厦门大学《705法理学和宪法学》历年考研真题合集

目录2015年厦门大学705法理学和宪法学考研真题（回忆版）2012年厦门大学705法理学和宪法学考研真题[视频讲解]2011年厦门大学705法理学和宪法学考研真题[视频讲解]2010年厦门大学605法理学和宪法学考研真题[视频讲解]2009年厦门大学605法理学和宪法学考研真题2008年厦门大学605法理学和宪法学考研真题2007年厦门大学605法理学和宪法学考研真题2006年厦门大学336法理学与宪法学考研真题（A卷）2005年厦门大学336法理学与宪法学考研真题（A卷）2002年厦门大学法理学和宪法学考研真题2001年厦门大学法理学考研真题2000年厦门大学法理学考研真题2015年厦门大学705法理学和宪法学考研真题（回忆版）科目代码：705科目名称：法理学和宪法学法理学一、简答题：1．现代法律责任的归责原则。2．法律演进的基本规律。3．法律原则的适用特点与适用规则。二、分析题：1．“法律体系的理想化要求门类齐全、结构严谨、内在协调”。2．“法律职业的技术是一种专门化的技术”。三、论述题：法治与社会自治。宪法一、简答题：1．人民主权原则在我国宪法文本中的体现。2．我国现行宪法对宗教信仰自由的保障。3．简述中华人民共和国国家主席的职权。二、分析：1．结合宪法第5条第3、4款项分析宪法的效力。2．据宪法第13条规定，分析房屋权利和住宅的权利有何区别。三、论述题：论全国人大的性质和地位。

2012年厦门大学705法理学和宪法学考研真题[视频讲解]厦门大学2012年法理学和宪法学（代码705）真题及详解主讲教师：谭渝丹一、参考教材教辅教材（3本）1．《法理学》（第四版，张文显主编，高等教育出版社与北京大学出版社）2．《宪法学原理》（朱福惠主编，厦门大学出版社）教材都变了！所以希望考生注意参考书的变化！这些参考书目都是很好的书，希望大家好好复习！教辅（１本，圣才考研网主编，中国石化出版社）张文显《法理学》（第4版）笔记和考研真题详解二、试题特点1．题型及分值分布主要题型分为：名词解释、简答题、分析题和论述题。法理学试题和宪法学试题各75分，题型与分值均如下：（1）名词解释（每题5分，共40分）（2）简答题（每题10分，共40分）（3）分析题（每题15分，30分）（4）论述题（每题20分，40分）2．考试内容90%以上的考试内容都在参考书目中。三、本试题与其他相关试题比较1．本试题与其他年份试题简单比较：题型、考试范围、难易程度等。题型没有变化，题目顺序有所变化。采取了先宪法学，然后法理学题目的方式。考生可以看看2010年：先法理后宪法；2011年：先法理后宪法。希望考生拿到试卷后注意区分题目的安排。考试范围基本上没有变，仍然是以参考书目为主，少数题目超出了参考书目范围，考察考生的知识面。从实体的难度来看，分析题和论述题仍然是难点，尤其是分析题重点考察考生运用法律对当前社会的热点问题的分析能力。2．本试题与其他学校相同专业试题简单比较：题型、考试内容、难易程度等。由于厦大的题型没有变化，所以同其它学校同专业的试题差别同前几年基本相同，在此不赘述。此外，需要注意，厦大法学院的考题各个专业在初试题目都是一样的，只是复试进行了区别。本试卷是主要考察公法，而民法和刑法卷中刑法可以说也是公法。所以厦大的初试考题重点在于对公法的考察。厦门大学2012年法理学和宪法学（代码705）真题招生专业：法学院、知识产权研究院、地学部（海洋与地球学院，环境与尘态学院）各相关专业

一、名词解释（每题5分，共40分）1．制宪机构2．居民委员会3．基本权利冲突4．获得物质帮助权5．法的编纂6．司法平等原则7．推定权利8．法的溯及力二、简答题（每题10分，共40分）1．简述美国学者卡尔·罗文斯坦（KarlLowenstein）的宪法分类。2．简述中国宪法中的分工与制约原则。3．简答法律职业的特征。4．简答法律解释的原则。三、分析题（每题15分，共30分）1．湖南卫视连续举行的“超男”、“快女”等选秀节目收视率较高。2011年，国家广电总局要求禁止在黄金时段播出此类选秀节目。试分析国家广电总局的这一要求涉及到公民的哪些基本权利，其合宪性如何。2．2011年10月，广东佛山发生了“小悦悦事件”。一司机肇事撞倒

