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建设工程担保制度研究国内外文献综述目录TOC\o"1-2"\h\u21240建设工程担保制度研究国内外文献综述 1137911.建设工程担保制度概述 2149361.1建设工程担保制度的概念 2272791.2.推行担保制度的意义 244702.建设工程担保制度相关法律法规 3258043.各品种担保的发展现状 316883.1投标保证担保 3128013.2履约保证担保 342993.3工程质量保证担保 4222853.4农民工工资保证担保。 429073.5业主工程款支付保证担保 431754.结语 421964参考文献 5 摘要:在现代社会科学技术的快速发展的情况下,各项设施也跟着快速发展起来,建设工程项目也随之增多,那些高楼大厦、壮观楼宇,都显示着社会的进步与发展。在这些工程建设过程中,工程项目管理是很重要的一环,其中建设工程的担保制度也是工程项目管理的方法之一。建设工程担保在西方发达国家是一种成熟的风险管理方法,我国也逐步引入了施工项目担保制度。在我国实施建设工程担保制度,对于探寻目前建筑业存在的一些问题,完善地方建设项目管理体制,整合建筑业资源配置,优化建筑业金融政策,提高建筑业竞争力具有重要意义。本文通过对工程担保的系统梳理,以及工程担保实践现状的分析研究,从工程担保法律基础等方面对我国工程担保发展现状进行了分析与研究阐述。建设项目担保制度的切实落实和应用的不断完善,可以有效提高项目管理水平,降低履约风险,保障各方利益。建设工程担保制度的推广和完善,可以促进我国土木工程行业的健康发展。关键词:担保制度;建设工程;法律法规;管理;现状 引言 由于我国的经济发展首先需要较为完善的基础设施建设,国家每一年都在提高对基础工程的建设的投资,中国的建筑业已经在国家的主要产业中占有一席之地,成为不可或缺的一部分。建设项目建设的全过程应当是复杂的,包括可行性研究、招标、前期准备、施工、竣工验收等阶段。建设项目呈现出周期长、工艺复杂、技术管理水平高、规模大等特点。这些情况给建设工程项目带来了更大的不确定性,从而给每个建设项目都增加了很多不确定因素。每一步的风险因素都必须有一个全面的风险管理体系来控制,现有的五大风险管理方法,是风险规避,风险控制,风险自留,风险分散,风险转移。其中,在建设工程领域有最广的应用范围的风险管理方法就是风险转移。[1]建设工程担保制度,是用来规范建筑市场的秩序、预防和及时解决工程风险的一种制度安排。推行工程担保制度,在规范建设工程发包、承包中的经济交易行为,解决拖欠农民工工资或者工程款项,保证建设工程施工的质量和安全等问题上扮演了不可或缺的角色。建设工程担保制度作为在风险转移方面的有效工具、国际通用惯例,开始一步一步被应用到建设工程领域。1980年,我国开始引入学习建设工程担保制度,通过增加建设工程合同中的责任主体,将建设工程风险分摊给合同中其他参与方。国家出台了相关的法律法规,在建立健全建设工程担保制度上起到了推动作用。政府主管部门认识到担保制度的重要作用,在建筑业市场开始展开监管工作,推广建设工程担保制度的现实基础就此打下。通过学习总结,建设工程担保制在这几十年来的发展中逐步稳定,形成了初步规范的一个行业体系,在建筑行业的发展方面起到了助推剂的效果。 1.建设工程担保制度概述 1.1建设工程担保制度的概念 在建设工程的经济交易过程中,为保证双方按合同约定工作,移换担保是并不少见的的情况。但是在土木工程领域内,更多存在的情况是向其中一方提供担保,来规避因为一方违约而造成经济损失的情况。建设工程担保,是指担保人(银行、担保公司、保险公司、另一金融机构、贸易集团或者个人)应签订工程合同的一方(担保人)的请求,向对方作出书面承诺(即义务)。