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文档简介

5/15/2024第八章了解法律制度5/15/2024第一节我国宪法规定的基本制度第二节我国的实体法律制度第三节我国的程序法律制度主要内容第一节我国宪法规定的基本制度宪法的特征和原则返回主菜单播放下一内容一、宪法是国家根本法,是民主制度化、法律化的基本形式,是阶级力量对比关系的集中体现。

一.宪法的概念和特征1.概念

宪法是规定国家根本制度和根本任务,集中表现各种政治力量对比关系,保障公民基本权利和义务的国家根本法。

2.特征

其特征集中体现为:在内容上,规定国家最根本、最重要的问题;在法律效力上,具有最高的法律效力;在制定和修改的程序上,比其他法律更严格。继续宪法内容的根本性根本制度根本任务国家性质国家形式基本经济制度基本权利义务现代化建设宪法——国家的根本法返回《法律基础》宪法具有最高的法律效力效力高于普通法律行政法规组织规章公民的行为准则superemeauthority宪法效力的最高性返回《法律基础》宪法的制定和修改程序更为严格提出修正案通过修正案修正案生效宪法修改程序的严格性返回《法律基础》NEXT宪法制订和修改的程序,比其他法律更为严格

《中华人民共和国宪法》第64条:“宪法修改,由全国人民代表大会常务委员会或者1/5以上的全国人民代表大会代表提议,并由全国人民代表大会以全体代表的2/3以上的多数通过。”宪法是民主制度的法制化。产生了民主制度后,才有可能产生宪法。

英国宪法——近代宪法的先驱,揭开了世界宪政运动的序幕。不成文宪法。美国宪法——资本主义国家第一部也是世界上第一部成文宪法。以《独立宣言》为先导,于1787年制定。法国宪法——欧洲大陆第一部成文宪法,以《人权宣言》为序言。苏俄宪法——世界上最早出现的社会主义类型的宪法,1918年制定。继续3.新中国宪法的历史发展发展历程:现行宪法的修正:《共同纲领》、54宪法、75宪法、78宪法、

82宪法(现行宪法)1.我国现行宪法1982年12月4日公布施行2.1988年、1993年、1999年、2004年修改3.结构:由序言及四章组成,共138条4..现行宪法的基本原则坚持党的领导原则人民主权原则保障公民权利原则法治原则民主集中制原则继续二我国的国家制度返回主菜单播放下一内容我国的国体——人民民主专政制度我国的政体——人民代表大会制度我国的国家结构形式我国的政党制度我国的基本经济制度我国的国家制度(一)我国的国体——人民民主专政制度

人民民主专政的实质——

其实质是无产阶级专政。工人阶级是其领导力量;工农联盟是其阶级基础。

爱国统一战线

爱国统一战线是人民民主专政的重要内容之一;是人民民主专政的重要保障。

其任务是:为社会主义现代化建设服务,为实现祖国统一大业服务,为维护世界和平服务。继续二我国的国家制度(二)我国的政体——人民代表大会制度

什么是人民代表大会制度——

人民根据民主集中制原则,选举产生全国人大和地方各级人大,并以人大为基础,建立全部国家机构,以实现人民当家作主的制度。

人民代表大会制度的优越性——

保障了人民当家作主;有利于调动人民建设社会主义的积极性、主动性、创造性;保证了国家机关协调高效运转;有利于维护国家统一和民族团结。继续人民代表大会制度的优越性,西方的三权分立制度不适合中国国情。我国的国家制度(三)我国的政党制度——中国共产党领导的多党合作和政治协商制度继续

我国政党制度的特点——

共产党领导、多党派合作,共产党执政、多党派参政。■中国共产党领导的多党合作和政治协商制度是我国的一项基本政治制度,是中国特色社会主义政党制度。■中国不能搞西方的两党制或多党制。

人民政协的主要职能——

政治协商、民主监督、参政议政。我国的国家制度(四)我国的国家结构形式——单一制继续

1.什么是国家结构形式

现代国家的结构形式主要有单一制和联邦制两大类

2.我国的国家结构形式是单一制

这一形式有利于国家的独立和统一,有利于国家的发展和建设,有利于各民族的共同繁荣和发展。

我国单一制国家结构形式中央省直辖市自治区特别行政区自治州设区市乡民族乡镇县区乡镇

民族区域自治制度是我国为解决民族问题、处理民族关系,实现民族平等、团结而建立的基本政治制度。我国的民族区域自治制度我国的特别行政区制度我国《宪法》第31条规定:“国家在必要时得设立特别行政区。在特别行政区内实行的制度按照具体情况由全国人民代表大会以法律规定。”二我国的国家制度(五)我国的基本经济制度继续

国家在社会主义初级阶段,坚持公有制为主体、多种所有制共同发展的基本经济制度。

社会主义公有制——我国经济制度的基础;非公有制经济——我国经济结构的重要成分和社会主义市场经济的重要组成部分;分配制度——按劳分配为主体,多种分配方式并存。三公民的基本权利和义务

