比较法总论 全套课件

比较法总论（第二版）朱景文著中国人民大学出版社第一篇比较法的一般理论》》比比较较法法叙叙述述的的比比较较法法评评价价的的比比较较

第一章比较法的范围和框架煉关键术语》比较法叙述的比较法评价的比较法沿革的比较法第一节比较法的范围中中相相应应的的词词是是：：

一、比较法的词源煉比较法一词是从西文中引进的。在西文中相应的词是：煉英文compa

rative

law；煉德文re

chts

vergleichung；煉法文droit

compare；

二、比较法的范围煉国内法的各学科中都广泛应用了比较的方法，不能算作比较法煉对一国内不同历史时期的法律制度的比较，是否属于比较法的研究范围，国内的学者有不同的意见煉对一国内不同地区的法律制度的比较，学者们普遍认为这类同一国家不同地区法律制度的比较属于比较法的范围第二节比较法的框架究究的的问问题题

有有两两种种不不同同的的意意见见

一、叙述的比较法：外国法研究煉关于比较法的范围是否包括外国法研究的问题，有两种不同的意见。煉一种意见认为，外国法研究不应包括在比较法的范围之内煉另一种意见则认为，外国法研究应属于比较法

二、评价的比较法：比较不同法律制度的异同

三、沿革的比较法：不同法律体系之间关系的研究煉研究不同法律体系之间关系的学科

第第三三个个层层次次::沿沿革革的的比比较较法法即即不不同同法法律律制制★借用威格摩尔的分类，将比较法分为三个层次：

第一个层次:叙述的比较法,即外国法研究

第二个层次:评价的比较法,即比较和评价不同法律制度的异同

第三个层次:沿革的比较法,即不同法律制度之间关系的研究第二章比较法的方法论能能的的比比较较

关键术语煉可比性比较法的程序规范的比较功能的比较第一节叙述的比较法的方法论

一、基本原则：按照外国法的原样认识外国法煉外国法材料，如制定法、司法判决、著作、法律刊物

二、信息源的可用性和可信性外国法律信息有两个来源：煉第一手资料，即外国的制定法、司法报告、判例煉第二手材料，即外国法的教科书、参考书、杂志上的文章》研究的信息应该是当前的、最新的

三、外国法渊源的解释和使用煉准确使用外国法渊源，包括立法、司法判决和其他的法律渊源煉外国法的渊源应该像它们在自己国家那样得到解释

四、必须把外国法作为一个整体来研究

五、翻译问题煉要注意按照外国自己的语言解释外国的法律概念

六、过时的法和“活法”

七、法律规则的社会背景和目的煉理解外国的法律规则，应尽可能地理解它们的非法律的(经济的、政治的、道德的、宗教的、文化的)环境和社会目的第二节评价的比较法的方法论

一、关于可比性问题煉要使比较有意义，比较的对象必须有某种共同性煉两个国家使用同样或类似的法律用语并不能保证可比性煉两个有着同样功能的法律规则之间的比较，并不意味着它们必定有同样的目的

二、不同社会制度国家的法律制度的可比性煉煉与与法法律律制制度度相相关关的的因因素素

经经济济制制度度

政政煉1.西方和苏联学者论可比性

煉2.用邓小平理论如何看可比性

三、解释法律体系之间的差别和相似煉在相关的法律制度之间，也应注意把它们的基本法律原则和更具体的规则区别开来。煉与法律制度相关的因素：经济制度、政治制度、宗教、历史、自然条件、种族、偶然的和未知的因素

四、对比较结果的评价煉每个比较性评价都与一系列价值相关第三节沿革的比较法的方法论

一、不同法律制度之间的相互交往是比较法产生和发展的前提煉现代意义上的比较法，即作为一种学科意义上的比较法，是19世纪发展起来的煉把本国法与外国法，国内法与国际法，法律制度与决定法律制度的经济、政治、文化制度联系起来的方法，就是研究不同法律体系之间关系的方法论。关关系系的的法法律律规规范范的的情情况况下下

