中明确授权普通合伙人代表其签署

合伙协议。

3）为了彰显出资承诺的重要性，往往各有限合伙人各自签署一份出资承诺书，由各有限合

伙人承诺出资数额。

4）合伙名称经历不得有“基金”字样到允许有“基金”字样，原本想将基金成为专有名词，

特指“产业投资基金”。

5）有限合伙企业必须在名称后加“有限合伙”或直接在名称中写明“有限合伙企业”字样，

但以前者居多。

6）私募过程不得构成公开发行，否则可能构成非法集资。后者构成要素需要与当地各银监

部门沟通讨论确定。

7）目前，股权投资行业未归为“金融业”，所以无须取得“金融许可证”。

8）设立外商投资合伙企业，根据《合伙企业法》第一百零八条，境外企业或者个人在中国

境内设立合伙企业的管理管控办法由国务院规定•2009年11月25日，国务院颁布《外

国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理管控办法》，该办法自201。年3月1日起

施行。该办法对于投资股权企业设立依然不是十分明确，仅在第十四条进行了弹性的规

定，即“国家对外国企业或者个人在中国境内设立以投资为主要业务的合伙企业另有规

定的，依照其规定'，留待进一步的法律规定。

（-）设立主体

1.有限合伙人

对有限合伙人无特别要求，因为有限合伙以其向合伙的出资额为限承担有限责任，并且其不参与

合伙企业的经营管理管控，其资质及资信相关问题并不会对有限合伙企业的运作产生影响，故而

从法律上讲，任何主体，包括自然人和法人，只要具有完全民事行为相关能力，便可以成为有限

合伙制PE的有限合伙人。

2.普通合伙人

普通合伙人重要的特征是要对合伙企业的债务承担无限连带责任。出于对特定资产或利益的保护,

法律禁止下列两类主体成为有限合伙企业的普通合伙人：一类是国有独资企业、国有企业、上市

公司；另一类是从事公益性活动的事业单位、社会团体。

（三）出资制度

1.出资额

一般来说，参照公司制私募股权基金，有限合伙人作为公司投资人,最低出资额在100万元以上，

但是也视情况由合伙协议自行约定。就出资总额，我国规定人民币50亿元以上的股权投资基金

需由国家发改委核准筹建并成立。无论如何，大型股权投资及经济产业投资基金的出资总额一般

不超过200亿元人民币。

2.出资期限

我国合伙企业可施行承诺出资制度。承诺出资制度是指依普通合伙人或管理管控合伙人的要求，

随时缴付所要求的金额进行出资。

3.出资方式

《创业投资企业管理管控暂行办法》以及其他地方性创业投资法规均明确规定，基金出资以货币

出资，因此不存在其他形式出资的可能。

（四）设立流程

设立内资有限合伙制私募股权基金的流程及文件

1.设立流程

A.登记程序

1）申请人向工商部门提出申请；

2）对申请材料是否齐全，是否符合法定形式进行审查；

3）受理或不予受理（受理通知书或不予受理通知书）；

4）受理后做出准予设立登记或不准予设立登记；

5）缴纳登记费;