我国公民的基本权利——

平等权;政治权利和自由;宗教信仰自由;人身自由权;批评、建议、申诉、控告、检举权和取得国家赔偿权;社会经济权;文化教育权;特定主体的权利

我国公民的基本义务——

维护国家统一和各民族团结;遵守宪法和法律;维护祖国的安全、荣誉和利益;保卫祖国、依法服兵役和参加民兵组织;依法纳税返回主菜单播放下一内容四我国的国家机构地方各级人民代表大会和地方各级人民政府民族自治地方的自治机关返回主菜单第二节我国的实体法律制度一、行政法律制度三、刑事法律制度二、民事法律制度一、行政法律制度(一)概念和基本原则:行政通常认为是国家行政机关对国家事务的组织、管理、调控。行政法就是调整行政关系的法律规范的总称。与其它部门法相比,行政法的特点:从内容上,它涉及的范围很广泛,内容繁杂,而且更新快,变动大;行政法具有命令、服从性质,主体间是典型的纵向型关系(行政机关在上,相对人在下);由于数量太大,所以它没有也不可能有一个统一的法典。行政法的基本原则包括:1、合法性原则——行政权的运用必须合法,包括主体合法、行政内容和程序都合法;2、合理性原则——合法是最基本的要求,不合法就成了行政违法,而不合理则成了行政不当(不恰当)。3、行政应急性原则——在一些紧急情况下,出于特别需要,行政机关可以采取一些应急措施,即使它没有法律依据,或与法律相抵触,也应被视为有效。(二)国家行政机关和公务员:国家行政机关指拥有行政权、并能以自己的名义独立行使的机关。在我国,行政机关的基本结构是:中央政府一级的机关有——国务院、国务院各部委、国务院直属机构、国务院各部委管理的国家局,这些都属于广义上的国务院;地方政府的行政机关有:各级的人民政府、政府职能部门、以及政府的派出机关。国家公务员指各级行政机关中除了工勤人员外的工作人员。他们是执行国家公务、行使行政权的人。公务员分类:政务类和业务类公务员。政务类公务员是政府组成人员,他们是通过国家立法机关(人大)选出并正式任命的人员,如国务院的总理、副总理、各部部长等,地方如省长、市长、县长、厅长、局长等,这类公务员实行的是任期制,比如总理每届任期5年,连选连任不超过两届。业务类公务员指其它行政在编人员,他们占了人数的绝大多数,主要通过考试录用产生。(三)行政行为:它是行政主体对行政相对人实施的具有法律效力的行为。这种行为的特点:自由裁量性(由于现代行政管理的复杂多变,行政主体有相当的自由裁量权);单方意志性(行政主体无需与行政相对人协商,也不必征得其同意,可以直接实施行政行为,比如你该交的税,不必与你商量);效力先定性(行政行为一作出,只要没被撤消,就对行政相对人有约束力,比如,你要我交50元罚款,我不服,提起复议,或向法院起诉,但在复议或诉讼的结果没出来前,我还是要交这50元,说明此时它还是有效的)。行政行为可分为:抽象行政行为和具体行政行为。抽象行政行为针对的是众多不特定的行政相对人,如,行政机关制定行政法规的行为,对所有的人都有普遍的约束力(行政法规的制定主体——国务院,规章有两种,一种是部门规章,由国务院所属各部委制定,一种由省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府制定,为[地方]政府规章);具体行政行为则是针对特定的人或事所采取的具体措施,包括如行政许可、行政强制、行政惩戒等,如我违章了,交警对我罚款,这是具体行政行为。(四)行政处罚与行政复议:我国在1996年时就发布了《行政处罚法》,它主要是为规范行政机关的行政处罚权而设。其种类主要包括:行为罚(即限制其行为能力,如责令停产停业,暂扣或吊销许可证)财产罚(这是运用得最广泛得一种,如罚款,没收违法所得等)申诫罚(如警告),除此外,最重的应属人身自由罚,主要是行政拘留,它只能由公安机关作出,不超过15天。行政复议1999年我国通过的《行政复议法》,同样是为纠正行政机关的违法的具体行政行为。当行政相对人认为行政主体的行政行为侵犯了其合法权益,就可以向特定行政机关提出复查申请,由它对具体行政行为进行复议。二、民事法律制度(一)民法的概念:民法是调整平等主体的公民间、法人间、公民和法人间财产关系和人身关系的法律规范。它的调整对象一是财产关系,二是人身关系。民法是一国最基本的部门法。我国目前在这方面主要的一部法,是1986年的《民法通则》,当然还有许多单行的民事法律,如,婚姻法、收养法、继承法、合同法等。2002年时,我国已开始着手制定民法典,但现在还没有正式通过。(二)民事主体:民事主体指在民事法律关系中享有权利或负有义务的人。这种人可以包括:1、自然人(公民): “自然生成的人”,有生命并具有法律人格的个人,通常自然人的外延比公民大,它包括:公民、在我国境内的外国人和无国籍人等。在民事关系中,主体必须要同时具备民事权利能力和民事行为能力。(1)民事权利能力:它是公民享有民事权利、承担民事义务的资格。我国《民法通则》规定:“公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力。”“公民间民事权利能力无大小,一律平等。”(解释:“出生——胎儿出且生,出表示从母体中分离出来,并且是活着的;“死亡”,一般的标准是心脏、呼吸、脉搏停止、瞳孔散大,也有另一种,即脑死亡,我国目前主要采取第一种,两种不同标准会带来完全不同的后果,一个大脑已经死亡的人,他的呼吸等可能还会依靠仪器被动维持着,这样的人在不同标准的国家会被视为已死或未死,会影响到他是否有权利能力)。在我国还没有出生的胎儿一般是不具有权利能力的,但因为胎儿是一种预期的、必然的准公民,所以我国又有一些特殊规定,比如对胎儿继承权的规定,在进行遗产分割时,应保留胎儿的继承份额。(2)民事行为能力:民事行为能力指公民能够以自己的行为享有民事权利和承担民事义务的能力。