通通过过借借鉴鉴外外

二、本国法与外国法的联系煉一般来讲，一个国家法律制度的创立可以通过两种途径煉一种是通过本国自己的实践煉另一种则是在自己缺乏调整某一类社会关系的法律规范的情况下，通过借鉴外国的相关法律，弥补空白第四节比较法的程序称称的的法法律律制制度度

法法律律规规则则

一、规范的比较和功能的比较煉规范的比较，即比较不同国家同一名称的法律制度、法律规则煉功能比较不是以规则为中心，而是以问题为中心煉规范的比较和功能的比较具有不同的程序

三三

功功能能的的比比较较的的程程序序

二、规范的比较的程序煉(1)准备阶段煉(2)分析阶段煉(3)比较异同煉(4)综合阶段

三、功能的比较的程序煉(1)在所比较的两个或两个以上的国家中找出共同的起点煉(2)研究那些国家对这种社会问题或社会需要所采取的法律解决办法煉(3)对不同国家采取的法律解决办法的理由进行研究煉(4)进一步研究这些异同及其产生原因的可能趋势煉(5)对各种法律解决办法进行评价煉(6)合理地预测未来的发展第三章比较法的历史会会国国际际法法律律科科学学学学会会国国际际比比较较法法百百科科

关键术语煉1900年国际比较法大会国际比较法协会国际法律科学学会国际比较法百科全书第一节早期比较法的萌芽不不同同国国家家之之间间的的相相互互交交往往为为前前提提

一、不同国家之间的相互交往比较法是对不同国家法的比较，它必然以不同国家之间的相互交往为前提煉(一)古代中国煉(二)古东方煉(三)古西方

二、一国内的法律多元主义在西方古罗马时期和中世纪也都产生过比较不同法律制度的条件

三、教会法、罗马法、自然法对比较法产生的意义第二节19世纪比较法的发展政政治治

思思想想文文化化根根源源

一、19世纪比较法兴起的原因煉19世纪现代比较法学的兴起有其经济、政治、思想文化根源煉经济上，世界市场的形成煉政治上，民族国家的出现煉文化上，18、19世纪自然科学和人文科学中广泛采用的比较方法

二、19世纪西方的比较法煉(一)法国煉(二)德国煉(三)英国

三、半殖民地、半封建社会的中国比较法第三节20世纪比较法的发展1199

2244年年在在巴巴黎黎成成立立国国际际比比较较法法学学会会

一、20世纪国际比较法煉1900年在巴黎举行的比较法国际会议煉19

24年在巴黎成立国际比较法学会煉另一国际比较法组织为国际比较法委员会

二、当代中国比较法煉清末修律新中国成立以来，我国在立法上和法学研究上运用外国法，发展比较法进入了一个新的时期第四章比较法的作用

关键术语煉理论比较法应用比较法第一节比较法在理论上的作用的的比比较较法法

一、深化对法律的认识，扩大法学视野煉比较法可以分为理论的比较法和实践的比较法

二、确认不同法律体系的共同性和法律的发展趋势煉认识人类社会法律的共同性是比较法产生以来就存在的一个主要使命寻找共同法，在全球化的推动下对比较法学家来说已经不是停留在书斋中，而变成了在世界范围内形成的各国的法律实践。第二节比较法在立法中的运用法法中中的的应应用用

远远远远早早于于在在法法学学理理论论上上

一、比较法在外国立法中的运用煉比较法应用于实践目的，特别是在立法中的应用，远远早于在法学理论上的应用煉当代世界各国在立法中运用比较法的方式分为官方的和非官方的两种形式

二、比较法在当代中国立法中的运用20世纪70年代末、80年代初以来，中国在制定法律的过程中广泛地参考了外国法和国际惯例。煉（一）在有关涉外法律方面借鉴外国法、国际法煉（二）在国内事务领域借鉴国外的相关立法》1.宪法2.刑法3.刑事诉讼法4.行政法5.民法6.公司法7.合同法煉（三）在经济全球化条件下，借鉴国际标准》1.美国2.德国3.瑞士4.法国考考的的问问题题