并碾压过小悦悦后逃逸，经过的18个路人都对此冷眼漠视，只有最后一名拾荒阿姨陈贤妹上前施以援手。有人主张对这些冷漠的路人予以法律制裁或今后要制定要求路人负有救助义务的法律。请结合法律与道德的关系分析可否通过法律提升道德。【2010年论述题】四、论述题（每题20分，共40分）1．宪法上的人民主权原则与基本人权原则之关系。2．请谈谈你对法治与人治之间差别的看法。视频讲解厦门大学2012年法理学和宪法学（代码705）真题及详解招生专业：法学院、知识产权研究院、地学部（海洋与地球学院，环境与尘态学院）各相关专业一、名词解释（每题5分，共40分）1．制宪机构00:00/00:00【分析】（2007年论述题：论宪法的创制权；2010年宪法学论述题：论制宪权的内涵与意义）首先回答制宪机构的定义。其次回答制宪机构的特征：政治权威机构的支持+广泛的民意。答：制宪机构是由某一政治社会的政治权威机构转换而成，或者是由该政治权威机构所设立。制宪机构是行使宪法创制权的惟一机构。制宪机构的代表通常具有广泛性，代表各方面的利益。无论是基于何种情形，一个有效的制宪机构的成立，必须有该政治社会的政治权威机构的支持或者参与；而一个合法、正当的制宪机构的形成，则必须具有广泛的民意基础。制宪机构能否具有这两个基本特征，是宪法创制过程能否顺利实现，所创制的宪法能否是一部有效的、良好的宪法的关键所在。虽然对宪法草案进行权威性审定、并确定是否通过该法案的主体只能是专门的制宪机构，但是，制宪机构本身并没有孤立于政治社会之外，他们必然会受到各种政治势力的影响。即在制宪机构通过该宪法草案之后，还必须由其他政治权威机构批准或者认可，该宪法草案才能最终生效。2．居民委员会00:00/00:00【分析】本题目比较简单，都是参考书目中的内容。基层群众性自治组织包含居民委员会和村民委员会。都是属于地方政府。前者是在城镇设置，后者在农村设置。回答本题从以下几个方面即可：概念，设置目的，自治性的特点。答：居民委员会是群众自治性的居民组织，是以基层社区为基础而设立的，且只存在于基层社区，它没有上下级组织，更没有全国统一性组织。根据居民居住状况，按照便于居民自治的原则，一般在100户至700户的范围内设立居民委员会。不设区的市、市辖区的人民政府或者它的派出机关对居民委员会的工作可以给予指导、支持和帮助。居民自治是居民委员会设立的宗旨，根据居民居住状况，按照便于居民自治的原则设立居民委员会，则是居民委员会设立的本质要求。它的活动具有明显的自治性，它通过居民的自我管理、自我服务开展工作，实行民主选举、民主决策、民主管理、民主监督。3．基本权利冲突00:00/00:00【分析】本题目在2012以前的参考书目中并没有，是新参考书目中的内容。所以考生最好对新参考书目的序言进行阅读，了解新版的大纲和内容有哪些调整。这些新增内容是考生在复习的时候需要重点掌握的。就本题而言回答一下几个方面：权利冲突的概念，权里冲突产生的原因，权利冲突的体现。每个方面用一句话总结归纳作答即可。答：基本权利的冲突是指数个基本权利主体的基本权利相互对立，一个基本权利主体在行使其权利时会侵害另一个主体的基本权利。也就是说，一个主体的基本权利的实现是以其他主体的基本权利的牺牲为代价的。由于宪法所保障的利益与价值多元，基本权利的主张之间相互对立是极为正常的现象。依据各项基本权利之本质，有些基本权利冲突是显而易见的，也有一些基本权利的冲突是隐含的，是要在宪法的具体实践中才会表现出来的。解决基本权利冲突的惟一方式就是宪法保障实施。4．获得物质帮助权00:00/00:00【分析】本题简单。它是公民基本权利的内容，2011年考察了受教育权。该权利不属于政治性权利，而属于经济性权利。回答本题需要注意公民只有在特定情形下才能享受该权利，正如选举权只有18岁以上才享有。考生可以从养老，医疗和劳动保险制度来记忆。就本题的回答而言：物质帮助权的含义，物质帮助的形式。如果不能记住具体条文，可以不予回答法条内容。答：物质帮助权是指公民因特定原因不能通过正当途径获得必要的物质生活资料时，从国家和社会获得生活保障、享受社会福利的一种权利。物质帮助的形式有多种多样，如生活费、救济费、抚恤金、补助费、医疗费等。我国现行宪法第45条规定：“中华人民共和国公民在年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下，有从国家和社会获得物质帮助的权利。00:00/00:005．法的编纂【分析】本题目在参考书目中未出现，但是该题目不应该成为难点。旧的参考书目中涉及了该内容。考生回答本题时首先回答定义，其次回答它的特点。考生需要注意法的编纂，不是简单的将所有法律合并在一起。法的编纂是立法主体的能动的立法活动，且按照一定的标准进行选择存废增删。因此，其他主体所进行的编纂不是法的编纂。答：法的编纂又称法律编纂、法典编纂，指立法主体在法的清理和汇编的基础上，将现存同类法或同一部门法加以研究审查，从统一的原则出发，决定它们的存废，对它们加以修改、补充，最终形成集中、统一和系统的法。法的编纂的特点在于：它是一项重要的立法活动，应由有权立法的机关依法定程序进行；其结果是产生新法或法典。法的编纂的主要任务是统一同类有关规范性法律文件，以及删除原有法中已过时的或其他不合适的部分，消除法和立法中的矛盾、混乱，形成系统的整体。6．司法平等原则00:00/00:00【分析】2011年的考题考查了司法独立原则。可见法的实施章节考察的频率也是很高。答：司法平等原则是现代法律平等原则——法律面前人人平等原则在司法活动中的具体体现。在我国，司法平等原则具体地体现为“公民在法律面前一律平等”的原则。它是指各级国家司法机关及其司法人员在处理案件、行使司法权时，对于任何公民，不论其民族、种族、性别、职业、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期限等有何差别，也不论其出身、政治历史、社会地位和政治地位有何不同，在适用法律上一律平等，不允许有任何的特殊和差别。00:00/00:007．推定权利【分析】2010年考查了原有权利（第一性权利），是权利和义务章节对权利的分类。该章节很多名词概念，都具有可考性。希望考生在复习的时候将该章的名词解释都总结归纳，进行专项记忆。此外，考生要注意，很多概念都有2个以上的称呼，因此，不要出现知道第一性权利的概念，但不知道原有权利就是第一性权利，从而丢分的状况。推定权利是根据一定的规则推定的法律条文没有明文规定的法定权利。因此，推定权利本身也是法定权利。考生首先回答法定权利，然后回答推定权利即可。答：法定权利是通过实在法律明确规定或通过立法纲领、法律原则加以宣布的、以规范与观念形态存在的权利。在重视法治和人权的国家，法定权利是权利的主要存在形态。法定权利不限于法律明文规定的权利，也包括根据社会经济、政治和文化发展水平，依照法律的精神和逻辑推定出来的权利，即“推定权利”。根据现代法治精神，当法律没有明文规定时，一般情况下不允许对法定义务进行随意推定。8．法的溯及力00:00/00:00【分析】该题目简单，属于法的时间效力。即新颁布的法律对生效前的行为和时间是否适用的问题。在刑法的参考书目中对于刑法的溯及力有非常详细的介绍。考生实在想不起法理学中的规定时，可以就刑法中的规定进行作答。就本题而言，首先回答法的溯及力的含义，然后回答法的溯及力的一般原则。答：法的溯及力，属于法的时间效力的一部分，是指新法对它生效前所发生的行为和事件可加以适用的效力。法是规范现时社会关系和指引主体现时行为的准则，未公布前，人们不可能明了将来的法规范哪些社会关系，允许或禁止哪些行为，也谈不上按尚未制定的法去办事。因此，一般来说，法只适用于生效后发生的行为和事件，不适用于生效前的行为和事件，即不应有溯及既往的效力，特别是有关侵权、违约的法和刑事法，更不适宜有溯及既往的效力。这就是法不溯及既往的原则。二、简答题（每题10分，共40分）1．简述美国学者卡尔·罗文斯坦（KarlLowenstein）的宪法分类。00:00/00:00【分析】本题的本身比较难。首先，考生可能被题目中的学者名字所迷惑，从而认为该内容超出了参考书目。因为，参考书目中只提及了罗文斯坦，且未提及英文。其次，参考书目仅提及了三个概念的含义，考生可进一步阅读该部分内容的脚注。如果考生有充裕的时间在复习过程中能够利用脚注拓展阅读，回答本题就会比较容易了。不过考生实在不知道如何回答，至少答出参考书目中的内容。就该题目的答题内容而言：先回答他提出的宪法分类的标准——宪法是否实施。其次，就每个宪法类别进行解释即可。其中“规范宪法”曾经以名词解释的形式考查过。答：罗文斯坦从存在论的角度，首先对维尔的宪法分类理论进行了批判，他认为刚性宪法与柔性宪法的区分是形式和非现实的，修改宪法程序作为分类标准已失去了实践意义。其他分类方法的出发点是宪法所体现的统治类型，并没有涉及宪法本身的关系。他提出的宪法分类有：（1）独创宪法（original）与模仿宪法（derivative）。独创宪法是为了形成政治权力和国家意志而新创造的、本源的统治制度的宪法。模仿宪法是指以国外已存在的宪法为原型，模仿其内容的宪法。他认为，独创和模仿宪法是一种价值判断，真正独创的宪法是很少的。（2）意识形态宪法（ideologicallyprogrammatic）与意识形态中立宪法（ideologicallyneutral）。意识形态宪法是标榜意识形态或包含其方针的宪法；意识形态中立宪法是指意识形态上保持中立，只规定实用性内容的宪法。（3）规范宪法（normative）与名目宪法（nominal）。罗文斯坦以权力过程的现实是否与宪法规范相一致为标准，把宪法分为规范宪法和名目宪法。规范宪法是指“宪法规范支配政治过程的情况，也就是权力过程服从宪法规范的宪法”。他认为，规范宪法不仅在法的意义上是有效的，而且全社会必须要遵守。规范宪法实际上是成文化的立宪主义的宪法规范，是一种“活着的宪法”。名目宪法是指“宪法规范只是作为一种法的形式起作用，政治过程不受宪法规范的制约，是一种缺乏现实适应性的宪法。”2．简述中国宪法中的分工与制约原则。00:00/00:00【分析】分工原则是宪法司法基本原则之一。其他三个原则是人民主权，基本人权和法治原则。本套试题以论述题的形式考查了人民主权和基本人权原则的关系。所以本章的内容在本套试卷中就考了30分。希望考生注意，今年考了的题目，明年并不是不会考，只是可能会以不同的形式考查，例如在分析题和名词解释题中考查。此外本题审题是需要注意，仅回答“中国”宪法的分工制约原则，而不是“美国”宪法中的“分权制衡”原则。回答本题从以下几个方面：分工制约原则是什么含义；分工制约原则在中国宪法中的体现——立法行政司法机关之间的关系；分工制约原则和分权制衡原则的区别。答：（1）分权与制衡原则分权与制衡原则，包括分权与制衡两个部分，分权是指把国家权力分为立法、行政和司法三个部分，分别由三个国家机关独立行使；而制衡则指这三个国家机关在行使权力的过程中保持一种互相平衡、互相制约的关系。分工与制约原则是社会主义的表现形式。（2）社会主义的分工与制约原则与资本主义的三权分立与制衡原则的区别①从思想渊源上看，三权分立与制衡原则以近代自然法学派的社会契约论作为理论基础，而社会主义国家的分工与制约原则则以马克思主义的国家学说作为理论依据。②从行使的方式来看，资本主义国家的分权与制衡原则主要采用以权制权来保证资本主义民主制度的稳定；社会主义国家的分工与制约原则首先强调分工，而这种分工不是权力的对立，而是职能的分开，各种国家机关在宪法和法律规定的范围内活动，彼此之间既分工又合作，不存在以权制权的问题。③从实际运用上来看，资本主义国家的三权分立与制衡原则在实践