《民法通则》依据公民年龄、智力发育、精神状况,将行为能力分为三大类:

⑴完全民事行为能力人:凡年满18岁、并且心智完全正常的公民,可以独立进行各种民事活动;年满16岁未满18岁的公民,如果他是以自己的收入作为主要的生活来源的。⑵限制民事行为能力人:10岁以上的未成年人,以及不能完全辨认自己行为的精神病人。超过他的能力范围的民事活动,只能由他的法定代理人代理,否则民事活动是无效的。⑶无民事行为能力人:包括10岁以下的未成年人,以及完全不能辨认自己行为的精神病人,他们所有的民事活动必须由代理人代为进行。

2、法人:即法律拟制的人,和自然人一样具有民事权利能力和民事行为能力。作为法人,它有这样一些特征:首先,法人是一种集合的性质,是人与财产的集合体;其次,它有自己独立的财产。财产是民事活动的基础,在民法上,无财产即无人格,而法人的财产不同于它的成员的财产,是属于法人自身所有的;再次,它独立地承担民事责任。法人的责任是有限责任,也就是以法人的全部资产为限度。法人的成立需要具备的条件:⑴它的成立必须合法。我们说的合法,包括内容合法与程序合法。内容合法,如机构设立有没有问题,经营的范围、经营的方式合法与否等等;程序的合法,如,企业法人必须要通过核准登记的方式才能成立;⑵它必须有独立的财产。这并不是它内部成员的个人财产,是法人独有的;⑶它有自己的名称、组织机构、活动场所;⑷它以自己的名称对外承担民事责任。(三)民事行为:民事行为指民事主体所实施的能够产生一定民事法律后果的行为。民事法律行为则指民事主体所实施的合法行为,一般在这样几种情况下才能成立:一、行为人有相应的行为能力;二、行为人的意思表示真实;三、该行为本身是不违反社会公共利益的。无效的民事行为从一开始就欠缺成立的有效要件,没有法律约束力,也不受法律保护。它的种类有很多,比如,无民事行为能力人所实施的行为;受欺诈而为的民事行为;受胁迫的民事行为;乘人之危的行为等。又如,以合法的形式掩盖非法目的的行为。例:以赠与的方式来转移财产,我们俩现在要离婚了,刚好我从父母那儿继承了一处房产,按我国《婚姻法》规定,这个房子还应该是我们夫妻的共同财产,但是,我为了不给你,宣布放弃继承权,这个房子给我的妹妹——另外一个继承人,在我们离完婚以后,我妹妹再以赠与的方式还给我。这是典型的恶意行为。可撤销、可变更的民事行为,它的效力是待定的,是不是有效,取决于当事人的意愿,如果我承认,它就有效了,反之,就无效。代理代理是代理人以被代理人的名义,在被代理人授权范围内,与第三人进行民事行为,这种行为的后果由被代理人承担。其主要特征:1、应有三方当事人存在——代理人、被代理人、第三人;2、代理人有被代理人的授权;3、代理人要以被代理人的名义实施行为;4、代理的后果由被代理人承担。它通常有两种形式:委托代理(一般由被代理人以书面或口头形式来委托);法定代理(针对无民事行为能力人或限制民事行为能力人,因为他们缺乏行为的能力,通常他们的监护人就是他们的法定代理人。如,因精神病人发病给他人的财产带来的损害,应由他的监护人负责赔偿。(四)民事权利: 我国《民法通则》中规定的民事权利主要有:财产所有权、债权、人身权、知识产权、继承权等。1、财产所有权是指财产所有人对自己的财产享有的占有、使用、受益、处分的权利。它具有强烈的独占性、排他性。占有权

占有权是指权利主体对其财产进行实际的占领、控制的权利。这往往是所有权人对于自己的财产进行消费(包括生产性的和生活型的)、投入流通的前提条件。使用权

使用权是指依照物的性能和用途,并不毁损其物或变更其性质而加以利用的权利。使用是为了实现物的使用价值,满足人们的需要。使用权能一般是由所有人自己行使,所有权人可以在法律规定的范围内,依照自己的意志对财产进行利用。同时,所有权人也可以将其所有权转移给非所有人权人。非所有权人根据法律或者约定使用他人财产,是为合法使用。收益权是通过对财产的利用获取经济利益的权利。收益包括孳息和利润。孳息分为法定孳息和自然孳息。法定孳息是指依法律关系取得的利益,如利息、租金;自然孳息是指果实、动物的产物以及其他依物的用法收取的利益,如耕种土地收取粮食、采掘矿藏收取矿石。收益还包括收取物的利润,即把物投入社会生产过程、流通过程所取得的利益。收益权能一般由所有权人行使,他人使用所有物时,除法律或合同另有规定外,物的收益归所有人所有。处分权