二、比较法在当代中国司法中的运用煉1.刑事案件中运用诉辩交易煉2.保险理赔案件中运用“统一同时死亡法”煉3.善意取得案件中，运用外国法

三、在司法过程中运用比较法几个值得思考的问题煉1.关于法律渊源问题煉2.在司法过程中借鉴外国法要慎重煉3.司法过程中运用外国法、比较法，以司法人员、法官较高的法律知识、比较法知识水平为前提第四节比较法在国际法上的作用际际法法的的渊渊源源问问题题上上

一、比较法在国际公法领域中的作用

煉比较法对国际法的作用直接表现在国际法的渊源问题上煉要深入理解正式意义上的国际法渊源，也必须了解国内法，运用比较法。

二、比较法在国际私法领域中的作用煉国际私法的内容本身就使得各国必须考虑其他国家的法律规定，研究外国法，运用比较法煉★比较法与国际私法、国际公法之间的关系是一种内在的联系第五章世界法律体系的分类题题相相对对性性世世界界法法律律地地图图

关键术语煉世界法律体系划分标准时间相对性主题相对性世界法律地图第一节世界法律体系分类的标准

一、法律体系的概念煉从外延来讲，法律体系一词有狭义和广义之分煉从内涵来看，法律体系一词的含义更为复杂，不仅包括一个国家的法，而且包括法在实际生活中的运作、法律实践，这个国家的法律文化传统、占主导地位的法律意识、法律职业、法律角色等等煉从其构成来讲，起码包括三个要素：(1)法；(2)法律实践；(3)指导法和法律实践的法律意识。煉法律意识同法和法律实践有着密切联系

二、分类的标准:从单一性到多样性、从绝对性到相对性煉在比较法早期的历史上，许多学者曾经以种族、语言或法律体系出现的时间顺序为标准进行划分煉德国比较法学家茨威格特和克茨：

“主题相对性原理”、“时间相对性原理”煉煉民民法法法法系系

三、苏联、东欧学者的分类煉把法赖以存在的生产关系的类型，把法的阶级本质的不同作为法律体系分类的标准，从而提出法的历史类型的概念

四、世界法律地图煉民法法系煉普通法系煉习惯法煉穆斯林法系煉混合法第三节关于世界法律体系划分的几点思考分分的的种种类类也也不不相相同同

一、关于世界法律体系划分的标准煉1.世界法律体系划分由于其标准不同划分的种类也不相同煉2.法律体系的划分由于进行划分的部门不同其结果也不同煉3.法律体系的划分由于时代不同，不同法律体系归属的类别也不同

二、关于世界法律体系的分类煉世界法律体系划分的标准既可以在某一法律制度、法律部门、公法或私法的层次上，也可以在整个法律体系的层次上第二篇评价的比较法——法律制度的比较研究》》公公私私法法划划分分及及其其危危机机普普通通法法衡衡平平法法

第六章法的结构的比较研究煉关键术语》公私法划分及其危机普通法衡平法划分及其融合主权在州第一节法的结构概述

二二

不不同同法法律律体体系系的的法法的的结结构构

一、法的结构的概念煉法的结构一词，有多重含义

二、不同法律体系的法的结构煉在大陆法系国家，法的主要分类是公法和私法的划分煉普通法系的主要分类是普通法和衡平法煉社会主义法律体系在传统上既不存在公法与私法的划分，也不存在普通法与衡平法的划分第二节公法与私法

一、公法与私法分类的历史煉在大陆法系，早在古罗马时期就存在公法与私法的划分。煉查士丁尼《学说汇纂》煉17、18世纪以来，资本主义商品经济的发展和中央集权统一国家的形成，为公法的发展和公法、私法的划分奠定了基础