中表现为立法、行政和司法三个机关相互牵制，而立法机关被视为行使国家主权的机关，牵制立法机关势必导致人民主权与三权分立原则在理论上的矛盾。社会主义国家强调权力机关的最高地位，不受行政机关和司法机关的牵制，因此人民主权与分工制约原则不存在理论上的矛盾。（3）我国分工与制约原则的表现①我国宪法规定中华人民共和国全国人民代表大会是最高国家权力机关，全国人民代表大会及其常务委员会行使国家立法权；中华人民共和国主席是国家元首；中华人民共和国国务院是最高国家权力机关的执行机关，是最高行政机关；中华人民共和国中央军事委员会是领导全国武装力量的机关；人民法院是国家的审判机关，人民检察院是国家的法律监督机关。即我国宪法实际上将国家机关的职能进行了适当的分工，各个国家机关各司其职、相互配合。②我国宪法规定国家行政机关、审判机关、检察机关都由人民代表大会产生，对它负责受它监督。因此全国人民代表大会及其常务委员会有权制约由它选举产生的国家机关，其制约的手段有：有权撤销行政机关制定的行政法规和行政规章；人大代表有权依法定程序提出质询案，受质询的机关必须负责答复；有权依法定程序罢免国家行政机关、审判机关和检察机关的主要领导人。③我国的全国人民代表大会不受其他机关的制约，只受选民的制约，根据宪法的规定，全国人大代表受原选举单位和选民的监督，原选举单位和选民有权依照法定程序罢免本单位选出的代表。我国的行政机关和司法机关都由人民代表大会选举产生，向人民代表大会负责并报告工作，都必须严格执行权力机关制定的法律，但是，为了充分保障人民的民主权利，保证执法机关正确执法，宪法规定行政机关和司法机关在本系统内实行监督和制约。

3．简答法律职业的特征。00:00/00:00【分析】本题的内容都是法理学参考书目中的内容，相对比较容易。考生就法律职业的四个特征：技能特征，伦理特征，自治特征以及准入特征进行分析作答即可。答：（1）法律职业的定义法律职业是指以律师、检察官与法官为代表的，受过专门的法律专业训练，具有娴熟的法律技能与伦理的人士所构成的具有自治性的职业共同体。（2）法律职业的特征结合法律职业的定义，可以看出法律职业具有以下特征：①法律职业的技能特征法律职业技能来源于法学教育，没有发达的法学教育就没有法律职业的形成。法学教育提供给法律职业的是系统的而不是零星的，是统一的而不是相互冲突的法律学问。这也是法律职业技能统一的前提。所以对于从事法律职业的人来说，职业技能是通过正规的法科专业学习与系统训练而养成的，它以系统而统一的法学理论或法律学问为基础，并在职业实践中不间断地培训、学习和进取。②法律职业的伦理特征法律职业必须具备本职业特有的伦理。法律职业内部传承着职业伦理，法律人实践着这种职业伦理。法律职业伦理有别于大众伦理和其他职业伦理，因为它受法律活动规律的制约，受法律职业技能的影响。显然有别于大众伦理“疾恶如仇”式的道德逻辑。法律职业伦理成为共同体内部的职业习惯、行为方式和信仰，从而维系着这个共同体的成员，克服因职业技术理性所带来的职业弊端，并提升共同体的社会地位和声誉。③法律职业的自治特征法律职业共同体成员专职从事法律活动，具有相当大的自主性或自治性。法律职业共同体成员职业化地从事法律活动，不受外部力量的干涉，他们对自己的职业性活动负责，自主或自治地决定自己的活动。这典型地表现在法官独立地行使司法权，律师独立地开展法务活动。此外，他们的组织机构也是独立于其他机关或团体的。④法律职业的准入特征加入法律职业必将受到认真考查，获得许可证，得到头衔，如律师资格的取得。法律职业与医生职业一样是一个具有限制性、垄断性特征的职业，未经专门训练，未掌握特殊的技能与伦理的人不得进入这个职业的殿堂。所以需要设定职业准入制度以检测申请者的素养。4．简答法律解释的原则。

00:00/00:00【分析】法律解释的曾以名词解释的形式考查过。此题目属于不能丢分的题。参考书目中有全部的内容。本题完全可以以分析或者论述题的形式出现。不过近年法理和宪法试卷简答题一般是单一概念，而论述题是多个概念结合。因此，考生对于可能进行比较的两组概念，应当把他们当做论述题或者分析题来理解和掌握。民法和刑法卷，则刚好相反，更倾向于对单一概念进行深入论述，而简答多个概念。参考书目上的有多个点的内容，很多都可以被当做简答题。因此，考生应当有意识的复习完每章节后，总结题目并整理答案。本题而言：法律解释的概念是什么；法律解释的原则——合法性原则，合理性原则，法制统一原则，历史和现实相统一的原则。答：（1）法律解释的定义法律解释是指对法律的内容和含义所做的说明。包括法律解释的对象、法律解释主体。①法律解释的对象，不限于狭义的“法律”，而是包括宪法、法律、法规在内的所有规范性法律文件。同时，法律解释不仅是对个别法律条文、概念和术语的说明，而且也可以指对整个规范性法律文件的系统阐述。②法律解释的主体特指享有法定法律解释权的人或组织。（2）法律解释的原则法律解释是随着法治的发展而发展的。在我国，由于法制建设的不断发展，法律解释的重要性逐渐表现出来，为了保证法律的统一实施和不断发展，我国的法律解释应坚持以下法律解释原则：①合法性原则法律解释应该合乎法律的规定和基本精神。它包括三个方面的基本要求：a．法律解释应该按照法定权限和程序进行，不得越权解释。b．对低位阶法律的解释不得抵触高位阶的法律。c．对法律概念和规则的解释与法律原则必须保持一致。②合理性原则合理即合乎情理、公理、道理。在解释法律时，将实践证明正确的政策性规定及时转化为具有法律效力的解释性文件，就不仅是坚持合理性原则的体现，而且还是法治内在的特点和要求。其具体要求有：a．符合社会现实和社会公理。b．坚持尊重公序良俗。c．顺应客观规律和社会发展趋势，尊重科学。d．要以党的政策和国家政策为指导。③法制统一原则法制统一是法治的一项基本原则。法律解释坚持法制统一原则，就是要求法律解释应该在法治的范围内进行。法制统一表现为法律的形

式、内容和精神实质应该是高度一致的，法律的实施及其结果也应该是相同或相似的。因此，法律解释坚持法制统一原则，具体内容包括：a．要将需要解释的法律规则、概念术语、技术性规定等方面的法律条款置于相应的法律、法规、条例中理解和把握，使解释活动从属于该法律文件的整体。b．坚持各种法律解释之间已经建立的效力等级关系，解释工作要有全局观念、法治观念。c．在法律解释过程中，要建立和贯彻规范化的解释技术。例如法律概念语言文字的统一、解释文件体例的统一、各法律解释主体所做法律解释其名称的规范化等，从技术上保证法律解释活动服从法制统一的大局。④历史与现实相统一的原则任何法律法规都有自己制定时的特殊历史背景和历史原因，包括当时的社会经济发展需要、政治关系、某一历史事件等。法律解释需要结合法律制定时的历史背景，深入了解立法意图，把握立法原意。这就要求法律解释工作要将历史与现实结合起来，既考虑法律制定时的历史条件和历史要求，又考虑社会经济政治状况的变化。其中，现实的需要是两者统一的基础。三、分析题（每题15分，共30分）1．湖南卫视连续举行的“超男”、“快女”等选秀节目收视率较高。2011年，国家广电总局要求禁止在黄金时段播出此类选秀节目。试分析国家广电总局的这一要求涉及到公民的哪些基本权利，其合宪性如何。