6）颁发《合伙企业营业执照》。

B.受理审核时限

申请合伙企业的设立、变更、注销登记和备案，凡材料齐全，符合法定形式，工商行政管理管控

机关当场作出登记决定，并在5个工作日内核发营业执照或其他登记证明。（申请人以非固定形

式提交行政许可申请的，受理审核时限按国家工商行政管理管控总局《企业登记程序性规定》执

行）。

C.需向工商机关提交的文件

根据《中华人民共和国合伙企业法》的规定，需要向工商行政管理管控机关提交的文件如下：

1）全体合伙人签署的《合伙企业设立登记申请书》；

2）全体合伙人的身份证明；

3）全体合伙人制定的代表或者共同委托的代理人的委托书；

4）合伙协议；

5）出资权属证明；

6）经营场所证明；

7）全体合伙人委托执行合伙企业事物的合伙人的委托书；

8）国务院工商行政管理管控部门规定提交的其他文件；

9）法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的有关批准文件。

2.备案管理管控

1）备案的特殊规定。《创业投资企业管理管控暂行办法》规定，国家对创业投资企业实

行备案管理管控。凡遵照本办法规定完成备案程序的创业投资企业，应当接受创业投资

企业管理管控部门的监管，投资运作符合有关规定的可享受政策扶持。未遵照本办法规

定完成备案程序的创业投资企业，不受创业投资企业管理管控部门的监管，不享受政策

扶持。

2）备案提交的材料及审核时限。请参见设立纯内资有限责任公司制私募股权投资基金的流

程及文件。

第三节外在如何在中国设立PE

设立中外合资有限责任制创投企业的流程

A.外商投资创投企业设立审批程序

1）投资者须向拟设立创投企业所在地省级商务主管部门报送设立申请书及有关文件。省级

商务主管部门应在收到全部上报材料后15天内完成初审并上报商务部（以下简称审批

机构）。

2）审批机构在收到全部上报材料之日起45天内，经科学相关技术部同意后，做出批准或

不批准的书面决定。予以批准的，发给《外商投资企业批准证书》。

3）获得批准设立的创投企业应自收到审批机构颁发的《外商投资企业批准证书》之日起一

个月内，持此证书向国家工商行政管理管控部门或所在地具有外商投资企业登记管理管

控权的省级工商行政管理管控部门（以下简称登记机关）申请办理注册登记手续。

4）工商登记程序：

•申请企业名称预先核准；

•外商投资企业核准及批准证书；

•在经营范围中，属于法律、行政法规必须报经审批或备案（有关部门）；

•工商登记注册领取《企业法人营业执照》（工商核发）；

•申领全国组织机构代码（相关技术监督局核发）；

•办理税务登记；

•办理银行登记；

•办理招工登记；

•注册会计师验资等。

B.受理审核时限

申请办理外商投资企业设立、变更、注销登记和备案，凡材料齐全，符合法定形式，工商行政管

理管控机关当场做出登记决定，并在5个工作日内核发营业执照或其他登记证明。（申请人以非

固定形式提交行政许可申请的，受理审核时限按国家工商行政管理管控总局《企业登记程序性规

定》执行）。

C.需提交的文件

1）申请设立创投企业应当向商务行政主管部门报送以下文件：

•必备投资者签署的设立申请书；

•投资各方签署的创投企业合同及章程；

•必备投资者书面声明（包括:投资者符合第七条规定的资格条件，所有提供的材料真实，

投资者将严格遵守本规定及中国其他法律法规的要求）；

•律师事务所出具的对必备投资者合法存在及其上述声明已获得有效授权和签署的法律

意见书；

•必备投资者的创立投资业务说明、申请前三年其管理管控资本的说明、其已投资本的说

明，及其拥有的投资专业管理管控人员简历；

•投资者的注册登记证明（复印件）、法人代表证明（复印件）；

•名称登记机关出具的创投企业名称预先核准通知书；

•如果必备投资者的资格条件是关系实体而成为必备投资者的，应报送其符合条件的关联

实体的相关材料；

•审批机构要求的其他与申请设立有关的文件。

2）申请设立的创投企业应当向工商行政机关保送下列文件：