三三

划划分分公公法法与与私私法法的的标标准准煉法国模式煉德国模式

二、公法与私法划分的普遍性煉1.法学教育上的分类煉2.司法实践中的分类

三、划分公法与私法的标准煉法国比较法学家达维德煉美国学者斯拉逖兹煉资本主义由自由竞争发展到垄断以后，公法与私法划分的基础已经动摇

四、公法、私法划分的理论沿革及其危机煉第二次世界大战以后，现实主义法学在许多方面都受到了批判煉美国斯坦福大学教授梅里曼的总结第三节普通法与衡平法在在广广义义上上

普普通通法法

词词指指的的是是与与大大陆陆法法

一、历史上的普通法煉普通法(common

law)一词有多种含义。煉在广义上，普通法一词指的是与大陆法系或民法法系相对的英美法的总体；煉在狭义上，普通法指的是英美法的一部分

二、英国法与法国法、德国法统一的比较煉煉从从1155世世纪纪起起

由由大大法法官官所所作作出出的的判判决决就就煉第一，从时间上，英国发生这一转变最早煉第二，从法律形式上，英国法的统一是通过普通法，即判例法实现的

三、历史上的衡平法煉普通法的局限性煉从15世纪起，由大法官所作出的判决就逐步形成了一种复杂的、特殊的法律规则——衡平法。煉衡平法发展了普通法的救济办法煉普通法与衡平法不是两个相互完全独立而又相互冲突的规则体系

四、普通法与衡平法的冲突与融合第四节联邦法与州法

一、美国联邦和州关系的历史煉了解：《邦联条例》、《美国宪法》、第10条修正案、《司法法》、《州际

贸易法》、《反托拉斯法》、《全国

劳工关系法》

二、联邦与州的立法领域的划分煉(1)列举权力煉(2)默示权力

三、联邦与州普通法的关系

四、美国法的统一煉1.统一法典(Uniform

Acts)煉2.模范法典(Mode

l

Act)煉3.法律重述(Re

s

tatement

of

La

w)第五节社会主义法律体系的结构

一、社会主义法律体系的结构的传统理论煉社会主义法的部门划分不同于资本主义法的部门划分

二、当代中国关于社会主义法的结构的理论与实践煉1.社会主义法律体系结构的基本理论问题煉2.社会主义法律体系是否存在公法与私法的划分煉3.关于经济法与民法的关系

三、美国的联邦制、欧盟与中国的特别行政区的比较煉美国联邦制建立初期：“主权在州”煉欧盟：“从属性原则”。欧洲法院判例法在解释和发展辅助性原则中所起的重要作用。煉中国的特别行政区：“一国两制”第七章法的渊源的比较研究律律报报告告体体系系

关键术语煉制定法判例法遵循先例法律解释法律报告体系第一节法的渊源概述

法的渊源一词，可以在不同意义上使用。

在实质意义上，它指法的根源。

法的渊源决定于法的本质即实质意义上的渊源，但也受国家的民族传统、政体等因素的影响。

主要渊源和次要渊源

在社会主义法律体系中，国家机关制定的规范性法律文件是主要渊源第二节制定法

一、制定法的种类煉1.大陆法系的制定法煉2.普通法系的制定法煉3.中国的制定法

二、制定法的发展趋势煉（一）议会立法、授权立法和行政立法煉（二）法典化和非法典化（（四四））加加强强对对制制定定法法的的法法律律监监督督煉（三）立法的专业化和大众化》当代世界主要国家的立法都在向着专业化的方向发展》西方立法听证会制度》中国的群众路线》立法如何反映广大人民群众的利益？煉（四）加强对制定法的法律监督》大陆法系建立了宪法法院和宪法委员会制度，专门对议会立法的合宪性进行监督》普通法系则建立了司法审查制度，即在司法机关——普通法院审理案件的过程中审查国会立法是否违宪》在中国则建立了以全国人大常委会的监督为核心的法律监督制度第三节法律解释在在大大陆陆法法系系