00:00/00:00【分析】本道分析题比较简单。虽然题目是用热点问题的方式引出的，但是题目考点非常明确。首先，广电总局的规定涉及哪些基本权利——定性为对基本权利的限制；其次，宪法规定对基本权利限制的条件；最后广电总局的限制是否符合规定，即合宪性分析。答：（1）宪法第47条规定：“中华人民共和国公民有进行科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的自由。”我国公民还享有从事体育活动以及有益于身心健康的文化娱乐活动等其他文化活动的自由。文化活动自由主包括主动性文化活动自由和享受性文化活动自由，广电总局禁止在黄金时段播出“超男”“快女”类选秀节目，过于宽泛地限制了公民享受文化生活的时间选择自由。（2）基本权利限制的原则宪法对公民基本权利的限制从根本上并不是为了限制“权利”，而是在现实的基础上，为了使公民能更好地行使基本权利而创设的一种制度安排。协调权利与权利以及权利与权力之间的关系，确保权利实现结果的最大化是法律的使命。自由是通过限制而实现的。宪法对公民基本权利设立一般性界限，其他法律根据宪法的一般性条款对公民的基本权利做具体的限制性规定，但对公民的基本权利设置界限时必须要遵守一些基本的原则：①限制的必要性“必要”即“非这样不足以达成目的”，对公民基本权利进行限制的前提条件为：a．对公民的基本权利进行限制，必须要经过国家有权机关的认可。如果国家有权机关认为限制没有必要，事实上对公民的基本权利进行限制并不能付诸于实践。b．对公民的基本权利设置界限必须要符合当时、当地的社会经济发展水平、政治现实以及文化发展水平。如果超越了这个水平，则不符合“必要”性标准。c．对公民的基本权利进行限制，其目的并不是要从本质上限制公民的基本权利，而是立足于维持一个现实的、良好的社会秩序前提下最大限度地保障公民的基本权利。因此，从维护秩序的角度上来分析，亦有必要对公民的基本权利进行限制。②限制的适度性适度，即指程度、数量、轻重上的合理。虽然应对自由加以限制，但是这种限制不能无边无际，应该给个人保留一定的绝对不可受到侵犯的自由领域。如果过分侵犯自由的范围，个人会感到他的生活范围太小，而不利于发展他自己的自然能力，而这种能力是他追求理想目标的必需条件。自由是这样，公民的其他基本权利也是如此，如果公民的基本权利受到了不合理的限制，社会就失去了其生存与发展的最根本因素。③限制的平等性满足平等性的限制不是限制，而是自由。在对公民的基本权利设立

限制时，还必须满足平等性的要求，即对处于相同情况之下的主体的同样一种基本权利均进行限制，而不能形成事实上的特权阶层。④限制的合法性在正常情况下，各国均应使用法律来对公民的基本权利进行限制，主要是指其他法律对公民基本权利设立限制的合宪性。包括主体的合法性和程序的合法性。（3）公民的权利和自由意味着国家的义务，国家在公民文化生活方面的义务既是一种消极的义务又是一种积极的义务。在消极义务方面要求政府不能侵犯公民的文化活动自由，不能过多地干预公民的文化生活。黄金时段正是公民休闲、娱乐的黄金时间，而观看电视选秀节目也是很多公民的娱乐内容，广电总局在未经任何法定程序，不符合公民基本权利限制的必要性的情况下要求“禁播”，显然是违背宪法保障公民文化活动自由精神的。2．2011年10月，广东佛山发生了“小悦悦事件”。一司机肇事撞倒并碾压过小悦悦后逃逸，经过的18个路人都对此冷眼漠视，只有最后一名拾荒阿姨陈贤妹上前施以援手。有人主张对这些冷漠的路人予以法律制裁或今后要制定要求路人负有救助义务的法律。请结合法律与道德的关系分析可否通过法律提升道德。

00:00/00:00【分析】（2010论述题法律与道德的关系）首先审题，确定考点范围。本题是真题的重现，只是以热点问题引出问题。只要把握了本题的关键是回答法律与道德的关系，那么本题基本上就很简单了。此外，题目要分析可否通过法律提升道德。因此，考生要结合材料，对当前社会下，法律对于道德的反作用进行回答，简要分析法律本身的缺陷。考生可以采取赞同的观点，也可以采取否认的观点，但观点要明确，并充分论证说理。答：（1）法律与道德的关系法与道德的关系，是法与文化关系中的一项重要具体内容，在运用法律调整社会关系时，人们必须认真对待和处理好这两者的关系。道德是社会调整体系中的一种调整形式，它是人们关于善与恶、美与丑、正义与非正义、光荣与耻辱、公正与偏私的感觉、观点、规范和原则的总和。①法与道德的联系法与道德有着十分密切的联系。包括纵的联系和横的联系。a．纵的联系纵的联系，是指它们和其他社会现象间的共同关系。法和道德都是由社会物质生活条件所决定，都是为经济基础服务的。同时，它们又都受到一定阶级的政治和社会意识形态的直接影响，并为实现一定阶级的政治和社会意识形态服务。由此，法与统治阶级的道德的纵的联系决定着它们的社会阶级本质和服务方向必然是共同的，因而它们的基本原则和主要内容必然是一致的。b．横的联系横的联系，是指它们之间的相互影响和相互作用。横的联系有三种情况：第一，互相渗透。法贯穿着道德精神，它的许许多多的规范是根据道德原则或规范制定的。而道德的许多内容又是从法律中汲取的。第二，互相制约。道德通过对法的某些规定的公正性和公正程度的评价，促使法的改、废、立，使其符合统治阶级的利益，保持法的伦理方向。法则通过立法和司法，促使某些道德规范的完善和道德的发展，制约不道德行为不得越出法律许可的范围。第三，互相保障。从实质上讲，凡是违反法的行为，同时也是或可能是违反道德的行为；凡是违反道德的行为，也是（或可能是）违反法的要求的行为，尽管不一定必须直接追究违反者的法律责任。法是道德的政治支柱，道德是法的精神支柱。②法与道德的区别法与道德虽有密切联系，但它们毕竟是上层建筑的不同部分，是性质不同的两种规范体系，各有自己的特征。它们的区别可以概括为以下几点：

a．表现形式不同。法是以“国家意志”形式出现的，表现在政权机关所制定的宪法、法律、法规、决议、条例、指示等规范性文件中。道德则是以“社会意志”形式出现的，作为“社会意志”，它有多种多样的表现形式。b．违反的后果不同。违反法律将承担法律责任，受到法律明确规定的制裁。违反道德者通常受到社会舆论的轻蔑、批评、谴责。c．调节人们行为的方式不同。在法律侧重通过对正当利益的平等保护来调整社会关系的意义上，法律是以权利为本位的，而道德则是以义务为本位的。d．调整的对象不同。法调整的是人们的外部行为，即意志的外在表现。道德则要求人们的外部行为和内在动机都符合道德准则。e．规范体系的结构不同。法律有巨大的组织功能，而道德在这方面只能当配角。（2）随着市场经济的发展，“小悦悦”事件的发生不是偶然。“见死不救”和“见义勇为”应该成为道德的上线，就是应该鼓励全社会成员努力达到这个程度，这就需要相关法律的激励作用。对于“小悦悦”事件的发生，是社会上多种因素共同作用的结果，不可片面认识。对于绝大多数的人来说，并不是没有这个境界，关键是有诸多的后顾之忧，特别是面对着一些人的误解以及可能遭受的损失，究竟如何保障自己的权益，这就要靠法律的保障了。法律并不是万能的，特别是在面对着一些道德层面的问题时候，用法律来取代道德不是一个好的办法。我们只有通过法律的激励作用，来保障人们的道德规范，才能避免“小悦悦”的悲剧在我们的社会上再次上演。

四、论述题（每题20分，共40分）1．宪法上的人民主权原则与基本人权原则之关系。00:00/00:00【分析】如前分工制约原则所述，本题是对宪法两大基本原则的分析。关于回答关系的题目的答题技巧再次不再赘述。就本题而言：首先分别回答——人民主权原则的概念，产生以及体现；基本人权原则的概念，产生以及体现；两者的联系。当然考生也可以采取另一种答题方式：两原则的概念；两原则历史发展不同；两原则在宪法中的体现不同；最后回答两者的联系。两种方式各有所长，前者使得每个原则的内容更加的体系化，后者使得两原则的差别更加具体化。答：（1）人民主权原则①人民主权原则的概念与历史发展主权是指国家的最高权力。人民主权是指国家中绝大多数人拥有国家的最高权力。在法国启蒙思想家卢梭看来，主权是公意的具体表现，人民的公意表现为最高权力；人民是国家最高权力的来源，国家是自由的人民根据契约协议的产物，而政府的一切权力都是人民授予的。因此，国家的主人不是君主，而是人民，治理者只是受人民委托，因而主权只能属于人民。人民主权学说的出现是国家学说发展史上的一大飞跃，是资产阶级反对封建专制主义的锐利思想武器，是资产阶级民主思想的核心。②宪法对人民主权原则的确认a．资本主义国家人民主权学说最先为资本主义国家的宪法所采用形成了人民主权原则。除政治宣言宣告之外，资本主义国家的宪法还以规范的形式确认人民主权的原则以及人民行使权利的方式。b．社会主义国家社会主义国家也确立人民主权原则，在宪法中予以确认并且规定人民行使主权的方式，比如我国现行宪法第2条规定：“中华人民共和国的一切权力属于人民。人民行使国家权力的大会是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会。”c．资本主义与社会主义在宪法确认人民主权原则的区别第一，理论依据不同。资本主义国家的宪法确认的人民主权原则是以“社会契约”论作为理论基础的，人民主权来源于相约组成国家的人们的“公意”，而公意又是超阶级的，因此人民主权在形式上表现为全民的公意。社会主义宪法确认的人民主权原则是以马克思主义的国家学说为理论基础的，因此，人民主权是统治阶级意志的表现，是统治阶级的主权。第二，实现方式有差异。资本主义宪法规定人民行使主权的方式是由代议机关来行使，但有些国家如瑞士，宪法规定公民具有修改宪法的创制权和复决权以及对宪法以外其他法律的复决权，这种创制权和复决权是一种直接民权，即由公民直接行使主权者的权力。资本主义国家的