[2]担保人能够履行合同或者其他形式的赔偿或者其他形式的赔偿的保证存在。工程担保的关系主要由三方组成(即银行、担保公司、保险公司、其他金融机构、保险公司、保险公司和其他金融机构)。工程担保的关系主要由三方组成(即银行、担保公司、保险公司、保险公司、其他金融机构、保险公司和其他金融机构)。工程担保的关系主要由三方组成(即银行、担保公司、保险公司、保险公司、其他金融机构、保险公司、其他金融机构、保险公司和其他金融机构)。 1.2.推行担保制度的意义 推行建设工程担保制度,在完善工程领域内的竞争机制上存在推动作用,也打开了建设工程上的新领域。在我国强制性推行建设工程担保的地区,在工程项目开工前,不管是业主,还是承包商需,双方都需要提供相应的担保。为了得到在专业方面本领过硬强、并且在信用等级方面更加优秀的担保主体开具保函,业主和承包商需要提升自己本身的技术、业务水平、管理能力。[3]所以建设工程担保制度在提升建设工程领域从业者整体水平上有很大意义。推行建设工程担保制度,能确保甲乙两方按照合同的规定来进行履约。业主和承包商通常通过招投标程序来进行合同(基础合同)签订,从而使双方形成合同关系,但是可能存在彼此对对方的的资金链条、技术的实力、以及管理水平没有深入了解的情况。[4]引入建设工程担保,担保的主体会从单位切身的好处、以及相关行业信誉度方面进行考虑。对被担保人在合同履行期间,进行全过程的实时动态跟踪,从而能够更好控制风险,保证双方履约。[5]合同的顺利履行有利于维护合同两方的利益,尤其维护了承包商合法利益,对于解决一些长期存在的建设工程问题起到了很好的推动。 2.建设工程担保制度相关法律法规 担保制度在其本质上是应该是债的担保。债的担保从定义上来说,是保证债务能够得到履行的一项民事上的法律制度,是法律规定、或者当事人约定的确保合同能够依法、按时、合规履行、同时对债权人的利益实现有保障作用的的法律措施。[6]担保制度最初设立的原因是为了保障债权,因为有债权的产生而诞生了担保制度。债权人的债权与债务人的债务在一定程度上来说是相对的,因为首先需要债务人的债务能够切实并且完全地履行,在此之后,债权人的权利才能得到完整的实现。因此,怎么去推进债务当事人依法合规地履行债务,使债权人的利益能在更大程度上得到实现,是债权法的重要问题。债的担保制度存在的意义正是要思考如何更好地解决这一问题或者从源头上避免问题发生。 从国内开始推行担保制度,就开始在担保法、招标投标法、建筑法、建设工程质量管理条例等一系类的法律法规,以及原建设部累计出台的有关与推行建设工程担保的那些规定、示范文本以及指导意见的基础上,全国不同省市前后依次出台了推行工程担保制度的相关法律、政策规定或者是能促进担保制度实行的配套措施。[7]这些国家或者地方上的相关法律法规,和一些规范性的文件一起,形成了我国工程担保法律体系。为依法推行建设工程担保制度在一开始就奠定了一定的法律基础。 3.各品种担保的发展现状 3.1投标保证担保 投标保证担保的使用在各个品种的担保使用中占据很大比例,国内很大一部分的建设工程交易,招标人都会偏向要求投标人提交投标保证担保。统计表明,在陕西、上海、四川等地区,大约有80%左右的投标项目采用投标保证担保,在全国其他有形建筑市场担保制度建立运行情况还算不错的地区,一般也会更倾向采用投标保证担保。 3.2履约保证担保 履约保证担保是我国最早开始实施的工程担保品种,该担保的使用率在所用担保品种中也算是在前排的。根据相关部门的调查研究数据显示,中标项目中大概60%左右需要对方实行履约保证担保。[8]在一些最初规定的建设工程担保制度试点地区,履约保证担保使用率比在其他省市更高,其中深圳和上海两个地区几乎所有的市属施工项目上都是实行履约保证担保的,由此可见,履约保证担保的使用机会很多。 3.3工程质量保证担保 工程质量保证担保,它的实现方式基本上是依靠预留质量保证金。