•创投企业董事长或联合管理管控委员会负责人签署的设立登记申请书；

•合同、章程以及审批机构的批准文件和批准证书；

•投资者合法开业证明或身份证明；

•投资者的资信证明；

•法定代表人的任职文件、身份证明和企业董事、经理等人员的备案文件；

•企业名称预先核准通知书（注：创投企业应当在名称中加注“创业投资”字样，除创投

企业外，其他外商投资企业不得在企业名称中使用创业投资字样）；

•企业住所或营业场所证明；

•申请设立非法人制创投企业，还应当提交境外必备投资者的章程或合伙协议，企业投资

者中含本规定第七条第四款规定的投资者的,还应当提交关联实体为其出资承担连带责

任的担保函。

第四节设立私募股权基金的战略选择

一、组织形式的总体考虑

从本章所阐述的各种私募股权基金组建模式来看，不同的组建模式，法律对于其设立条件、出资

制度、主体资格、设立流程都有所区别。因此任何一只私募股权基金的设立不得不考虑现有法律

的规定，根据法律的不同规定，结合实际设立私募股权基金的需要和情况作出理性判断。

（-）国际角度一有限合伙优势明显

因为有限合伙制PE发展相对成熟。同时，相比其他模式而言，有限合伙制PE有着符合私募股

权投资最本质的特点，诸如出资可以采取承诺制，不必一次性到位，税收上具有很明显的优势,

而且可以充分利用有限责任和无限责任，充分调动普通合伙人和有限合伙人的优势和积极性，各

取所需，从而达到资源配置的最优化。

（二）国内角度——公司制法律体系最为完善

这是因为采取公司制其法律法规制度中在中国相对完善，可以很好地预见采取该模式的效果和发

展趋势，并且公司制私募股权基金在最终的退出渠道上不会出现像合伙制和信托制那样存在比较

明显的障碍，可以很好地实现私募股权基金的退出，获得投资回报。

（三）多种模式的交融互借

比如公司制私募股权基金可以考虑借鉴有限合伙制PE的一些特点和优势，诸如不必要一次性出

资到位，可以根据实际情况分期出资，避免资金闲置和浪费；而有限合伙制私募股权基金可以考

虑吸收公司制PE中内部治理结构的一些合理因素，如各机构之间权利的平衡和制约。从本质上

看，信托、公司与契约只是法律工具，三者可综合运用。

二、投资领域战略选择

首先，外资私募股权基金必须考虑拟投资领域是否依据《外商投资产业指导目录》的规定允许外

商投资，这决定了其是否可以设立和进入

其次，在选择投资领域时，私募股权基金还需要关注证监会发审委的上市审核倾向，因为很多私

募股权基金设想的最终退出途径都是通过IPO实现的。一般而言，发审委对于一些能耗过大、

污染环境、重复建设的本次项目，即使本次项目本身利润很可观，一般也不会予以审核通过，所

以，想投资于这些领域的私募股权基金需要认真研究发审委的审核倾向和态度。

最后，在选择投资领域时，应关注相关法律政策。如根据财政部、国家税务总局《关于促进创业

投资企业发展有关税收政策的通知》（财税［2007］第031号）的相关规定，创业投资企

业采取股权投资方式投资于未上市高新相关技术企业2年以上（含2年）、凡符合相应条件的，

可按其对中小高新相关技术企业投资额的70%抵扣该创业投资企业的应纳税所得额,所以如果

采取公司制模式设立私募股权基金且投资于未上市高新相关技术企业领域的，就可以享受相应的

税收优惠。

三、资金规模市场定位

在资金规模比较大的情形下，如果采取有限合伙制和信托制，可以通过市场化运作方式和途径吸

引资金投资，而不必将全部资金压力集中于发起人。投资者对于本次项目的预期也决定其实际投

资所需资金规模，预期发展前景不错，投资者会大力投入，所需投资资金规模将比较大；如果预

期比较谨慎，那么投资者会比较小心，所需资金规模暂时不会很大。

总之，资金规模的市场定位于私募股权基金的组合有着深远的影响，发起人或投资者应该根据不

同市场定位的资金规模决定组建私募股权基金方式，实现理性经济人的最优选择。

第四章结构Vs流程：PE管理管控与操作实务透析

如何管理管控PE?——结构？还是流程？

浙江华睿投资管理管控有限公司总结的六条出资人认可的管理管控经验：