宪法一般没有规定代议机关的议员应受选民和选举团体监督的规定。而社会主义国家的宪法一般规定选民和选举单位有权监督和撤换自己选出的代表。③人民主权原则在我国宪法中的主要体现社会主义国家的宪法普遍规定了“一切权力属于人民”的原则。由于“一切权力属于人民”是无产阶级在创建自己的政权过程中，在批判性地继承资产阶级民主思想的基础上，对人民主权原则的创造性的运用和发展，因此，“一切权力属于人民”实质上也就是主权在民。a．宪法第1条第1款明确规定：“中华人民共和国是工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家。”同时，第2条第1款规定：“中华人民共和国的一切权力属于人民。”b．宪法同时规定实现人民主权的具体形式与途径，如宪法第2条第2、3款规定：人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会。人民依照法律规定，通过各种途径和形式，管理国家事务，管理经济和文化事务，管理社会事务。（2）基本人权原则①人权的概念与发展人权是指作为一个人所应该享有的权利。人权的主体是“人”，首先指作为自然意义上的人。其次，人存在于社会关系之中，是具体的社会中的人，因而当人权与某一个体的人相结合时，则不能不打上这个人所处客观社会历史条件的烙印。但就人权最原始的意义而言，它在本质上首先属于应有权利、道德权利。人权观念的萌芽古已有之，但人权口号由17、18世纪西方资产阶级启蒙思想家最先提出。②宪法确认基本人权的方式

基本人权原则最先在资产阶级政治宣言中体现。继政治宣言之后，基本人权还以宪法规范的形式表现出来，人权成为近现代宪法的主要内容，同样，宪法也被视为保护人权的产物，是为保护人权而制定的。宪法确认基本人权的方式一般分为四种：a．宣布承认和保障人权并以公民的基本权利作为表现基本人权的具体内容。意大利宪法、日本宪法、联邦德国宪法即采用这种方式。b．在宪法中不出现人权字样，只规定公民基本权利的内容，如美国、委内瑞拉、埃及等国。c．原则上确认基本人权，并对公民基本权利作出少量的规定，如法国现行宪法。d．表现公民基本权利的宪法规范，一般采用禁止性规范与授权性规范相结合而以禁止性规范为主。③基本人权原则在我国宪法中的体现从《共同纲领》开始，我国宪法都规定公民的基本权利与义务，特别是2004年规定“国家尊重和保障人权”的宪法原则后，基本人权原则表现为国家的基本价值观。④我国宪法对人权的规定的特点a．明确国家有尊重和保障人权的义务，并且对公民的基本权利包括公民的政治权利、经济权利、文化权利和社会生活方面的权利进行了全面的规定，公民基本权利的范围十分广泛。b．通过宪法修正案对私有财产权作出规定。2004年宪法修正案从根本上改变了我国宪法对私有财产权的规定，不仅明确规定对私有财产权的保护，同时也规定了政府不能随意征收或者征用私有财产，只有在符合公共利益和法律规定且给予补偿的条件下才能征收或者征用私有财

产。c．社会主义国家的宪法在表述公民基本权利时大量采用授权性规范，或者以授权性规范为主辅之以禁止性规范。（3）人民主权原则与基本人权原则的关系①人民主权原则与基本人权原则都是保障权利的原则性规定。既在指导思想上规定，也在具体行为上规定。让人们的权利能够真正实现。②人民主权原则与基本人权原则的层次不同。人民主权原则是立足于国家主权，着眼于一国人民的权利的实现和保障；基本人权原则立足于世界人民权利，为的是实现世界范围内的人权。③在宪法原则中人民主权是逻辑起点，基本人权是终极目的。人民主权原则表达的是国家最高权力的合法性来源问题，即人民是国家权力的主体。基本人权原则强调的是国家权力目的的正当性问题，即国家权力服务于人权。人民主权与基本人权之间实际上暗藏张力，存在着竞争。这种张力表现在理论上即为当二者发生冲突时何者优先的问题，在实践中表现为公民有无反抗权或者不服从权利以及进而对公民反抗权的态度问题。2．请谈谈你对法治与人治之间差别的看法。

00:00/00:00【分析】宪法的基本原则之一是法治原则。因此，考生对法治不应陌生。不过考生要注意，本题是属于法理学的内容。因此，首先最好根据法理学的知识回答，在回答完之后就宪法学的内容进行补充作答将会体现考生融会贯通的学习理解法律，将有助于得到高分。就本题而言，仍然是概念比较类，但是近须对差别进行总结。因此，回答本题：先回答法治本身的概念；人治的概念：人治和法治的区别；个人的看法。个人的看法可以在最后总结，也可以在回答两者的区别是采取有倾向性的表述，从而表达个人观点。个人观点必须明确，而不是模棱两可。考生谈及个人观点是，切忌武断，需要有理有据的进行论述。答：（1）法治与人治的定义①法治，在英文中相当于“theRuleofLaw”，应是以民主为前提和目标，以严格依法办事为核心，以制约权力为关键的社会管理机制、社会活动方式和社会秩序状态。②人治是一种依靠领导人或统治者的意志来管理国家和社会，处理社会公共事务的治国方略、方式。它至少具有这样几个特征：a．人治的根据是领导人或统治者的意志；b．具有随意专横的性质；c．轻视法律；d．法律服从于领导人或统治者意志。③人治是与法治同样古老的社会现象。但是与法治所不同的是，很少有思想家给人治下过定义。人们一般认为，古希腊柏拉图所主张的“贤人政治”，中国儒家所主张的“为政在人”就是人治。人治作为一种治国理念和方式，是一直与法治并存的。（2）法治与人治的区别法治与人治之间存在着这样几个方面的差异或者根本对立：①领导人或统治者的地位不同。领导人或统治者的地位是区别法治与人治的重要标准之一。在法治中，法律是至高无上的，领导人或统治者都必须服从法律。即使领导人或统治者认为法律有所不妥，在法律未改变之前，也必须遵守法律，而不能随意改变法律的规定。而在人治之中，领导人或统治者是至高无上的，他们拥有否定法律的特权。②法律的地位和作用不同。在法治中，法律的地位是至高无上的，法律的作用是巨大的。而在人治之中，法律的地位是低下的，是被轻视的，法律的作用得不到有效发挥。尤其是在法律与权力相冲突的时候，让步的总是法律。法律只是纯粹的统治工具，而不是目的。③权力是否受法律的约束不同。在法治中，虽然法律也要依赖于权力，但这是就整体而言的。就每个具体的权力来说，任何权力都必须服从法律。权力受法律的约束，是法治的基本特征之一。但在人治之中，权力常常是不受法律约束的。人治中的权力只服从权力，而最高的权力是不受法律约束的。④是否具有民主、自由、平等和人权等价值观念的不同。在价值观念上，法治与人治有着根本的区别。法治总以民主作为自己的基础和价值目标，同时把自由、平等、人权等作为自己的价值观念加以贯彻。而人治总是与专制相联系，不但不具有自由、平等和人权的价值目标，甚至是反自由、反平等、反人权的。法治与人治在价值观念上的冲突和对