处分权是所有人在法律规定的范围内对财产进行处置的权利。处分权是所有权内容的核心,是所有权的基本的权能。处分可以分为事实上的处分和法律上的处分。事实上的处分是在生产或生活中使物的物质形态发生变更或消灭。法律上的处分是指依照所有人的意志,通过某种法律行为对财产进行处理。由于处分权能是决定财产命运的一种权能,因此,这一权能通常只能由所有人自己行使,非所有人不得随意处分他人所有的财产。例如,保管人将保管物消耗,承租人将租赁物出卖,都是不允许的,这是侵犯他人所有权的侵权行为。只有在法律特别规定的场合,非所有人才能处分他人所有的财产。2、债权:这里的“债”,泛指当事人间产生的权利义务关系。一方为债权人,另一方则为债务人。引起债的发生的情况通常有这样几种:合同;侵权行为;不当得利;无因管理;合同所生之债

合同,又称契约,是当事人之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。任何合同的订立,都会在当事人之间产生民事权利义务关系,也就是债的关系。这是债的发生的基本根据,而且是最普遍的根据,我们将在以后的合同法中加以详细阐述。侵权行为所生之债

侵权行为指民事主体不法侵害公民或法人的财产所有权、人身权或知识产权行为的行为。如果一方行为人侵犯了他人的财产或人身权利,侵权行为人就与遭受损害的受害人之间发生一定的权利义务关系。受害人就成为债权人。侵害人成为债务人,双方这种权利义务关系就是因侵权行为所生之债。不当得利所生之债

不当得利,是指没有法律上或合同上的根据,取得不应获得的利益而使他人受到损害的行为。当这种法律关系发生后,即在不当得利这与利益所有人之间发生了债的关系。因不当得利而财产受到损害的一方是债权人,因不当得利而获得财产利益的一方是债务人。利益受损人有请求不当得利人返还不当得利的权利;不当得利人要承担返还的义务。二者之间的权利义务关系属于债的法律关系。无因管理所生之债

无因管理指没有法定或约定的义务,为避免他人利益受到损失,而自愿为他人管理事务或财物的行为。管理人和受益人之间原来没有权利义务关系,因无因管理的存在,就产生了一定的权利义务关系。在无因管理之债中,管理人有权请求受益人补偿其代为管理事务支出的费用,管理人是债权人;受益人则有向管理人偿还该费用的义务,是债务人。3、人身权:它是民事主体依法享有的与其人身不可分离的、没有直接财产内容的民事权利。它与民事主体的人身密不可分,通常不能转让。主要包括:人格权——包括公民的人格权和法人的人格权;身份权——主要基于特殊的身份关系而产生。4、继承权:指自然人享有的取得被继承人遗产的权利。我国遗产继承的方式主要包括法定继承和遗嘱继承两种。法定继承通常在没有遗嘱的情况下才发生法律效力,即由法律直接规定继承人的范围和继承顺序、遗产分配原则。我国规定的法定继承人的范围包括:配偶(有合法夫妻关系的夫妻双方互为配偶,夫妻有相互继承遗产的权利)、子女(婚生子女、非婚生子女、养子女、继子女等)、父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。配偶、子女、父母是第一顺序的继承人,兄弟姐妹、祖父母、外祖父母是第二顺序的继承人。继承的原则是:继承开始后,由第一顺序的继承人继承;只有在没有第一顺序继承人或他们全部宣布放弃继承权(又或他们全部被剥夺继承权——《继承法》规定继承人有下列行为之一的,丧失继承权——故意杀害被继承人的;为争得遗产而杀害其它继承人的;遗弃被继承人或虐待被继承人情节严重的;伪造、篡改遗嘱情节严重的)的时候,第二顺序的继承人才能继承。同一顺序中,继承人的地位平等,均等获得遗产。(五)民事责任:民事责任是民事违法行为人依法必须承担的法律后果。承担民事责任的有效要件:1、行为人的行为具有违法性;2、由他的违法行为产生了一定的损害事实;3、违法行为和损害后果间有因果关系;4、违法行为人主观上有过错,一般来说,民事责任的承担者主观上都有过错,也就是所谓的“过错责任原则”,这是最多见的一种。除此以外,还有无过错责任原则等,“无过错责任”指虽然行为人主观上没有任何过错,但只要实际上造成了他人的损害的,就要承担民事责任。如,饲养动物致人损害的民事责任,即使我尽到完全的管理责任,只要给他人造成有损害,就由我负担;除非可以证明损害是由于受害人自身的过错造成的,如:由于他自己反复去挑逗别人的狗,致使狗发怒而咬伤他,则饲养人此时可以不负责任。根据我国的《民法通则》,民事责任的承担方式主要有:返还财物、恢复原状、排除妨碍、赔偿损失、恢复名誉、赔礼道歉等等。(六)民事诉讼时效我国《民法通则》确立诉讼时效制度。诉讼时效,即指权利人如果经过法定期限不行使自己的权利(即向法院请求保护其民事权利的权利),期限界满以后,这项权利就丧失了。民事诉讼的一般的时效期都为2年。只有4种特殊的情况下,时效期较短,为1年。如身体受到伤害要求赔偿的;拒付租金的等等。其起始点为权利人知道或应当知道权利被侵害时。最长诉讼时效期为20年。(七)合同法:合同,又称契约,是当事人间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。目前,我国主要由《中华人民共和国合同法》调整(1999年)。合同的订立,有两个阶段:要约和承诺。1、要约:是当事人一方向另一方作出的订立合同的意思表示。发出要约的一方为要约人,另一方就为受要约人。一项有效的要约,要约人除了表明自己希望订立合同的愿望外,更应表明订立合同的主要条款,如,标的(交易的对象)、数量和质量、价款、交易地点和方式、违约责任等等,供受要约人考虑。要注意要约与要约邀请的区别:要约邀请又叫“要约引诱”,是当事人邀请别人向他自己提出要约,如,生活中各种电视、广播中的商业广告,市场上小商贩的叫卖、商场里一件穿在模特身上的衣服挂着标签等等。要约通常对受要约人没有约束力,受要约人接到要约后,并没有必须承诺的义务,所以,约束力主要是针对要约人而言。有些情况下,要约人可以撤回要约。但撤回要约的通知,应在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人。