法法律律解解释释的的方方法法主主要要包包

一、大陆法系的法律解释煉“在条文清楚时无须解释”煉在大陆法系，法律解释的方法主要包括：》(1)语法解释》(2)逻辑解释》(3)目的解释

三三

中中国国的的法法律律解解释释当代大陆法系法律解释的一个发展趋势是法律解释的主体由立法机关向司法机关转移。

二、普通法系的法律解释煉字义解释(lite

ral

interpretation)

煉目的解释(purpos

ive

cons

truction)

三、中国的法律解释煉正式解释可以分为立法解释、司法解释和行政解释煉立法解释，一般是指由制定规范性文件的国家机关本身所作的解释煉司法解释，是指国家司法机关——法院和检察院在适用法的过程中就具体应用法律规范所作的解释。煉行政解释，是国家行政管理机关依法处理其职权范围内的行政事务时，对法律规范所作的解释第四节判例法

一、普通法系“遵循先例”的原则

煉“遵循先例”的原则只是一种传统煉判例的法律约束力是有严格限制的

二、区别的技术——对判例的司法解释煉(1)先例提供了一种相当明确而又合理的准则煉(2)先例并不完全适用于该法院所审理的案件煉(3)先例在当时是错误的，或者现在看来已经过时，或者适用先例会造成明显的不公正

三、判例的形式

四、判例汇编——法律报告体系

五、其他法律体系的判例煉(一)大陆法系的判例》在大陆法系国家，判例在传统上不是法的渊源煉(二)中国的判例》第一，判例法原则与中国现行政治制度不符》第二，从法律文化的角度来看，中国并没有普通法意义上的判例法传统》第三，从法律实践的角度看，我国也不宜实行判例法制度》第四，判例法制度本身既有长处也有不足第五节宗教法教教法法的的法法律律渊渊源源由由四四部部分分组组成成

《《古古

一、伊斯兰法律体系的宗教法煉伊斯兰法律体系的宗教法，即伊斯兰教法的法律渊源由四部分组成，《古兰经》、《圣训》、伊斯兰法学家的公议和类比。

二、印度法律体系的宗教法煉印度法律体系，指印度国家的法律体系，现代印度的法律体系与宗教是分离的《达摩法论》

三、其他法律体系的宗教法煉在西方法律体系中，中世纪教会法曾经是与世俗法并列的两大法源煉教皇教会集是教会法的另一重要渊源第六节习惯法

美美国国学学者者巴巴顿顿概概括括传传统统法法即即习习惯惯法法的的几几

在任何民族的法律体系中，习惯法都曾经是最古老的法的渊源

美国学者巴顿概括传统法即习惯法的几个特征：

我国学者近年来在非洲法的研究中也取得了可喜的进展

在当代大陆法系，习惯虽然同制定法及法的一般原则一起被视为法的主要渊源，但是在实际上习惯法的重要性要小得多

在普通法系，习惯法在普通法的形成过程中曾经起过十分重要的作用

在中国社会主义法律体系中，习惯作为法的渊源的作用很有限第八章法的适用的比较研究职职业业化化与与民民主主化化

关键术语煉违宪审查替代性纠纷解决机制司法的职业化与民主化第一节法的适用概述

普普通通法法系系国国家家法法院院制制度度的的差差别别也也很很大大

在大陆法系各国有着发达的普通法院系统，但它一般只审理私法和刑法案件。

普通法系国家法院制度的差别也很大

中国的人民法院除了承担审理民事和刑事案件的职能外，还审理经济案件和行政案件。违宪审查由全国人民代表大会常务委员会承担第二节普通法院

一、法院的种类煉按照审判案件的性质划分煉按照国家的结构形式，可分为联邦制国家的法院和单一制国家的法院煉在普通法系国家的历史上还有普通法院和衡平法院的区分

二、主要国家的法院系统煉(一)法国院院和和行行政政法法庭庭审审理理

一一般般法法院院属属于于司司法法法国法院系统的特点是，一般法院和行政法院分别属于两个独立的体系法国一般法院包括三个审级：基层法院、中级法院和最高法院。煉(二)英国私法、刑法案件和公法案件分别由一般法院和行政法庭审理，