立，必然导致在制度和规范设计上的矛盾。⑤各自所要求和所具有的政治基础不同。法治与人治总是在一定政治基础上存在的，并作为一定政治体制的构成部分。从政治基础来看，法治与人治根本不同。法治以民主制度作为政治基础，人民在法治之中总有自己的地位。尽管这种民主并不尽善尽美，甚至还存在着很多不足，但是任何法律必须凭借一定的民主才能得以成立。但是人治总是以专制集权作为政治基础。民主是人治的天敌，所以，所有的人治都必然会反对民主。（3）法治与人治之别的总结法治与人治是两种不同的治国方针，是指导思想根本对立的统治阶级进行阶级统治和社会管理的工具。从人治到法治的发展，是人类文明进步的表现，是社会发展的保证。真题点评1．考点分值分布——民法学部分分题简章节考点值号1．宪法的概念与特征3．宪法的创制与变动宪法分类制宪机构105答1名解1分工制约原则简答25、宪法的基本原则人民主权与305论基本人权原则述110．基层群众性自治名居民委员会制度解2基本权利冲突名11．基本权利的一般解3原理基本权利的限制名35解4获得物质帮助权分12．基本权利分论析1基本权利2．重点。3．难点：2．考点分值分布——法理学部分分章节考点题号名解值5．法的渊源、分类法的时间效力5和效力8名解8．权利和义务推定权利57司法平等原则名解17．法的实施18．法律职业56法律职业的特征简答101015203法律解释的原则简答19．法律方法4分析25．法与文化法与道德2论述26、法制与社会建设法治与人治2注：2007—2012年，1.4节/2、法学的研究方法，3、马克思主义法学的产生与发展，20、法的价值概述几章节没有题目。1．重点本套试题重点是“法的本体”和“法的运行”以及“法与社会”三编。“法的运行”一编，对法的实施，法律职业以及法律方法章节都进行了考察。而“法与社会”编对法律与道德的关系以及法治和人治，总共占了35分。考查非常集中。“权利和义务”一章，多年以名词解释的方式进行考察，希望考生注意。2．难点本试卷的难点在于分析题。考生要对指定书目的知识十分熟悉，拓展知识面，必要时将法理学和宪法学知识相结合，灵活的运用法理学理论分析问题。谢谢大家！

2011年厦门大学705法理学和宪法学考研真题[视频讲解]厦门大学2011年招收攻读硕士学位研究生入学考试试题科目代码：705科目名称：法理学和宪法学招生专业：法学院、海洋与海岸带发展研究院各相关专业一、名词解释（每题5分，共40分）1．法律体系2．社会正义3．法的预测作用4．创设性法律关系5．宪政6．宪法惯例7．受教育权8．中华人民共和国二、简答题（每题10分，共40分）1．简述中国社会主义人权纲领2．简述法律文化的作用3．简述宪法规范的制裁性4．简述中国特别行政区享有的自治权三、分析题（每题15分，共30分）1．《中华人民共和国宪法》第127条规定“最高人民法院是最高审判机关。最高人民法院监督地方各级人民法院和专门人民法院的审判工作，上级人民法院监督下级人民法院的审判工作”；第132条规定“最高人民检察院是最高检察机关。最高人民检察院领导地方各级人民检察院和专门人民检察院的工作，上级人民检察院领导下级人民检察院的工作“。请指出其中措辞的不同、并分析为什么会有这种措辞的不同、及其背后所反映的法理（尤其是关于两种国家机关设置及运作原理的区别）是什么？2．以下内容摘自某公安局主页，用宪法的一般原理分析：公安局的招聘行为是否违反中国宪法的规定？招聘启事岗位：洗菜工要求：女性，30岁以下，中文专业，大学本科学历……四、论述题（每题20分，共40分）1．在现实生活中，曾发生过“许霆案”“孙伟铭案”（醉驾后被判处无期徒刑，罪名是“以危险方法危害公共安全罪”）等受到公众和媒体关注的案件，有人认为案件的最终判决或多或少会受到民意的影响，请基于司法的特点论述法治社会中民意与司法的关系。2．修宪权之归属与修宪限制之关系。参考答案

厦门大学2011年招收攻读硕士学位研究生入学考试试题科目代码：705科目名称：法理学和宪法学招生专业：法学院、海洋与海岸带发展研究院各相关专业一、名词解释（每题5分，共40分）1．法律体系00:00/00:00答：法律体系，也称“法的体系”或简称为“法体系”，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。法律体系有以下几个特点：(1)法律体系是一个国家的全部现行法律构成的整体。(2)法律体系是一个由法律部门分类组合而形成的呈体系化的有机整体。(3)法律体系的理想化要求是门类齐全、结构严密、内在协调。(4)法律体系是客观法则和主观属性的有机统一。2．社会正义00:00/00:00答：社会正义是指一个社会基本制度及其所含规则和原则的合理性和公正性。从主体的角度，把正义划分为个人正义与社会正义。社会正义适用于社会及其基本的经济制度、政治制度和法律制度，社会正义包括两个层面，①社会各种资源、利益以及负担之分配上的正义，②社会利益冲突之解决上的正义。前者可谓“实体正义”，后者可谓“形式正义”或“诉讼正义”。3．法的预测作用00:00/00:00答：法的预测作用是指根据法的规定，人们可以预先知晓或估计到人们相互间将如何行为，特别是国家机关及其工作人员将如何对待人们的行为，进而根据这种预知来作出行动安排和计划。在社会生活中，每个人的行为都可能对他人的行为发生影响，同时也可能受到他人行为的影响。在这种复杂的互动关系中，如果没有一定的公认的规则，去据以预测自己行为和安排的后果，社会生活就会陷入无序状态。法的预测作用可以减少行动的偶然性盲目性，提高行动的实际效果。4．创设性法律关系00:00/00:00答：根据法律关系发生的方式，可以分为调整性法律关系与创设性法律关系。其中，创设性法津关系的特点是，在法律规范产生之前某种社会关系并不存在，法律规范作用于社会生活后才出现该种社会关系，并使之成为法律关系。这一分类表明，法不仅具有调整和维护现存社会关系的“事后”作用，而且还具有预测和创造新型社会关系的“事先”作用。5．宪政00:00/00:00答：宪政是指以宪法为前提，以民主政治为核心，以法治为基石，以保障人权为目的的政治形态或政治过程。宪政除宪法外应包含三个基本的要素，即民主、法治和人权。宪政有以下主要特征：（1）宪法的实施是建立宪政的基本途径；（2）建立有限政府是宪政的基本精神；（3）树立宪法的最高权威是宪政的集中表现。6．宪法惯例00:00/00:00答：宪法惯例是指宪法条文无明确规定，但在实际政治生活中存在和通行并经国家默认、具有宪法效力的习惯和传统。一般由代议机关、国家元首、政府首脑或政党领袖等在实际政治生活中开创先例，并为后人所效法而逐渐形成。宪法惯例虽多见于不成文宪法国家，但成文宪法国家也不鲜见。其作用和意义在于，能适应国家形势的发展变化，同时也充实并丰富了一国宪法的内容，便于宪法功能的充分发挥。但宪法惯例属于政治性规则，一般不适用于普通案件的审判之中。7．受教育权00:00/00:00答：受教育权是指公民有在国家和社会提供的各类学校和机构中学习文化科学知识的权利。公民有受教育的权利基本内容是：（1）学龄前儿童有接受学前教育的机会。（2）适龄儿童有接受初等教育的权利和义务。（3）公民有接受中等教育、职业教育和高等教育的权利和机会。（4）成年人有接受成人教育的权利。（5）公民有从集体经济组织、国家企业事业组织和其他社会力量举办的教育机构接受教育的机会。（6）就业前的公民有接受必要的劳动就业训练的权利和义务。8．中华人民共和国00:00/00:00答：中华人民共和国是指工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家。中华人民共和国的政权组织形式是人民代表大会制度，国家的一切权力属于人民。人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会。国家行政机关、审判机关和检察机关都由人民代表大会产生，对它负责，受它监督。二、简答题（每题10分，共40分）1．简述中国社会主义人权纲领00:00/00:00答：（1）社会主义人权纲领的含义社会主义人权纲领，即无产阶级的人权要求，是由无产阶级的阶级地位所决定的，是随着无产阶级的阶级意识的增强而不断明确的，也是随着社会经济、政治、文化的发展不断丰富的。（2）中国的社会主义人权纲领的特征：①人权主体的普遍性。无产阶级在革命胜利之后，就以法律或具有法律效力的政治纲领（宣言）把人权主体的资格普及于全体社会成员。②人权内容的广泛性。中国的社会主义人权纲领除了人身自由、生存权利、政治权利外，还包括范围广泛的经济、文化、社会权利和生态权利。③公平性。中国的社会主义人权纲领主张人权属于无差别的个人，即全体社会成员。中国社会主义的人权纲领还十分重视给妇女、儿童、老人、残疾人、失业、待业者等社会弱势群体提供特别的人权保护，以使他们实际上享有与其他人同样的人权。中国的社会主义人权纲领的公平性还表现在每个人的权利和义务是等值的、一致的、相互制约的。④理想与现实的统一性。中国的社会主义人权纲领是从工人阶级的阶级地位、社会整体利益和解放全人类的伟大目标出发，依据马克思主义人权观而设定的。中国的社会主义人权纲领既包括社会福利这类质朴的、有眼前实惠的内容，也包括阶级解放、个人和全体人民充分自由发展这类崇高理想。⑤人权标准的原则性与宽容性的统一。中国的社会主义人权标准有原则性，又有宽容性，即在基本人权上是非清楚，旗帜鲜明；同时承认各国人民依据各自社会经济、政治、文化发展水平、民族传统和特定人