1）私募股权投资必须采用公司制而不是非公司制（账户管理管控制），目前只有公司制才

有一个完善的《公司法》来保障，才有法可依。如果没有完整的法律框架做依据，仅凭

一纸协议没有很强的约束力，到最后容易演变成非法集资。

2）提倡承诺出资制，钱要跟着本次项目走，本次项目到资金到，防止资金闲置，最后被挪

用或用作投资，造成重大风险。

3）公司股东或部分股东要亲自或派代表参与投资决策，要了解管理管控人为什要投这个本

次项目。

4）对基金公司实施全程监管，包括股东会、董事会、监事会监管，银行监管以及审计机构

的审计监督。

5）管理管控费要与结果挂钩，不赚钱、不投资不得收取管理管控费，尤其要取消基本管理

管控费制度，这样才能防止某些投资机构只是为了获取基本管理管控费而募集资本。

6）必须及时、全额向股东兑现红利，让出资人及时收回成本、控制风险。

一、PE该如何管理管控

私募股权基金管理管控的原则

1.高效原则

私募股权基金管理管控中比较重要的原则就是高效原则，这意味着管理管控应是高效的，且符合

私募股权基金运转的需要。

2.公平原则

公平原则是指在私募股权投资基金管理管控中应当注重各种主体利益的平衡，根据不同主体在私

募股权基金中的不同作用公平合理地分配各种利益。

3.程序原则

程序原则是指在私募股权投资基金管理管控中应注意尽可能地实现程序化,避免随意化或者认为

化，使得基金内部已有的每一位投资者，或者希望加入的每一位投资者，都可能通过基金程序化

合适的内容理性预判自己的投资行为是否合理，并且可以有效地行驶自身的权利，或者被要求履

行相关义务。

4.稳健原则

稳健原则也称为谨慎原则，该原则与私募股权基金的特点相一致。

5.专业原则

专业原则是指私募股权基金应当充分贯彻“术业有专攻”的理念，在合理安排投资者与管理管控

者授权代理关系的同时，要充分发挥职业经理人在管理管控中的作用，妥善处理投资者与管理管

控者的关系，最大限度地发挥私募股权基金的运转效率,也最大可能地实现不同主体之间的利益。

私募股权基金管理管控的核心合适的内容

1.内部治理结构

私募股权基金通过合理安排内部治理结构解决基金管理管控相关问题，并且基金管理管控目标也

是通过内部治理结构而得以实现的。

2.内部决策流程

内部决策流程是私募股权基金对于重大事项诸如增加投资人、对外投资、收益分配等进行内部决

策的流程，该流程决定了各投资人在流程的话语权和作用，也明确了不同的相关问题所要经历的

决策流程。

3.收益分配机制

收益分配机制是私募股权基金确定如何分配对外投资收益的机制，其合适的内容一般包括收益分

配的原则、标准和具体实施。

二、直管与委托——管理管控模式分析

1.直接管理管控

所谓直接管理管控是指私募股权管理管控基金由其投资人或者发起人自行管理管控，基金管理管

控者与基金本身具有直接血缘关系，这种模式在中国现行环境下比较普遍。

目前，中国设立的本土私募基金普遍实行直接管理管控。这与中国创业投资以及私募股权基金伤

处与发展初期，相关法律制度缺位，投资经理人市场尚未形成，委托代理风险大，专业管理管控

人市场的激励和约束机制未能充分发挥作用等因素有关。

直接管理管控模式存在许多先天的弊端，追求短期投资回报，与具备本次项目投资长期性特点的

股权投资基本特征相悖；为了私募股权基金的生存和为股东提供年度回报，管理管控团队不得不

拼命去投资那些短期内有效益的非股权投资业务（包括证券投资及其他债券投资等）。

2.委托管理管控

所谓委托管理管控是指私募股权基金委托专业基金管理管控公司进行管理管控，一般属于空降兵

类型，基金公司一般与基金发起人或投资人没有任何关系，但是也存在管理管控公司就是发起人

组织设立的情况。

三、结构和才能一管理管控团队组建

1.相关法律规定

（〈创业投资企业管理管控暂行办法〉〉对出资人为境内主体的创业投资管理管控企业的人员构

成作出了要求，其中第九条规定：“管理管控顾问机构必须有至少3名具备2年以上创业投资或

相关业务经验的高级管理管控人员对其承担投资管理管控责任。”