般法院属于司法机关，而行政法庭则属于行政机关。英国的一般法院即普通法院的审级可分为基层法院、最高法院、上诉院和枢密院司法委员会。煉(三)联邦德国除了审理刑事和民事案件的普通法院属于司法机关外，其他法院如宪法法院、行政法院等也属于司法机关，它们是与一般法院平行而独立的司法系统属于联邦制国家，具有特殊的联邦法院与州法院煉(四)美国美国联邦法院系统由地区法院、上诉法院和最高法院三个审级组成美国州法院系统各州极不统一，名称、组成、管辖权等也都不一样美国州之下有地方法院和市县一级法院煉(五)日本基本上分为四个审级：简易法院、家庭法院、地区法院和最高法院煉(六)中国由基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院四级组成第三节仲裁和调解的的协协议议

自自愿愿将将争争议议交交给给第第三三者者作作出出

一、仲裁煉仲裁是根据有关规定或者当事人之间的协议，自愿将争议交给第三者作出裁决，双方有义务执行的一种解决争议的方法。煉目前世界各国的仲裁制度既存在着共同点，也存在着许多差别。

二、调解煉应当事人要求在第三方(调解人)参加下查清事实，分清是非，经排解疏导，说服教育，使当事人互相谅解，从而化解矛盾、解决争端的方式。煉调解方法在我国法院审判工作中以及仲裁机构的仲裁过程中被广泛采用煉在西方国家，尽管审判制度占有突出的地位，但是也存在着调解第四节法的适用的发展趋势

一、司法独立与司法、行政的合一各个国家司法独立的方式与水平又有不同一种新的司法与行政合一的潮流。这种潮流有不同的表现形式。

二、司法的民主化：职权主义与当事人主义的结合司法独立和专门化发展的另一面就是司法的民主化

三、诉讼与替代性的解决纠纷方式煉随着社会现代化进程，社会矛盾的增多，通过法院解决纠纷已经成为一个越来越明显的趋势煉以美国、日本和中国法院审理的各类案件的数量变化来分析法院诉讼数量的变化趋势煉简易的审判程序煉替代性的解决纠纷方式包括调解、仲裁、当事人自己的谈判等第九章法律职业的比较研究

关键术语煉法律职业构成法律职业功能比较第一节法律职业概念的比较普普通通法法系系

法法律律职职业业由由法法律律工工作作者者

一、大陆法系juris

t和普通法系lawyer的比较普通法系，法律职业由法律工作者(la

wyers)组成，而la

wyer一词有广义和狭义之分在大陆法系：煉（1）法律家(juris

t)煉（2）

magis

tracy，即司法官，它包括法官和检察官

二、美国的律师和日本的辩护士的功能比较注意：在比较不同国家的法律职业时，不应只注意名词、概念，而应注意它们所包含的内容是否一致，是否具有可比性第二节主要国家的法律职业

一、英国的法律职业煉英国律师分为出庭律师（大律师）和诉状律师（小律师）。

二、美国的法律职业煉与职能相关，美国律师可以划分为私人律师和公职律师煉美国是联邦制国家，各个州都有自己的律师制度按按照照功功能能

德德国国的的律律师师主主要要可可以以分分为为三三煉美国的法官采取任命制

三、法国的法律职业煉法国的律师是自由职业者煉法国从事非讼活动的法律职业还包括公证人、法律顾问等

四、德国的法律职业煉按照功能，德国的律师主要可以分为三大类：》第一类是私人开业律师》第二类是公司法律顾问》第三类是政府律师煉煉日日本本法法官官采采取取任任命命制制》德国与法国一样，法官、检察官与律师是不同的法律职业，相互之间不可转换

五、日本的法律职业煉日本是发达国家中取得律师资格最难的国家煉日本法官采取任命制煉日本的检察官是高度集中化的，受司法部和总检察长双重领导

六、中国的法律职业煉(一)法官((三三))律律师师》1.法官数量的变化》2.法官的专业化煉(二)检察官》1.检察官数量的变化》2.检察官的专业化煉(三)律师》1.律师数量的变化》2.律师的专业化煉(四)职业准入条件第三节律师职业的发展趋势

