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文档简介

三大诉讼法:民事诉讼法、行政诉讼法、刑

诉讼与非诉讼程序

1Z301010建设工程法律体系7法律流程事诉讼法

1.三个重要概念一个非诉讼法:仲裁法

法的体系:一个国家现行的各个部门法构成的整体3.法的形式(7类)

法律部门:根据一定标准、原则所制定的同类法律规范的总称法的形式是指法律创制方式和外部表现形式。

我国的法律体系:以宪法为统帅,以宪法相关法、民法商法等多个法律部门的法律为主干,由法我国法的形式(制定法形式,共七类)

律、行政法规、地方性法规等多个层次的法律规范构成的中国特色社会主义法律体系。制定单位名称法律地位

部门调整关系包括的主要法律国家根本大法,具有最高的法律地

宪法全国人大《宪法》

宪法,再加6个相关法(3个组织法,1个选位和效力

1宪法及宪法相关法政治制度、社会制度

举法,1个国籍法,1个区域自治法)国家主权的事项

■三类主体间(平等主体)各级人大、政府、法院、检察院的

☆公民间产生、组织和职权

民法商法(民商合

☆法人间民族自治、特别行政区、基层群众

一原则,商法被认民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、

2☆公民与法人间自治制度

为是民法的一部公司法、招标投标法全国人大(基本法

■两类关系犯罪和刑罚

分)律)《XX法》

☆财产关系法律对公民政治权利的剥夺、限制人身

全国人大常委会特例:民法通则

☆人身关系自由的强制措施和处罚

(一般法律)

■行政主体与三类主体对非国有财产的征收

☆行政相对人民事基本制度

☆行政法制监督主体基本经济制度

☆行政主体内部行政处罚法、行政复议法、行政许可法、死诉讼和仲裁制度

3行政法■四种关系境影响评价法、城市房地产管理法、城乡规其它

☆行政管理关系划法、建筑法为执行法律的规定需要制定的事

☆行政法制监督关系项

行政法规国务院《XX条例》

☆行政救济关系宪法规定的国务院行政管理职权

☆内部行政关系事项

统计法、土地管理法、标准化法、税收征收为执行法律、行政法规的规定,需

地方性法规、自治条地方人大及常委

4经济法调整经济关系管理法、预算法、审计法、节约能源法、政《XX地方XX条例》要根据本区实际情况作出规定

例和单行条例会

府采购法、反垄断法属于地方性事务

劳动关系部门规章一国务《XX办法、规定、实施

残疾人保障法、矿山安全法、劳动法、职业部门规章多部门可联合制定

5社会法社会保障关系院各部委细则》

病防治法、安全生产法、劳动合同法

社会福利关系省级和较大的市《XX地XX办法、规定、

地方规章

级人民政府实施细则》

6刑法犯罪和刑罚刑法

4.法的效力层级荐好东西,我觉得那就要把好的东西都分享给大家,这是给我非常大帮助的学习技巧软件“精英

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(4)新法优于旧法

5.需要由有关机关裁决适用的特殊情况■处理

■法律之间新的一般规定与旧的特别规定不一致的,由全国人大常委员裁决(注意不是国务院)☆直接由人大专门委员会向制定机关提出书面审查意见

■行政法规之间新的一般规定与旧的特别规定不一致的,由国务院裁决☆也可由法律委员会与专门委员会召开联合审查会议,制定机关到会说明,再向制定机关提出

■地方性法规、规章不一致时书面审查意见

☆同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决☆制定机关应在两个月内提出是否修改的意见,并向法律委员会和专门委员会反馈

☆地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,由国务院提出意见。国务院认为应当☆如制定机构不予修改的,可向委员长会议提出书面审查意见和予以撤销的议案,由委员长会

适用地方性法规的,应当适用地方性法规;国务院认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民议决定是否提请常委会会议审议决定

代表大会常务委员会裁决7.建设法

☆部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决定义:调整国家行政管理机关、法人、法人以外的其他组织、公民在建设活动中产生的社会关系

6.备案和审查的法律规范的总称。主要包括建设法律和建设行政法规两大类

☆行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,在公布后30日内报有关机关备案■建设民事商事法律关系的特点

■如发现行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例同宪法或法律抵触时的审查规定☆有关民商事的权利和义务关系