2.人员结构及相关能力要求

在人员结构上，私募股权基金管理管控团队一般需要有相关投资管理管控经验的人员，另外需配

备具有丰富财务工作经验、法律实务经验、投融资实务经验等的专业人士，由此形成一个专业互

补且实务经验丰富的团队。

3.激励方式

在激励方式上，基于私募股权基金管理管控团队与私募股权基金运作有着密切的关系，而私募

股权基金在运作前期一般都没有实际收益，其收益获利一般在其退出阶段，因此私募股权基金在

很大程度上是以最后成败论英雄的。

4.具体人员要求

对于管理管控团队中的负责人而言，对其理想化的要求是：第一，需要具备广泛的社会资源和

人脉关系，即其可以协调各种社会关系，诸如企业、政府、社团的各种关系；

第二，必须具备战略眼光和对政策的把握相关能力，对于企业或者一个行业的发展有比较清醒的

认识，并且对有关法律法规政策等有比较前瞻性的预测，这样才可以在判断决策时保持正确的方

向；

第三，具备发现潜在优质企业的相关能力，并且可以推断出企业的商业模式、未来发展相关能力

以及潜在市场相关需求；

第四，具备为企业提供增值服务的相关能力，可以为投资企业带来新的管理管控观念和技能，可

以拓展国际市场，提高企业品牌声誉，为企业提供1PO的财务和法律咨询等服务；

第五，具备本次项目退出时的设计和操作相关能力，熟悉各种退出方式，并能够自己操作或者指

导企业按照退出的程序进行操作；

第六，具有强大的客户关系管理管控相关能力，能在投资人和投资本次项目之间搭建整体平台，

增加投资的透明度，增强投融资双方的信心；

第七，具备PE品牌塑造的相关能力，能通过不断丰富的资本增值回报和成功项目案例，增加PE

品牌的知名度和美誉度。

对于管理管控团队中具体从业人员而言，对其理想化的要求包括;