三三

律律师师内内部部的的正正式式等等级级差差别别日日益益淡淡化化

一、律师职业的正规化与非正规化

二、越来越多的律师

三、律师内部的正式等级差别日益淡化

四、律师职业与商业的联系日益紧密

五、从诉讼业务向非讼业务的转移

六、律师服务的国际化第三篇沿革的比较法——法律和全球化研究》》全全球球法法世世界界法法沿沿革革的的比比较较法法中中

第十章法律发展的全球视角煉关键术语》全球法世界法沿革的比较法中心与边缘国际法治第一节全球法的整体观

以以往往的的比比较较法法研研究究主主要要集集中中在在各各国国法法的的

单纯的比较不同法律制度的异同不足以使比较法成为一个独立的学科

以往的比较法研究主要集中在各国法的国内领域，而且以西方为中心

在近代，1648年的威斯特伐利亚体系被看作是现代国家关系史的开端第二节全球法发展的历史阶段煉煉11

前前现现代代不不同同法法律律制制度度之之间间关关系系包包括括

全球法的发展大体经历了前现代、现代和当代三个阶段。煉1．前现代不同法律制度之间关系包括两种不同形式，一种是帝国，另一种则是封建制国家。煉2．现代国家之间关系的法律制度是17、18世纪的产物威斯特伐利亚和约煉3．当代国家的法律制度是第二次世界大战结束以后所出现的现象第三节国内法治与国际法治

第一，法治意味着规则之治

第二，法治意味着法律的权威性和有保障性，法律得到一体遵行

第三，法治意味着民主的制度化、法律化煉与国内法治相反，在国际领域通行的准则不是法治，而是无政府主义，是丛林法则。煉然而随着全球化的进程它们正在发生变化：煉第二次世界大战结束以后，国家间关系发生了新的变化煉就世界性组织而言，第二次世界大战结束以后形成了联合国体系第十一章前现代不同法律制度之间的关系马马法法系系中中国国分分封封制制欧欧洲洲封封建建制制

关键术语煉朝贡制度海外行省制度中华法系罗马法系中国分封制欧洲封建制第一节古代中国的朝贡制度和中华法系的形成王王臣臣””

是是中中国国古古代代国国家家观观念念的的写写照照

古代中国没有现代意义上的国家观念“普天之下，莫非王土；率土之滨，莫非王臣

，是中国古代国家观念的写照。明朝是中国朝贡制度的鼎盛时期。朝贡制度起码具有以下主要功能：煉第一，等级制煉第二，互利

煉第三，和平第二节古罗马的行省制度和罗马法系的形成是是罗罗马马第第一一部部成成文文法法

古罗马的历史时期煉公元前450年编纂完成的《十二铜表法》是罗马第

部成文法煉公元前241年，罗马对第一块“海外领土”（即西西里行省）进行管理煉罗马帝国的每个行省都由一名官员即总督管辖煉行省制度是罗马奴役海外被征服地区人民的一种形式

古罗马的行省制度具有以下特点：煉第一，军事征服煉第二，经济掠夺煉第三，从等级制向平等关系的转变第三节封建制度下的不同法律制度之间的关系

二二

欧欧洲洲的的封封建建制制

一、中国西周的封建制煉中国的封建制起源于西周

二、欧洲的封建制煉欧洲中世纪的封建制起源于罗马帝国王权的崩溃第十二章现代不同法律制度之间的关系义义国国家家威威斯斯特特伐伐利利亚亚体体系系主主权权国国际际

关键术语煉民族国家法治国家中央集权的专制主义国家威斯特伐利亚体系主权国际组织殖民主义第一节中央集权的专制主义国家

一、欧洲专制主义国家——民族国家的产生煉就欧洲专制主义时期的法律制度而言，与封建主义时期相比，具有两个不同的特点，即法律的统一性和基础的多元性。

二、欧洲民族国家之间关系的制度化——威斯特伐利亚体系争争者者煉威斯特伐利亚体系的5个支柱》1.国家政府是（法律）主权的唯一持有者》2.主权在领土范围内实施》3.国家政府不仅是世界体系中的合法的主权者，而且也是最强大的竞争者》4.唯一可执行的国际法以主权国家之间的条约为基础》5.战争是国际关系的合法的工具第二节西方的自由主义法治国家法法国国的的人人权权与与宪宪政政制制度度