权目标，选择和设定具体的人权标准。⑥国际性。从马克思和恩格斯号召全世界无产者联合起来之日到当代社会主义中国积极参与国际人权立法和人权保护，国际主义一直是社会主义人权纲领的基本原则，工人阶级是国际人权的忠实捍卫者。此外，中国的社会主义人权纲领还有一些特色。2．简述法律文化的作用00:00/00:00答：（1）法律文化的含义法律文化是指在一定社会物质生活条件决定作用的基础上，国家政权所创制的法律规范、法律制度，以及人们关于法律现象的态度、价值、信念、心理、感情、习惯及理论学说的复合有机体。（2）法律文化的作用①沟通作用。人们的沟通依赖于人们共同的认知，法律活动中的沟通依赖于共同的法律认知。法律文化中的语言、符号、共同的价值、知识、情感等，构成了沟通的基础。人们之所以能够在经济领域以合同方式确定交易，之所以能够在法庭中共同就争议进行讨论和辩论，关键在于有共同的法律文化。②选择作用。在法律领域的选择包括制度安排方面的基本制度选择，权利义务分配的选择，法律调整机制和调整方式的选择等；在法律实施方面包括程序选择和对实体权利义务及责任安排的选择；在一般法律活动方面包括对法律行为的选择等。③指令作用。指法律文化驱动和控制法律制度的运作，指导社会活动主体作出符合法律规范的行为。制度的运作及法律活动中的权利义务行为，都是受人们的意志支配的，而法律活动中的意志是受现行的法律制度、法律活动主体的法律信仰、知识、情感等支配的。主体积极的法律活动，是由法律文化的制度内容和意识内容向其提供指令。④整合作用。法律文化的整合作用包括制度层面和意识层面。制度层面的整合即通过法律规范和制度的实施，调整社会关系，排除各对立因素，使整个社会形成统一的法律秩序。意识层面的整合包括将自身的法律文化因素组合成一个和谐的整体；对社会中不同的法律文化进行选择、吸收、排斥、渗透，使社会形成和接受一个统一的法律文化；对社会文化中不同文化因素进行选择和调适，使法律文化与整个社会整个大文化系统互相适应。⑤社会化作用。指一个自然人成为社会人的过程，即在社会文化的背景中学习社会文化、内化社会文化、形成自己社会品质的过程。任何时代的人，都是该时代文化塑造的。法律文化提供了人的社会化（法律化）的条件，其不仅表现为公民是公民文化的塑造的结果，最重要的是法律人（法律职业工作者）是法律文化塑造的结果。没有公民文化，就不会有公民；没有法律文化，就不可能产生法律人；有怎样的法律文化就会产生怎样的法律人。

3．简述宪法规范的制裁性00:00/00:00答：宪法规范作为一种法律规范，具有特殊的制裁措施。宪法制裁包括积极制裁、消极制裁。（1）在现代宪政运行中，宪法发挥其制裁功能主要是通过具体司法实践活动。司法审查制度的运用虽然是宪法制裁功能基本的表现形式，但并不是唯一的形式。维护宪法规范力的形式，不仅包括公民对政治过程的监督，而且包括对宪法作为法的性质与功能的确信。公民对政治过程的监督是宪法制裁的重要表现形式，构成宪法特有的制裁模式，如选举过程、罢免制度、任期限制、规范性文件的审查、组织活动原则与程序等都属于宪法制裁的范围。宪法存在的合理基础主要由两种要素组成，一是宪法作为法具有的自然的制裁功能，二是社会主体对宪法的一种确信与内在信念。对宪法的确信表现为对宪法效力的社会承认，如支持宪法的社会力量、学者的宪法理念、司法权的独立、公民的宪法意识、基于宪法的社会舆论监督、宪法习惯等因素以不同形式构成宪法的制裁。通过上述各种要素的有机统一与活动，宪法在不同的社会领域获得社会承认，形成有效的制约功能。（2）宪法规范的制裁性由宪法效力的最高性与直接性特点所决定。宪法规范所体现的制裁性与其他法律规范的制裁性，就其性质而言是完全一致的，都发挥了法的拘束力与影响力。两者的区别主要在于，宪法规范的制裁更侧重于宏观领域的制裁，而具体法律规范的制裁则侧重于微观领域的制裁。制裁领域与制裁方式的不同，不应影响宪法规范本身发挥的法律效力。（3）宪法规范的制裁性，说明宪法规范不仅有法律效力，而且有具体的惩罚性。如果不承认宪法规范有具体的惩罚性，那么实际上等于否认了宪法规范的具体强制性，同时也就否认了宪法作为法的属性。（4）宪法的制裁措施具有特殊性我国宪法规定的罢免、质询，国外宪法规定的罢免、弹劾、解散议会、对内阁投不信任票等，都属宪法性的制裁，这种制裁往往都以剥夺某个领导人的权力及其相应待遇为特征。4．简述中国特别行政区享有的自治权00:00/00:00答：（1）特别行政区的含义特别行政区是指在中华人民共和国行政区域范围内设立的，享有特殊法律地位、实行资本主义制度和资本主义生活方式的地方行政区域。（2）中国的特别行政区享有高度自治权①行政管理权。是指特别行政区有权依照基本法的有关规定自行处理有关行政事务，包括特别行政区的经济、财政、金融、贸易、工商业、土地、航运、民航、教育、科学、文化、体育、宗教、劳工、社会服务等事项。②立法权。特别行政区的立法机关有权依据基本法的规定，制定适用于特别行政区的法律。③独立的司法权和终审权。特别行政区法院独立进行审判，不受任何干涉；凡是在特别行政区内发生的任何案件，以特别行政区的终审法院为最高审级，该特别行政区终审法院的判决即是最终判决。④自行处理有关对外事务的权力。包括：a．特别行政区有参加外交谈判、国际会议、国际组织的权力。b．特别行政区有签订国际协议的权力。c．特别行政区有与外国互设官方、半官方机构的权力。d．特别行政区有签发特区护照和旅行证件的权力。⑤高度自治的其他方面。包括：a．特别行政区的行政机关、立法机关由当地永久性居民组成，中央人民政府不从内地派遣官员去担任特别行政区行政机关和立法机关的重要职务。b．特别行政区不实行社会主义的制度和政策，保持原来的资本主义制度和生活方式50年不变。c．特别行政区境内的土地和自然资源在所有权属于国家的前提下，由特别行政区负责管理、使用、开发、出租，或者批给个人、法人

或者团体使用或者开发，其收入全归特别行政区政府支配。d．特别行政区保持财政独立，财政收入不上缴中央人民政府，中央人民政府不在特别行政区征税。e．特别行政区的货币体系独立，其发行权属于特别行政区政府。f．特别行政区使用的语言文字，除中文外，在香港特别行政区还可使用英文，在澳门特别行政区还可使用葡文。g．特别行政区除悬挂中华人民共和国国旗外，还有自己的区旗、区徽等。三、分析题（每题15分，共30分）1．《中华人民共和国宪法》第127条规定“最高人民法院是最高审判机关。最高人民法院监督地方各级人民法院和专门人民法院的审判工作，上级人民法院监督下级人民法院的审判工作”；第132条规定“最高人民检察院是最高检察机关。最高人民检察院领导地方各级人民检察院和专门人民检察院的工作，上级人民检察院领导下级人民检察院的工作“。请指出其中措辞的不同、并分析为什么会有这种措辞的不同、及其背后所反映的法理（尤其是关于两种国家机关设置及运作原理的区别）是什么？00:00/00:00答：（1）上述法条是宪法中对我国审判机关和检察机关的规定。最高人民法院是最高审判机关，而最高人民检察院是最高检察机关，体现了我国司法独立的特征。就具体内容而言，最高人民法院监督各地人民法院和专门人民法院的审判工作，上级人民法院监督夏季人民法院的审判工作；而最高人民检察院领导地方各级人民检察院和专门人民检察院的工作，上级人民检察院领导下级人民检察院的工作。这表明了虽然二者均作为国家司法机关，但是在上下级关系以及工作的运作中的不同。（2）人民法院的设置和运作①人民法院是国家的审判机关。人民法院通过审判活动行使国家权力。审判权是指法院依法审理和裁决刑事、民事案件和其他案件的权力。人民法院独立行使审判权，任何公民有权拒绝人民法院以外的机关、团体或个人的非法审判。②我国人民法院的设置我国的各级人民法院基本上是以国家行政区为基础设置的。人民法院的组织体系是最高人民法院、地方各级人民法院和专门人民法院。a．最高人民法院。最高人民法院是我国的最高审判机关，依法行使国家最高审判权，同时监督地方各级人民法院和专门人民法院的工作。b．地方各级人民法院分为三级：高级人民法院。包括省高级人民法院、自治区高级人民法院和直辖市高级人民法院。中级人民法院。包括在省、自治区内按地区设立的中级人民法院；