第一，熟练账务财务和法律工具；

第二，对相关行业有深刻认识和理解；

第三，对企业运营管理管控较为熟悉；

第四，有出色的判断和预判相关能力；

第五，具备良好的沟通相关能力和谈判技巧；

第六，具有承受压力的良好心理素质；

第七，熟悉商务礼仪；

第八，具有健康的身体等。

这些要求说明PE从业人员需要具备比较高的素质，也说明这一行业属于精英人士的行业。

第五章质量VS速度：PE投资本次项目选择中的调研与评估

选本次项目看什么——质量？还是速度？

自20世纪90年代以来，在我国形成了一股风险投资的热潮，私募股权基金如雨后春笋般悄然出

现。时至今日，私募股权基金已经在中国生根发芽，私募投资者之间的竞争也愈加激烈，一个好

的本次项目往往会吸引多家私募股权基金的关注。于是，投资的质量与速度成为投资者必须考虑

的相关问题。但鱼与熊掌不可兼得，在质量与速度面前，需要投资者谨慎抉择。如果投资决策过

于仓促，往往无法对目标企业进行详尽的调研和调查，从而导致投资风险较大。投资的成功率

就难以保证。

第一节初识——本次项目的前期调研

一、怎样的本次项目一本次项目信息研读

（-）企业的历史沿革

想要知道企业过去曾经做过什么，怎么做的，取得了什么样的结果，就必须了解目标企业的历史

沿革。私募投资者对目标企业的历史沿革应当进行多个角度的审视。一般而言，企业历史沿革信

息可以分为以下几类：

1.目标企业概况

企业的概况是指关于企业最基本的信息。它包括：企业的成立时间、注册资本、注册资本构成（无

形资产所占的比例）、注册地点、主营业务、企业性质、企业目前主要股东的情况（包含股东名

称、出资形式、出资比例）、企业的独资、控股、参股公司以及法人机构的情况、工资情况、职

工情况（职工人数、文化程度分布）、企业经营的财务历史（包含历年的销售收入、销售成本、

毛利润、纯利润、总资产、总负债）、企业外部公共关系（包含战略投资者、合作伙伴）、企业

近期及未来3—5年的发展方向、发展战略和要实现的目标。

2.目标企业财务状况的历史沿革

私募投资者通常通过阅读企业的资产负债表、损益表、现金流量表和附注的方式来获得目标企业

财务的历史沿革信息。

1）资产负债表资产负债表通常显示的是企业在某一特定日期的财务状况。

2）损益表。损益表通常显示的是企业在一定时期内的经营成果。

3）现金流量表。现金流量表通常显示的是企业在某一个会计期间现金和现金等价物流入和

流出的情况。现金流量表最大的价值在于显示企业是否能够通过自身的业务活动产生足

够的现金流。有充足的现金流才能证明企业的价值以及企业赚取利润的相关能力。企业

现金流往往比利润更能真实地反映企业的经营情况。

3.目标企业经营状况的历史沿革

1）企业的产品或服务

首先，应当重点关注目标企业的产品、相关技术或服务的市场占有率，市场占有率可以清晰地表

明企业产品或服务的竞争力；其次，应当了解目标企业的产品、相关技术或服务能否以及在多大

程度上解决现实生活中的相关问题。

2）企业的营销策略

投资者如要了解企业的营销策略，就应该关注以下4个方面策略：一是市场构成和营销渠道的选

择策略，二是营销队伍的建设和管理管控策略，三是促销计划和广告策略，四是产品或服务的定

价策略。

3）企业的原材料采购

4.目标企业的管理管控制度

企业管理管控的好坏直接决定了企业经营风险的大小。

（-）企业的发展计划

1.融资资金的具体用途

私募股权投资者拿到商业计划书后，要对目标企业的投资计划的合理性加以判断与分析。一般,

可从以下几个方面进行判断：

•投资是否符合行业的发展趋势；

•对于承受的风险是否有足够的回报可能性；

•潜在的投资回报率是否符合投资标准；

•资金用途是否为最优。

2.企业发展计划是否与其所处的发展阶段相匹配

在实践中，企业的发展计划必须与其不同发展阶段相匹配。一般而言，企业的发展可以分为4

个阶段：种子阶段、起步阶段、扩张阶段和整合阶段。企业处于不同的发展阶段，对资金的相关

需求是不同。

（三）企业的融资计划

1.计划融资额

2.股权设计解决方案

二、持续发展潜力——行业前景调研

在一个高成长性的行业里，企业通常会有较多的发展机遇与较好的发展前景。

（一）市场概览

1.企业产品所处的产业链