☆国务院、军委、高法、高检,省级人大常委会,可向全国人大常委会书面提出进行审查的要☆是平等主体之间的关系

求,由常委会工作机构分送有关专门委员会进行审查,提出意见☆主要是财产关系,人身关系较少

☆其它国家机关、社会团体、企事业、公民,可向全国人大常委会书面提出审查的建这,由常☆主要体现补偿性和财产性,主要不是惩罚性和非财产性

委会工作机构进行研究,决定是否审查1Z301020建设工程法人制度

在学习过程中,人们总是在问有没有一种神奇的学习方法,这种学习方法在学习中使我们一看就1.法人的概念与条件

懂,一学就会。就我个人来讲,我认为这样的学习方法不存在。学无定法,古来如此。那么为什■概念

么还要写一篇论学习方法的文章呢?这主要是为了澄清一些学生的错误想法。在这里主要是想探☆具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织

讨学习方法产生的过程,和影响我们获取高效学习方法的最根本的因素。最好后讨论对于每个人■法人4条件

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3.法人在建设工程中的地位和作用☆建设工程承包活动不得委托代理(不得转包、不得肢解发包、不得将主体施工分包)

■法人的地位■必须取得法定资格方可从事的代理行为(如招标代理机构必须具有资质)

☆法人在建设工程中的地位表现在其具有民事权利能力和民事行为能力☆取得资质三条件

■法人的作用▲有营业场所和资金(有钱)

☆法人是建设工程中的基本主体▲有专业技术力量(有技术)

☆确立了建设领域国有企业所有权和经营权的分离▲有可作为评标委员会成员的技术、经济方面的专家(有评标专家)

4.企业法人与项目经理部的法律关系☆招标资质认定级别

■项目经理部的概念和设立▲国务院或省级(这是非常高的要求)

☆项目经理部不具备法人资格,是施工企业根据建设项目而组建的非常设的下属机构■委托代理的责任

■项目经理的地位☆书面的授权委托书应当载明代理人名称、代理事项、权限和期限,并由委托人签名或者盖章

☆是一种施工企业内部的岗位职务☆委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任

■法律关系5.代理行为的终止

☆项目经理与施工单位之间是委托代理关系■一般民事委托代理行为的终止条件

☆项目部不具有法人资格,所以无法独立承担民事责任(1)代理期满或完成(2)取消代理关系(3)代理人死亡(被代理人死亡不终止代理关系)

☆项目经理部行为的法律后果由企业法人承担(4)代理人丧失民事行为能力(5)一方或两方的机构终止

1Z301030建设工程代理制度■建设工程代理行为终止(1、2、5三种)

1.代理的概念☆代理期间届满或代理事项完成

☆指代理人在被授予的代理权限范围内,以被代理人的名义与第三人实施法律行为,行为后果☆被代理人取消委托或者代理人辞去委托(均不必征得对方同意,通知对方即可,但要承担赔

由被代理人承受的法律制度偿责任)

■三方当事人☆作为被代理人或者代理人的法人终止

☆被代理人☆代理人☆代理关系所涉及的第三人■法定代理或指定代理终止

2.代理的法律特征☆被代理人取得或恢复民事行为能力

■代理人必须在代理权限范围内实施代理行为☆被代理人或代理人死亡

☆在代理的权限范围内,代理人有独立进行意思表示的权利☆代理人丧失民事行为能力

■代理人应该以被代理人的名义实施代理行为(如招标代理发公告)☆指定代理的人民法院或指定单位取消指定

■代理行为必须是具有法律意义的行为☆被代理人与代理人之间的监护关系消灭

■代理行业的法律后果归属于被代理人6.代理的法律责任

3.代理的种类(三种)■转托他人代理应当事先取得被代理人的同意

■委托代理一根据被代理人的授权而产生代理☆转托他人代理应事先征得被代理人的同意,或在事后及时告知被代理人

■法定代理一根据法律的直接规定而产生☆如被代理人不同意,由代理人对自己的转托行为负民事责任

■指定代理一根据人民法院或有关单位指定而产生☆但紧急情况下为了保护被代理人的利益的特殊情况除外

4.建设工程代理行为的设立7.无权代理

■不得委托代理的活动■概念

☆依照法律规定或双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理☆行为人不具有代理权,但以他人的名义与第三人进行法律行为

■表现形式:☆自始未经授权☆超越代理权☆代理权已终止■所有权一对自己的物享有占有权、使用权、收益权、处分权。

■后果■用益物权一对他人的物享有占有权、使用权、收益权。包括土地承包经营权、建设用地使用

☆被代理人予以追认,则转化为有权代理权、宅基地使用权、地役权。

☆被代理人不予追认,则为无权代理,责任由无权代理人承担■担保物权(抵押权+质权+留置权)