在直辖市内设立的中级人民法院；在省辖市、自治区辖市设立的中级人民法院；自治州中级人民法院。基层人民法院。包括县人民法院、不设区的市人民法院、自治县人民法院、旗人民法院、市辖区人民法院。c．专门人民法院。专门人民法院是设在特定部门或者对特定案件设立的审判机关，专门人民法院审理的案件是特定的案件。目前我国设立的专门人民法院主要是军事法院、铁路运输法院、海事法院等。③人民法院上下级之间的关系根据宪法规定，人民法院之间的领导体制是监督关系。体现在制度层面上则是审判监督制度。审判监督制度是指人民法院对已经发生法律效力的判决和裁定，在法定的人民法院和人民检察院发现确有错误后，依法重新进行审判的一种特殊制度。（3）人民检察院的设置和运作①人民检察院是国家的法律监督机关，通过行使检察权，对国家机关及其工作人员、公民、法人或者其他组织是否遵守法律进行监督，保障法律的统一实施。②我国人民检察院的设置根据宪法和人民检察院组织法的规定，人民检察院的组织系统是最高人民检察院、地方各级人民检察院和军事检察院等专门人民检察院。a．最高人民检察院。最高人民检察院是国家最高检察机关，领导全国人民检察院的工作。b．地方各级人民检察院。地方各级人民检察院分为：省、自治区、直辖市人民检察院；

省、自治区、直辖市人民检察院分院，自治州、省辖市、自治区辖市人民检察院；县、自治县、不设区的市、旗、市辖区人民检察院。c．专门人民检察院。专门人民检察院是在最高人民检察院领导下，在特定的组织系统内设定的检察机关。专门人民检察院主要有军事检察院和铁路运输检察院等。③人民检察院上下级之间的关系检察系统实行最高人民检察院领导地方各级人民检察院和专门人民检察院，上级人民检察院领导下级人民检察院工作的领导体制。上级人民检察院领导下级人民检察院的方式主要有：a．了解工作情况，包括调查研究、指令作专题汇报等；b．通过指示、批复、规范性文件指导工作；c．检查执法工作情况和落实有关指示和要求的情况；d．领导办案，包括决定案件的管辖和指挥办案；e．纠正或者撤销下级人民检察院的决定。（4）人民法院和人民检察院在设置和运作工的差异及其法理依据①人民法院和人民检察院在设置和运作工的差异人民法院和人民检察院在设置和运作中的差异主要体现在二者的上下级之间的关系方面：人民法院上下级之间是监督的关系，上级法院监督下级法院的审判工作；而人民检察院上下级之间是领导的关系，上级人民检察院领导下级人民检察院的工作。②二者差异的法理依据

a．宪法之所以规定人民法院上下级之间的监督关系，是由人民法院的性质和职权所决定的。人民法院是国家的审判机关，行使审判权时应当遵循依法独立审判原则。依法独立审判原则是指人民法院独立地行使审判权，审理案件，只服从法律，作出裁判，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。依法独立审判原则的含义包括：首先，人民法院行使审判权独立于人民法院以外的国家机关。其次，人民法院行使审判权独立于上级人民法院。上级人民法院要监督和指导下级人民法院的审判工作，但不得干涉下级人民法院的审判工作；上级人民法院只能在审理案件过程中或者通过审判监督程序，对下级人民法院的审判工作进行监督。最后，人民法院行使审判权要尊重审理案件的法官个人的独立判断。b．宪法之所以确认检察机关上下级之间是领导关系，是由检察机关所具有的法律监督的职能决定的。为了保障全国法律监督的统一性，应当实施领导体制，而非监督体制。2．以下内容摘自某公安局主页，用宪法的一般原理分析：公安局的招聘行为是否违反中国宪法的规定？招聘启事岗位：洗菜工要求：女性，30岁以下，中文专业，大学本科学历……

00:00/00:00答：（1）公安局的招聘行为违反了中国宪法关于公民享有平等权的规定。（2）《宪法》第三十三条“中华人民共和国公民在法律面前一律平等。”对该法条应该从以下两个方面进行理解：①对该法律规定的正面理解a．公民不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期限，都一律平等地享有宪法和法律规定的权利，也都平等地履行宪法和法律规定的义务；b．任何人的合法权益都一律平等地受到保护，对违法行为一律依法予以追究，绝不允许任何违法犯罪分子逍遥法外；c．在法律面前，不允许任何公民享有法律以外的特权，不得强制任何公民承担法律以外的义务，不得使公民受到法律以外的处罚。②对该法律规定的消极理解——禁止差别对待与合理差别如前所述，法律面前平等在本质上是权利与义务平等，禁止任何差别对待。在法律关系上人们的地位是平等的，社会身份、职业、出身等原因不应成为任何受到不平等待遇的理由。平等权禁止的差别是不合理的差别，即宪法意义上的差别有合理的差别与不合理的差别。平等权的相对性要求禁止不合理的差别，而合理的差别具有合宪性。当出现某种差别时，需要判断是否具有宪法上的正当理由。从一般意义上讲，判断差别正当性的基本原则是：是否符合作为宪法核心价值的人的尊严原则；确定差别措施的目的是否符合公共利益；采取的手段与目的之间是否有合理的联系等。一般意义上，构成歧视应满足如下条件：一是存在着区别待遇；二是此种区别具有不良的效果；三是该区别的理由是被禁止的。符合合理性原则的差别是正当的，否则属于宪法上禁止的差别。（3）根据上面的阐述可知，公安局在招聘中侵犯了宪法中规定的公民的平等权，是对公民的差别对待。首先，启事中要求为女性，但该工作并非为男性不能胜任，未做到男女平等；其次，该启事要求年龄为30岁以下，使得30岁以上具备劳动能力的人受到了不平等待遇；再次，该启事要求应聘人员应为“中文专业、大学本科学历”，但该专业和学历与所招聘的岗位并无实质联系，属于不平等的要求。因此，该公安局的招聘行为违反了宪法中“公民在法律面前一律平等”的规定，侵犯了公民的平等权。四、论述题（每题20分，共40分）1．在现实生活中，曾发生过“许霆案”“孙伟铭案”（醉驾后被判处无期徒刑，罪名是“以危险方法危害公共安全罪”）等受到公众和媒体关注的案件，有人认为案件的最终判决或多或少会受到民意的影响，请基

于司法的特点论述法治社会中民意与司法的关系。00:00/00:00答：（1）民意的特点民意即人民意愿。一般意义上的民意，是指大众对某一事物或某一社会现象普遍看法，体现的是大众的普通理性。司法领域的民意，具有以下特点：①民意是大众根据法律正义的外在社会价值所形成的一种民众意愿，暗含了大众对司法正义的期望，事实上是一种大众诉求。这种诉求往往以朴素的正义观为出发点，包含了朴素的善恶、对错，夹杂着道德要求，从司法的“应然”角度对司法制度、司法行为作出的评价，具有其正当性。②民意具有非理性的特点。由于民众的范畴涉及到社会中的每一个普通人，而由于每个人的价值观念、知识水平等不同，所以民意往往会随着相互的碰撞出现非理性的情形。民意往往会被某种具有煽动性观点左右，表现出非理性。③民意往往是经过变化而逐渐稳定。（2）司法的含义司法，又称为法的适用，是指国家司法机关依据法定职权和程序，具体应用法律处理案件的专门活动。司法具有以下特点：①司法是专属性的国家性的国家机关进行的活动。②司法具有程序性的特征。③司法具有很强的专业性。④司法具有权威性。（3）民意与司法的关系司法活动受到民意的影响具有不可避免性，民意对于司法既有促进作用，同时。二者之间也有紧张关