一、西方自由主义法治国家的主要特征煉英国的人权与宪政制度煉法国的人权与宪政制度煉美国的人权与宪政制度自由主义法治国家的三个主要特征：》（1）法制的统一性》（2）权力的受制约性》（3）人权的确认和保障

二、法治国家的对外扩张：两大法系的形成

三、国际组织的出现第十三章当代不同法律制度之间的关系主主义义联联合合国国模模式式

关键术语煉民族主义福利主义社会主义新自由主义联合国模式第一节第二次世界大战后法律制度：对自由主义法律模式的挑战义义国国家家法法西西斯斯化化的的倾倾向向

公公开开抛抛弃弃法法治治

一、福利主义法律模式煉第一种形式表现为一定时期某些资本主义国家法西斯化的倾向，公开抛弃法治的民主内容煉第二种形式表现为垄断时期资本主义法律制度的结构性变化，出现了许多与自由资本主义法律制度的特征不同的倾向》》（（55））授授权权立立法法

行行政政立立法法的的作作用用煉特点：》（1）加强国家对社会生活的干预》（2）与福利国家的政策相联系》（3）加强法官的自由裁量权》（4）国家干预的增加，社会立法的出现》（5）授权立法、行政立法的作用日益增大》（6

）违宪审查制度的建立》（7）过错责任原则在某些领域逐步让与严格责任原则

三三

民民族族主主义义法法律律模模式式》（8）在法律理论上，更加重视法外因素对法、法律过程的影响

二、社会主义法律模式煉1.传统的社会主义法律模式煉2.改革的社会主义法律模式

三、民族主义法律模式第二节第二次世界大战后法律制度：新自由主义的经济—法律模式

一、新自由主义经济—法律模式

二、新自由主义法律模式批判：谁来拯救市场和全球化的受害者煉世界范围内贫富差距的扩大煉贸易自由化绝非是一条坦途：纺织品贸易、关于与贸易有关的投资措施、关于非关税措施问题、关于服务贸易问题、关于知识产权保护问题、关于劳动标准问题、关于环境标准、倾销和补贴、环境标准第三节当代的国际关系的制度化

二二

国国际际法法的的主主体体和和性性质质

一、威斯特伐利亚体系的危机煉全球化对威斯特伐利亚体系的挑战

二、国际法的主体和性质

三、关于国际法和世界法

四、关于国际造法制度

五、关于国际司法和争端解决机制煉（1）前南特别法庭、卢旺达特别法庭和国际刑事法院煉（2）世贸组织解决争端机制煉（3）国内法院对国外事务的管辖权

六、关于国际干涉煉国际干涉，特别是人道主义干涉，是联合国成立以来对威斯特伐利亚模式所提出的最大挑战

七、关于国际人权标准

八、关于“人类共同遗产”第十四章法律和全球化际际化化全全球球治治理理

关键术语煉全球化国际法的国内化国内法的国际化全球治理第一节全球化对法律的影响很很快快转转入入到到金金融融领领域域

跨跨国国公公司司治治理理

一、全球化条件下的法律变革煉全球化首先发生在贸易、投资领域，很快转入到金融领域、跨国公司治理、劳动标准、技术标准、知识产权、信息透明度，又波及跨国犯罪、反恐、反腐败、反人道主义犯罪、保护文化多样性、人员跨境流动、国际互联网、环境治理等

二、国内法的国际化煉国内法的国际化，有的学者称之为

“全球化的地方主义”

三、国际法的国内化煉国际法的国内化，有的学者称之为

“地方化的全球主义”，即