2、承诺:它是受要约人向要约人作出的对要约内容完全同意的意思表示。如果受要约人对要约中的部分内容提出了异议,则不是承诺,而是新要约。如,我想把我的钢笔10元钱买给你,这是一个要约,你同意,这就是一个承诺。但如果你说10元不行,8元可以,这就不是承诺,而是向我提了一个新的要约。承诺必须要明确表示,不表示或沉默,都不能认为是承诺。承诺通知在到达要约人时生效,承诺一生效,合同即告成立。当事人订立合同,可以采取书面的、口头的等形式或当事人约定的其它方式。书面的除了文书、信件外,还有数据电文(电报、电传、电子邮件等)。(七)知识产权法律制度:知识产权是指民事主体对其创造性智力劳动成果依法享有的专有权利。特征:1、是无形财产权。财产可分为有形财产和无形财产。前者是占有一定空间,具有一定形状与体积的物质实体;后者则是脑力劳动的创造;2、专有性。知识产权同样是一种绝对权,具有排他性,为权利人专有,非经权利人同意,任何人不得享有、使用该权利;3、具有地域性。一个国家保护的知识产权,只在该国领域内有效;4、具有时间性。知识产权法律保护有严格的时间限制。超过法定期限不予保护,就进入共有领域,成为人类共有财富,权利人以外的任何人都可以自由加以无偿使用,不再发生侵权问题。1、著作权:又称为版权,指作者或其它著作权人依法对作品享有的各项专有权利。著作权保护的范围相当广泛,它的客体为各类作品——由作者创作,受法律保护的各类作品。著作权人享有的主要包括人身权(署名权、修改权、保护作品完整权)和财产权(发表权、获得报酬权、复制权、发行权等)。作品一经产生,就出现了著作权的问题,著作权首先属于作者,即作品的创作人(有时,公民个人是代表单位进行的创作,可以说是一个职务行为,那么此时单位是著作权人)。公民为著作权人时,作品一出来时就产生了,与公民具不具备行为能力没有关系。如,即使是一个10岁的小孩,写出一篇作文,他就是这篇文章的著作权人,别人就不能未经他的许可使用。著作权有一定的保护期限,我国的规定是:作者是公民个人时,期限是其有生之年加死后的50年(死亡后第50年的12月31日);著作权人是法人或非法人单位时,期限是50年。2、专利权:我国《专利法》保护的客体是:发明创造,包括:发明(有产品发明和方法发明)、实用新型(对产品的形状、构造提出的更好的技术方案,针对产品的内部结构)、外观设计(对产品的外观如形状、图案、色彩等所作的设计)。专利权具有的特点:独占性——取得专利权的人对其专利有独占、垄断的权利,其它任何人不能以营利为目的来使用。如果有两个以上的人对同一内容的发明创造申请专利的,依据“申请在先”原则,即谁先申请就给予谁;法定性——与著作权不同(著作权是作品一经产生,著作权人即具有),它不因发明创造的完成而就取得,必须经法定程序向专利局申请,经审查后方获得;期限性——发明专利的保护期为20年,实用新型和外观设计的保护期为10年。期限届满,发明创造就成了公共财富了,它与著作权一样,一般不能续展。3、商标权:所谓商标是用以区别其它生产者的商品的标记。它由文字、图形、或文字与图形组合而成。商标权则是商标权人在法定期限内,对其商标享有的独占性的权利。我国的企业、事业单位、个体工商户等,只要向商标局申请注册并获得批准的,就成为商标权人,即商标权的主体。而商标权的客体是注册商标(未经注册的商标不受法律保护)。商标在使用上有一些限制性规定,如,不能使用中国或外国国家名称,采用与国家的国旗、国徽相似的图形等。一般来说,是否进行商标注册,取决于企业自身。但对有些产品的商标,国家实行强制注册。如,药品未经注册,是不准在市场上销售的。商标权的注册原则是“注册在先”,谁先注册,谁就取得商标权。我国《商标法》对商标保护期是10年。期限届满,可以申请续展注册,再续展10年,续展并可连续进行下去。三、刑事法律制度(一)刑法的概念和原则:刑法是关于犯罪和刑罚的法律。它有广义和狭义之分。广义的刑法指一切关于犯罪和刑罚的法律法规。狭义的刑法即指《中华人民共和国刑法》法典,它是1997年颁布实施的,它有452条,从结构上看,包括总则和分则两个部分,总则是关于基本原则、刑罚种类等问题;分则则是有关的具体罪名和处罚。刑法的基本原则1、“罪行法定”——法无明文不为罪它的含义即是:什么行为构成犯罪、构成什么罪、处以何种刑罚,都应有法的明文规定。没有明文的,即使再严重也不能认为是犯罪。2、罪行相适应原则:即:罪行等价或均衡。处罚的轻重是按照行为本身危害性的大小,重罪重罚、轻罪轻罚。即使是同一罪名,在具体情节不同的情况下,处罚也有轻有重。