产业链是指从一种或几种资源，通过若干生产流通环节到达终端消费者的路径。

2.市场容量

企业未来的成长空间体现在两个方面：一是企业的市场份额不变，市场容量增长；二是市容量不

变，企业的市场份额增加。

3.行业的平均利润率

行业的平均利润率是一个重要的指标，它既能反映目标企业所处行业的前景，也能衡量目标企业

目前的经营状况。

4.周期性

一般行业多多少少都会有一定的周期性，在上升周期内的行业往往会得到投资者的青睐。

5.政府政策

政府政策往往能左右市场，政府在行业准入、税收、进出口、环保等方面的政策都会对市场产生

影响，政策的变动往往会带来短期的冲击和中长期的结构性影响。

（二）竞争力分析

目标公司的核心竞争力和成长性是私募股权投资者最关心的考察点。私募股权基金对目标企业

进行竞争力分析时，一般会首先确定相应的参照标准。即：目标企业的主要竞争对手是谁，目

标企业与其相比具有哪些优势，是否具有同行业的其他企业不可替代的竞争优势等。

在确定好目标企业竞争力的参照标准后，其竞争优势往往可从以下几个方面综合体现：

1.相关技术技能优势：包括独特的生产相关技术、低成本生产方式方法、领先的革新相关

能力、雄厚的相关技术实力、完善的质量控制体系、丰富的营销经验、上乘的客户服务、

卓越的大规模采购技能等。

2.有形资产优势：包括先进的生产流水线、现代化车间和设备、丰富的自然资源、吸引人

的不动产地点、充足的资金、完备的资料信息等。

3.无形资产优势：包括优秀的品牌形象、良好的商业信用、积极进取的企业文化等。

4.人力资源优势：包括关键领域拥有专长且积极上进的职员、很强的组织学习相关能力、

丰富的经验等。

5.组织体系优势：包括产品开发周期短、强大的经销商网络、与供应商良好的伙伴关系、

对市场环境变化的灵敏反应、市场份额的领导地位等。

（三）投资亮点

1.目标企业所在行业在未来具有良好的成长预期；

2.目标企业的管理管控层素质符合投资者的要求；

3.目标企业的行业地位及财务状况比较理想。

（四）行业风险

私募股权基金不是风险的偏好者，因此私募股权投资者激起强调风险的控制。与高额回报率相比,

避免过大的风险是私募投资者更为关注的相关问题。

三、纸老虎一一企业现场调研

没有调查，就没有发言权。

（-）与管理管控层会谈

第一，与管理管控层谈可以全面了解目标企业的信息，尤其是某些关键的信息。

第二，与管理管控层进行沟通可以间接考察管理管控层的素质。

第三，与管理管控层进行沟通还可以增进了解、增进信任、增进感情，这对相互陌生的合

作双方而言，是接触洽谈的主要目的。

（-）到经营现场考察

私募股权投资者在收到目标企业的商业计划书后，如对目标企业有投资意向，会要求到企业进行

现场实地解决方案。

鉴于私募股权投资者目前大多投资于相关技术型企业，所以，投资者在对企业进行现场考察时,

首先要关注研发、市场、生产部门，此外，还要详细走访企业的办公、仓库、物流、财务、人力

资源等部门，以求对企业有全面、客观的了解和公正的判断。一个企业的成功是各部门共同努力

的结果，企业管理管控水平的高低也是各职能部门管理管控水平的综合体现。

（三）进入PE内部尽职调查

影响企业发展的关键因素是“团队、管理管控、相关技术、市场、财务”五要素，这也是需要

私募股权投资者重点关注和详细调查的。

私募股权投资者对企业管理管控水平的考察集中在以下两个方面：一是管理管控制度的覆盖面、

完善性，特别是内控制度的完善性；二是管理管控制度的执行和效果。

四、第一印象——本次项目的初步评价

（一）对目标企业的初步评价

即使决定不对目标企业进行投资，也会解释不投资的理由，这是必要的商务礼仪，同时也能使目

标企业或中介机构了解私募投资者的风格，从而争取更多的投资机会。

（二）初步投资决策的作出

经过上述初步评价，私募股权投资者要作出是否继续投资运作的决定：对于符合其投资标准的本

次项目，私募股权基金的分析人员将会准备一份投资备忘录，这份备忘录将提交给投资决策委员

会，由其决定是否初步认可该本次项目，并进入尽职调查阶段；对于不准备投资的本次项目，投

资者也应给出相应的解释，也就是为什么该本次项目投资不符合私募股权基金的投资标准。

第二节借助中介机构(上)