根据建筑业协会统计数据显示,需要支付工程款的项目中,预留质量保证金的项目所占比例在在六成以上。根据有关部门在2016年底的抽样调研结果来看,上海、天津等地几乎所有的建设工程都非常清晰地表明了对于需要预留质量保证金的要求。[9]3.4农民工工资保证担保。 我国第一次提出农民工工资担保保证金是在《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》中。在这份文件之后,国务院又再次呼吁建筑业各方、各部门应“建立农民工工资支付保障制度”(国发[2006]5号)。[10]因为次担保方式的行政色彩十分浓烈,所以农民工工资保证担保在一定程度上成为各个地区会进行优先考虑的担保品种。有些区域还将这是否贯彻落实农民工工资保证担保与是否给承包商发放施工许可证(比如陕西地区)、或者招投标方能否参与招投标(比如上海地区)等问题挂钩挂钩,使得农民工工资担保几乎成为使用最为普遍的担保品种。[11]截止去年年底,天津市已有大约65家公司在专业的担保业务上从事农民工工资保证担保业务。[12] 3.5业主工程款支付保证担保 虽然业主工程款支付保证担保是政府积极向建筑业推行的担保品种,但是它在具体建设工程的实践过程中的发挥效果并没有想象中好。根据统计数据表明,2017年上海市承包人履约担保业务的项目中几乎看不到采用业主支付保证担保的情况,天津市的一些担保公司也在实际的建设工程开展中发现,业主支付保证担保并不是很能收到合同双方的欢迎,他们更倾向于采用其他担保品种。[13]并且在其他担保品种选择方面,比如承包人付款保证担保、承包人预付款保证担保等,就更无法去得到更宽广的使用机会。结语 我国工程担保制度的试行及实施时间在其他一些工程制度的对比下并不算很长,整体还处于适应我国建筑业基本情况和修正的阶段,其中目前法律能够给到的保护、支持并不够有力。投标保证担保、履约保证担保、质量保修保证担保、农民工工资保证担保以及业主支付保证担保,这几种建设工程担保会更加常见一点。但是其中支付保证担保实施效果相对于其他几种担保方式来说,并不算特别好。不过还好,在试点地区,建设工程担保公司得到了非常不错的发展。但是同时建设工程担保制度相关法律法规以及规范性文件的建设较为落后,与现行行业发展略有不符、市场对保证人的监管不够、工程担保运作不符合相关文件要求、以及合同双方的主观需求没有那么热烈等问题成为现在建设工程担保制度进一步的主要困难。[14] 文章的研究主要从担保制度的相关概念出发,结合从法律到各个品种担保制度的现状出发,总结担保制度实施的一些特点。根据本文相关分析,在下一步的研究中,可以结合我国的具体情况,总结出我国现行担保制度存在的问题从而进行解决,这将促进我国建设工程担保制度的更快进步。参考文献陈俊杰,敖晓军.浅谈工程建设项目中的工程担保制度[J].中小企业管理与科技(下旬刊),2011(04):221-222.朱世伟.浅析工程担保制度[J].山西建筑,2008(21):230-231.叶淦荣.建设工程担保制度相关法律问题探讨[J].法制与社会,2019(29):28-29.工程保函担保的考察重点研究[J].陈德钟.大众投资指南.2018(18)我国工程担保制度发展现状分析[J].郑磊,张亚开,何洁,冉然.工程管理学报.2015(05).我国建设工程担保制度研究[D].杨安业.安徽建筑大学2016.我国建筑市场信用评价与工程履约担保耦合关系研究[J].孙颖,刘伊生.工程管理学报.2019(06).关于有效推行我国工程保证担保制度的研究[D].臧利军.广西大学2011住房和城乡建设部等部门关于加快推进房屋建筑和市政基础设施工程实行工程担保制度的指导意见[J].安装,2019(09
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