比如,刑法中对抢劫罪的规定,一般的抢劫,可能会受3年——10年的处罚,但如果出现了一些特殊的情节,就会被加重处罚,如,持枪抢劫的、入室抢劫、强银行的等等,可能会被处以10年以上直至死刑。对于同样罪名的法定刑的伸缩度、幅度相差是很大的。3、适用刑法平等原则:这是所有法律的共同原则和精神,由于刑法的适用会直接关系到公民的自由的剥夺甚至关系到个人的生杀予夺,这一原则就更为重要。它的基本含义是:任何人犯罪,都应当受到刑法的追究;同样情节的犯罪人,在定罪处罚时应当一样的;任何人受到犯罪的侵害,都应受到保护;任何人没有超越刑法的特权,不能因犯罪人或者受害人的特殊身份、地位、或者不同出身、民族、宗教信仰等而有不同。(二)犯罪概述:犯罪是刑法中最基本的概念。我们用它的三个特征来表述:它是一种严重危害社会的行为(严重的社会危害性);它是触犯刑事法律的行为(刑事违法性,一般的违法行为可以有很多种,但不是所有的违法行为都是犯罪,违反刑法的才构成犯罪);它是应当受到刑罚处罚的行为(刑罚当罚性,刑罚方法是法律制裁方法的一种,它是其中最严厉的一种,只能针对犯罪行为采用)。1、犯罪构成:犯罪构成理论在犯罪论体系及整个刑法学体系中居于核心地位。它指:任何犯罪的成立,都必须同时具备四个方面的要件,即:犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面。这四个方面的要件是一个有机的整体,给我们提供了一个标准,就是判断一种行为是否构成犯罪,要看它是否同时符合这四个要件,符合,就是犯罪行为;如果欠缺其一,就不是犯罪。下面分别介绍这四个要件:(1)犯罪主体:依照刑法规定,能够对自己所实施的严重危害行为承担刑事责任的人,包括自然人或单位。对自然人犯罪主体而言,要求达到刑事责任年龄并具备刑事责任能力。1、刑事责任年龄:“未满14周岁的人,一概不负刑事责任”,“已满16岁的人犯罪,应当负刑事责任”,“已满14岁而不满16岁的人,仅对一些严重的刑事犯罪负责。包括:故意杀人、故意伤害致人重伤或死亡、抢劫、强奸、放火、贩卖毒品、爆炸、投毒,对于这些行为之外的其它行为,则一概不负刑事责任”;2、刑事责任能力:行为人辨别、控制自己行为的能力。“精神病人在不能辨别或不能控制自己行为的时候,造成危害结果的,不负刑事责任”,醉酒的人,“一律应当负刑事责任”,又聋又哑的人或盲人犯罪,可以从轻、减轻或免除处罚。(2)犯罪主观方面:犯罪主体对他所实施的行为所持的一种心理态度。一种是故意,即行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果,却希望或放任这种结果的发生的心理态度。它由两个因素构成:一是认识因素。即:行为人明知自己的行为会(一定会或可能会)发生危害社会的结果;二是意志因素,是行为人在明知的情况下,仍然决意实施这种行为。如,甲与乙有仇,甲一直找机会想杀乙,又一直没有机会,于是某日甲干脆拿刀直奔乙家,将他杀死。又如,某男因某女不愿与之结婚,某日在某女要喝的茶杯里放入毒药,某女喝后死亡。一种是过失,行为人应当预见到自己的行为可能会发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见、或已经预见而轻信能够避免,以致发生危害结果的心理态度。(3)犯罪客体:是我国刑法所保护的、而为犯罪行为所侵犯的社会关系。为我国刑法所保护的社会关系的范围很广,如国家安全、公共安全、公民人身权利和财产权利、社会管理秩序等等。不管何种犯罪行为,它所侵犯的都是我国社会主义社会关系的整体,这是它们的共同客体。而某一类犯罪行为又可以具有同一种客体,如,故意杀人罪、故意伤害罪、遗弃罪等等,它们都是侵犯了公民人身权利、民主权利。我国刑法分则正是根据同类客体的不同,将犯罪划分为十大类。某种具体的犯罪行为又直接侵犯了某一种具体的社会关系,如,故意杀人罪的犯罪客体是——被害人的生命权利,它是区分罪与非罪、此罪与彼罪的关键。(4)犯罪客观方面:它是一些成立犯罪所必须具备的客观事实。包括:危害行为、危害结果、犯罪的时间、地点、方式方法、危害行为与危害结果间的因果关系等。其中的关键是危害行为,它是一切犯罪的必备构成要件。是行为人在自己的意识和意志支配下实施的危害社会的、为刑法所禁止的行为。首先,它是人的身体活动或动作,包括积极活动与消极活动;其次,它是人的意识、意志支配的产物。所以,人的无意识的动作、身体受外力强制形成的动作、在不可抗力情况下形成的动作等,都不是危害行为。犯罪首先要表现为一种行为,而不仅仅是思想活动,即:“无行为即无犯罪”。