☆本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意代理3.土地所有权

8.表见代理一实质是无权代理■国家或农民集体依法对归其所有的土地所享有的具有支配性和绝对性的权利

■概念■国家所有土地所有权由国务院代表国家行使

☆虽无代理权,但表面上足以使人相信有代理权的行为■农民集体土地由本集体经济组织成员承包经营,耕地承包经营期30年

■表见代理三要件■在土地承包经营期限内,对承包土地进行调整的,必须经村民会议三分之二以上成员或者三

☆须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由(表见)分之二以上村民代表同意,并报乡(镇)人民政府或县级农业部门批准

☆行为人本人存在过失■国家实行土地用途管制,土地用途分为农用地、建设用地和未利用地三大类,严格限制用途

☆相对人为善意一相对人知道行为人没有代理权却与之实施法律行为,代理行为无效(相对人转用

恶意)■城市市区土地属国家所有,农村和城市郊区土地,宅基地、自留地、自留山属农民集体所有

■表见代理后果4.建设用地使用权

☆该代理行为有效,主要是为了保护善意相对人的合法权益☆建设用地使用权只存在于国家土地上

☆被代理人在承担表见代理行为责任后,可向无权代理人追偿☆取得建设用地使用权,享有占有、使用、收益的权利

9.特殊情况代理的责任承担■建设用地使用权的设立

■委托书授权不明确一被代理人承担责任,代理人连带责任☆建设用地使用权可地上、地表、地下分别设立

■代理人不履行职责的一由代理人承担责任☆可采用出让或划拨两种方式

■代理人和第三人串通,损害被代理人利益的,由代理人和第三人负连带责任☆设立后应申请登记,建设用地使用权自登记时设立

■第三人知道行为人没有代理权还与行为人实施民事行为给他人造成损害的,由第三人和行为■建设用地使用权的流转、续期和消灭

人负连带责任☆当事人应采用书面形式订立合同,期限不得超过建设用地使用权的剩余年限

■代理违法双方知道的,由被代理人与代理人负连带责任☆应向登记机关申请变更登记

1Z301040建设工程物权制度☆附着其上的建筑物等一并处分

1.物权的概念与特征住宅建设用地期限届满,自动续期;非住宅建设用地期限届满,依照法律规定

物权包括所有权、用益物权和担保物权三大类■建设用地使用权的消灭

☆物权的主体:法人、法人以外的其他组织、自然人三大类☆应及时办理注销登记,登记机构收回建设用地使用权证书

☆物权的客体:不动产和动产两大类5.地役权

■物权的特征■概念(典型案例,在他人土地上通行的权利就是一种地役权)

☆物权是支配权☆为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同的约定利用他人不动产的权利

☆物权是绝对权☆他人的不动产为供役地

☆物权是财产权☆自己的不动产为需役地

☆物权具有排他性:一物一权■性质是按照当事人约定的一种用益物权

2.物权的种类(三类)■地役权的设立一书面的地役权合同

☆当事人名称和住所☆除民事责任外,如违反行政规定,应承担行政责任

☆供役地和需役地的位置☆构成犯罪的,追究刑事责任

☆利用目的和方法1Z301050建设工程债权制度

☆利用期限1.概念

☆费用及其支付方式债具有相对性,即债权人、债务人只能向特定的人主张权利、履行义务

☆解决争议的方式■债权与物权的区别一一债权是相对权,而物权是绝对权

■地役权的生效2.建设工程债的发生根据(合同、侵权、无因管理、不当得利)

☆合同生效时设立,非强制要求登记■合同:合同引起债的关系,是债发生的最主要、最普遍的依据。

☆注意建设用地使用权必须登记后生效,是强制的☆建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害,所有人、

☆土地上已有用益物权的,未经用益物权人同意,土地所有权人不得设立地役权管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任.所有权、管理人或者使用人赔

■地役权的变动偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿

☆需役地及需役地的用益物权转让时,受让人同时享有地役权☆从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害的,难以确定具体侵权人的,

☆供役地及供役地的用益物权转让时,地役权对受让人具有约束力除能够证明自己不是侵权人的外,由可能加害的建筑物使用人给予补偿

6.不动产物权的设立、变更、转让和消灭3.建设工程债的常见种类

■一般规定■施工合同债、买卖合同债、侵权之债

☆不动产物权的效力,自记载于登记簿时生效1Z301060建设工程知识产权制度

☆未经登记不发生效力,但法律另有规定的除外1.知识产权的基本类型(6类)

☆属于国家所有的自然资源,所有权可不登记知识产权可分为两大类:一类是著作权,包括邻接权;一类是工业产权,主要包括专利权和商标

☆不动产登记,由不动产所在地的登记机构办理权。

■不动产登记与合同效力的关系我国的知识产权包括:著作权、专利权、商标专用权、发现权、发明权、其他科技成果权。

☆一般情况下,自合同成立时生效,未办理物权登记的不影响合同效力(买卖合同不需要登记)2.知识产权的法律特征(无形财产权)