一律师的法律尽职调查

一、尽职调查——对企业进行多角度透析

(-)何为尽职调查

尽职调查也成审慎调查(duediligence),是指在收购过程中买方对目标企业的资产、负债、经

营、财务状况、法律关系以及其所面临的机会和潜在的风险进行的一系列调查。尽职调查可分为

法律尽职调查、财务尽职调查和其他尽职调查。它产生于发达的资本主义国家，现己被全世界金

融机构和资产管理管控公司等广泛采用。

尽职调查是一种专业领域的调查，在经过一系列内部调查之后，私募股权投资者开始组建由第三

方专家小组组成的尽职调查团队，对目标企业开展专业尽职调查，调查的目的是为了使投资行为

能更顺利地进行。

(二)尽职调查时投资决策的依据

1.尽职调查能为投资者提供决策依据

2.尽职调查是投资运作继续进行的前提

二、PE投资中的法律尽职调查一企业的合法性诊断

(-)PE投资中的法律尽职调查概述

法律尽职调查是指在公司并购、证券发行等重大公司行为中，由律师进行的对目标公司或者发行

人的主体合法性存续、企业资质、资产和负债、对外担保、重大合同、关联关系、纳税、环保、

劳动关系等一系列法律相关问题的调查。

私募股权投资存在各种各样的风险。例如，目标企业所在国会不会出现政治风险；目标企业帐簿

是否准确与真实；目标企业的主要员工、供应商和顾客是否稳定；相关资产是否合法；是否存在

任何可能导致目标企业运营或财务运作危机的业务。

(二)PE投资法律尽职调查的重点合适的内容

1.目标企业的基本情况

查证目标企业主体资格的合法性。

2.查证交易的合法性

查证目标企业是否已获得相关权利机关必要的批准与授权。

3.目标企业的股权结构和内部组织结构

查证目标企业股权结构及内部结构。

4.目标企业重要的法律文件、重大合同

查证目标企业重要的法律文件、重大合同对交易是否有操作上或法律上的障碍或风险。

5.目标企业的资产状况，包括无形资产及知识产权情况

查证月标企业资产以及权利属性与权利限制。

6.目标企业的人力资源状况

查证目标企业人力资源状况对本次交易和交易完成后续经营管理管控的影响。

7.目标企业的法律纠纷以及或有债务

查证目标企业既存和潜在的法律风险及构成经营障碍的可能性。

8.目标企业的外部法律环境

查阅相关法律法规，尤其要注意地方性法规的规定。

9.目标企业的纳税情况及纳税依据

查询相关纳税记录及税务法律规范。

（三）PE投资法律尽职调查的程序

尽职调查没有固定的程序，不同的项目案例可以采用不同的尽职调查程序。总体来说，尽职调查

的一般流程如下：

•私募股权基金指定律师；

•私募股权基金和其聘请的中介机构与目标企业签署保密协议；

•私募股权基金及中介机构准备一份要求目标企业提供材料的尽职调查清单；

•目标企业根据投资者的要求收集所有相关资料，并准备资料索引；

•如果目标企业规模较大，业务繁杂，建议目标企业建立一套信息获取程序，让投资者能

够有机会提出有关目标企业的其他相关问题，并能获得数据库中可以披露的文件的复印

件，从而方便尽职调查的顺利进行；

•调查小组实施尽职调查，收集并分析与本次项目有关的资料；

•调查小组报告尽职调查结果，简要介绍对决定目标企业价值有重要意义的事项。尽职调

查报告应反映调查过程中发现的实质性的法律事项，通常包括根据调查中获得的信息，

对交易框架提出建议及对影响购买价格的诸项因素进行的分析。

此外，需要说明的一点是，对于规模较小的投资本次项目，上述程序可以简化，只要能达到尽职

调查的目的即可。

三、法律尽职调查的渠道

（-）目标企业主动披露

在尽职调查过程中，目标企业是否配合是尽职调查能否迅速、高效的关键。其次，通过公开披露

的信息对目标企业进行进一步的了解。最后，依据初步收集到的资料以及目标企业的具体情况，

设计调查问卷。

（二）登记机关信息查询

依据我国现行的工商行政管理管控制度，公司设立的信息必须在工商行政管理管控部门注册登记,

公司的登记事项发生变更，也必须在一定期限内到工商行政管理管控部门进行变更登记。

（三）地方政府信息查询

调查者通常也可以从目标企业所在地的政府及所属各职能部门了解到许多有价值的信息、。

（四）中介机构信息询问

目标企业一般也会聘用律师事务所、会计师事务所等外部中介机构为其提供服务，投资者通过通

过与中介机构沟通，能够更准确地了解目标企业的情况。

四、PE投资法律尽职调查的基本原则

（―）独立性

（二）真实性和完整性

（三）协调投资方与被投资方的关系

第三节借助中介机构（下）

——其他类型的尽职调查

一、财务尽职调查一企业的财务诊断

目标企业处于顺利获得融资的目的，往往会夸大其经营业绩，掩盖其不足，甚至在财务报表上弄

虚作假。所以，目标企业提供的财务报表一般不能作为衡量目标企业运营成果或确定收购定价的

最终依据。为此，私募投资者