2、排除犯罪的事由:(1)正当防卫:为使正当利益免受不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,由此对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。在什么情况下,才能实施正当防卫?防卫目的的正当性;必须有不法侵害行为发生(可以出于保护自己的利益,也可以出于保护他人的利益。这种不法侵害通常是指那些具有积极进攻性的、性质严重、危害性大的行为);不法侵害行为必须是正在进行(对于尚未发生的、或已经结束了的侵害行为,是不能采取正当防卫的。否则,行为称为“防卫不适时”)正当防卫必须针对不法侵害者本人实施,而不能损害第三人;正当防卫不能明显超过必要限度,否则是需要负担刑事责任的。不明显超过必要限度的标准是能够有效制止不法侵害。与旧法相比,新法多出“明显”二字,即它更加放宽了幅度,在很多情况下,防卫的强度会稍大于不法侵害的强度,鼓励人们的防卫、见义勇为等行为,同时增加如“对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架等针对人身安全的暴力犯罪采取防卫行为,如果造成了不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,可以不负刑事责任”等规定。(2)紧急避险:为使合法利益免受正在发生的危险,不得已采取的损害另一种较小的合法利益,以保护较大利益免受损害的行为,紧急避险的行为与正当防卫一样,不需要负担刑事责任。它的条件是:有一种危险正在发生(同样如果危险尚未到来,或已经过去,就是“避险不适时”。这个危险,可以来自人,也可以来自自然灾害、动物等,比如,正在路上走的一个人,突然一条疯狗向他扑来,他在情急中砸碎了旁边某户人家的阳台玻璃,爬进屋内。危险来自疯狗,这样的行为应属紧急避险,因为生命权在任何时候都高于财产权。必须是在迫不得已的情况下(这里说的“迫不得已”,是指在当时情况下,除了采取这个行动外,别无其他方法可以避免危险);不能超过必要限度造成不应有的损害(它的限度是:所要牺牲的利益一般是小于所保护的利益的)。3、故意犯罪的形态:故意犯罪的形态指故意犯罪过程中的不同阶段。其中,未完成的状态包括犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止;完成状态指犯罪既遂。(1)犯罪预备:“为了犯罪,准备工具,制造条件”。这种预备包括两种情况:一是准备工具,如,为了杀人准备刀子或炸药或毒药等;一是制造条件,如,为实施抢劫,事前察看地形、了解被害人行踪、掌握最佳时间,事先消除犯罪障碍,如,准备入室偷东西,得知这一家有一条大狼狗,所以事先下毒把狗毒死。处于预备状态的行为人是预备犯。由于他的意志以外的原因,他的行为就停顿在了这个阶段。由于他还未开始实施犯罪,所以预备犯的危害性最小,可减轻或免除处罚。(2)犯罪未遂:“行为人已经开始着手实施犯罪,但由于意志以外的原因而未得逞”。其构成要件包括:已经着手实施(这是它与犯罪预备的最大区别);犯罪未得逞(即没有实现犯罪人的目的,犯罪没有最终完成);由于犯罪人意志以外的原因未完成(如,被害人的发现、反抗、阻止,犯罪人自己的认识错误等)。由于未遂犯还是未完成犯罪,所以它的危害性比既遂犯要轻,可从轻处罚。(3)犯罪中止:“在犯罪过程中,自动放弃犯罪或自动有效地防止犯罪结果的发生”。它必须是犯罪人自动中止,即:行为人在自己认为完全可能完成犯罪的情况下,自愿放弃了行为的意图,停止行为。或者是:有效地防止了犯罪结果的发生。对于中止犯,如果没有造成实际损害的,可免除处罚,损害较大的,可减轻处罚。(4)犯罪既遂:行为人故意犯罪的行为已具备了刑法所规定的某种犯罪的全部构成要件。对于既遂犯就直接依照刑法条文的规定定罪判刑,因为分则中各种法定刑都是以既遂为标准的。4、共同犯罪:它指二人以上的共同故意犯罪。其成立条件为:(1)必须是二人以上(这里的“人”,可以指自然人,也可指法人。凡是自然人,都应该是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人);必须有共同的犯罪行为(各共犯的行为都是指向同一目标,彼此联系、相互配合,是一个有机的整体。他们的分工可能是不同的。如,三个人共同抢劫,一个人打探被害人行踪,一个人具体实施,另一个人负责销赃。成立条件(2)共同的行为,有共同的作为。如,二人一起把被害人打死了。