☆但法律规定或合同有约定的,必须按其规定或约定(如抵押必须登记生效)■财产权、人身权的双重属性——(如版权:收益权+署名权)

7.动产物权的设立和转让■专有性一绝对排他性

■动产物权以占有和交付为公示手段■地域性——空间效力受地域限制

■动产物权的设立和转让,自交付时发生效力■期限性——超过法定期限,权利自动消灭

■但特殊情况下,也需要登记,否则不得对抗善意第三人3.专利权

8.物权的保护(六种)3.1专利权的相关概念

■物权纠纷解决途径:和解、调解、仲裁、诉讼■概念指权利人在法律规定的期限内,对其发明创造所享有的制造、使用和销售的专有权

■物权保护方式(5类民事责任方式)■专利法保护对象(专利权客体)

☆请求确认权利☆发明(发明权三条件)

☆请求返还原物▲必须是一种能够解决特定技术问题作出的创造性构思

☆请求排除妨害或消除危险▲必须是具体的技术方案

☆请求修理、重作、更换或恢复原状▲必须是利用自然规律的结果

☆请求损害赔偿☆实用新型(小发明,且必须具有一定的形状或者结构,不能仅是方法)

☆外观设计(四条件)☆核准注册一一对初审公告的商标,无异议或异议不成立的,予以核准注册

3.2授予专利权的条件4.3注册商标的续展、转让和使用许可

■发明和实用新型的条件:新颖性、创造性、实用性■注册商标的续期

■外观设计的条件:新颖性、美感、适于工业应用☆注册商标有效期为10年,自核准注册之日起算(注意与专利权不同,专利权自申请之日起算)

3.3专利权人的权利和期限☆可无数次地提出续展申请,每次续展注册的有效期为10年

■专利权的期限(自申请日计算)☆应在到期前6个月内申请,还有6个月的宽展期,宽展期满仍未申请的,注销其注册商标

☆发明——20年☆实用新型——10年☆外观设计一一10年■注册商标的转让

3.4专利的申请和审批☆转让注册商标的,转让人和受让人应共同向商标局提出申请

■申请专利应提交的文件:请求书、说明书及其摘要、权利要求书☆商标专用权可以同企业或商誉同时转让,也可以将商标单独转让

■专利申请日■注册商标的使用许可

☆国务院专利行政主管部门收到专利申请文件之日为申请日☆指商标注册人通过签订商标使用权许可合同,许可他人使用其注册商标的行为

☆如申请文件是邮寄的,以寄出的邮戳日为申请日☆经许可使用他人注册商标的,必须在商品上标明被许可人的名称和商品产地

■专利审批制度5.著作权(版权)

☆初步审查和公布申请一自申请日起满18个月,即行公布5.1著作权的相关概念

☆实质审查一申请日3年内进行实质审查■建设工程活动中的著作权作品(三类)

☆专利权的授予一均自公告之日起生效☆文字作品☆建筑作品☆图形作品

☆注(意:生效之日从公告之日起,但期限是从申请之日起算)5.2三类作品的著作权

4.商标法■单位作品

4.1商标法的相关概念☆由法人或其它组织主持,代表法人或者其他组织意志创作,并由法人或者其它组织承担责任

■商标专用权的内容(两项权能)的作品

☆商标专用权的内容只包括财产权,商标设计者的人身受著作权法保护☆单位作品法人或者其它组织视为作者,著作权完全归单位所有

☆使用权一注册人充分支配和完全使用的权利☆如招标文件、投标文件

☆禁止权二禁I上他人未经许打使用■职务作品

■商标专用权的保护对象☆公民为完成法人或者组织工作任务所创作的作品是职务作品

☆经国家商标管理机关核准注册的商标,非注册商标不受保护☆职务作乩的著作权由作者享有但法人或组织仃权在其业务范国内优先使用。作品完成两年内,

4.2商标权的申请、审查和批准未经单位同意,作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品

■商标注册的审查和批准☆下列情形的职务作品作者享有署名权,著作权的其他权利由单位享有,单位可以给予作者奖励

☆初步审定和公告▲主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作,并由法人或者组织承担责任的设计图纸、

▲初步审定包括形式审查和实质审查两步,通过后予以公布地图、计算机软件等

☆异议程序▲法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人享有的职务作品

▲对初步审定的商标,自公告之口起3个JJ内,可提出异议■委托作品

▲商标局可根据情况作出裁定

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