(3)也有共同的不作为,或是有的作为、有的不作为,如某人与一个仓库保管员合谋,按他们的约定,晚上仓库保管员故意不上锁,由某人溜进去偷窃财物等);(4)必须有共同的犯罪故意(各共犯间,都知道自己是在和别人配合实施犯罪,都认识到他们的行为会导致一定的危害结果,并都希望或放任这一结果的发生,如,甲、乙二人合谋杀死丙,按照约定,届时由甲将丙按倒在地,乙用绳子勒住丙的脖子,致丙死亡。两人的共同过失行为或一方故意、一方过失都不构成共同犯罪)。成立条件犯罪集团是共同犯罪的一种形式。1、它一般是较为有组织的共犯。有别于一般的共同犯罪(为实施某种犯罪临时纠合起来,完成后即行散伙),犯罪集团一般是人数较多,一般3人以上;2、重要成员固定;3、经常在一起实施某种或某几种严重的犯罪;4、有明显的首要分子,通常是组织者或领导者;5、通常是事前通谋的,即有预谋的;6、危害性通常很大、很严重。我国刑法把共同犯罪人分为四种:主犯、从犯、胁从犯(通常是被人胁迫而参加犯罪的,可以是暴力强制或精神威胁。所以危害性是这里面最小的,可以减轻或免除处罚。所谓的教唆犯,是故意引起他人实施犯罪意图的人。本人并没有实施犯罪,但通过各种方式来引起他人实行犯罪行为,达到自己的目的。构成教唆犯的构成要件:一是有教唆的故意;二是有教唆的行为。同时,如果“教唆不满18岁的犯罪,应从重处罚。”(三)刑罚制度:刑罚是最为严厉的、只能对犯罪行为采取的法律制裁方法。1、刑罚体系:我国刑罚分为主刑和附加刑两大类。主刑是主要的方式。包括:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。(1)管制:限制一定的人身自由,犯罪人仍然在他的原单位工作或在原居住地生活,劳动仍有报酬,只不过行为受到一定的约束。期限一般为3个月以上2年以下。(2)拘役:短期内被剥夺自由,刑期为1个月以上6个月以下。期间劳动可给付一定报酬。(3)有期徒刑:犯罪人被剥夺自由,进行强制劳动。期限一般为6个月以上15年以下。(除了一些特别情况,如,数罪并罚的时候,即一个人犯数个罪,这时有期徒刑的总刑期可能超过15年,但最多也不超过20年)。(4)无期徒刑:犯罪人被剥夺了终身的自由,并进行劳动改造。对判处无期徒刑的,全部应附加剥夺政治权利终身的附加刑。(5)死刑:剥夺犯罪人的生命权。同时,我国刑法规定:“对于应当被判处死刑的犯罪人,如果不是必须立即执行的,可以判处死刑,同时宣布缓期两年执行。”即死缓。死缓并不是一个独立的刑种,它是我国死刑的一种执行制度。对于判处死缓的,在2年期满后,可能有这样一些不同情况:在2年期间,未故意犯罪的,就减为无期徒刑;如有重大立功表现(如,检举其它的重大线索,有发明创造等),减为15年以上20年以下的有期徒刑;如仍有故意犯罪,查证如实,依法核准执行死刑。在适用死刑中,有两种例外,即:审判时怀孕的妇女和犯罪时不满18周岁的人,对他们不适用死刑。附加刑是补充主刑适用的刑罚方法。包括如剥夺政治权利、罚金、没收财产、驱逐出境等。剥夺政治权利的期限一般是1年以上5年以下(除了死刑和无期徒刑)。从主刑执行完毕之日起。如,甲2005年11月9日被法院判处有期徒刑4年,附加剥夺政治权利3年。那么,从2009年11月9日,甲被释放的那天开始计算。他的主刑执行期间,被认为是当然的被剥夺的期间。2、量刑:(1)累犯:指已经受过刑罚处罚了,在执行完毕后的一定期限内又再犯。它的构成有一定的要求,有两种:一是一般累犯。前后罪都是故意犯罪、前后者都是被判处有期徒刑以上的刑罚、后罪是在前罪执行完毕后的5年内所犯。二是特殊累犯,前后罪都是危害国家安全罪,这时,中间相隔的期限没有限制。前罪是危害国家安全罪,这之后的任何时候,只要再犯危害国家安全罪,就构成累犯。凡是累犯,都要从重处罚。(2)自首:自首有两种,一是自投行为的自首,即自动投案,供述自己的罪行;二是自招行为的自首,它是已抓获的犯罪人,主动供述司法机关还未掌握的本人的其它罪行。自首是法定的从轻情节。(3)数罪并罚:是一个人犯了数个罪对他的定罪量刑问题。若在所判处的刑罚中有死刑或无期徒刑的,采取“吸收”原则,即重罪吸收轻罪,适用死刑或无期徒刑;除上述外,适用“限制加重”原则,即:在数罪总和刑期以下,数刑中最高刑期以上,决定执行的刑期。如,一个罪被判7年有期徒刑,一个罪被判2年有期徒刑,数罪并罚后的刑期在7年到9年之间。“先并后减”——判决宣告后发现有漏罪的并罚。如,甲因强奸罪被法院判处6年有期徒刑,在其服刑3年时,发现他原来还有抢劫罪未处理,假定法院就其抢劫罪处以10年有期徒刑,其最后刑期应在10年到16年间。如决定执行14年有期徒刑,应将已执行的3年计算在内,即甲尚需再执行11年有期徒

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