合同法知识大全

合同法学

（一）合同的属性

1.合同与合同法概述I

合同是一种双方的民事法律行为，以合意为内核、并按当事人的

合意赋予法律效果。

就作为法律用语而言，合同包括有劳动法上的合同、行政法上的

合同、民法上的合同等，但本章合同仅指民法学意义上的合同。

民法上的合同又有广义和狭义之分。广义的合同，是指以发生民

法效果为目的的一切合意，包括以发生物权变动为目的的物权合同

（比如设定抵押权的合同、转移所有权的合同）、以物权以外的权利变

动为目的的准物权合同（比如债权让与）、以发生债权债务为目的的债

权合同、以发生身份关系变动为目的的身份合同；狭义的合同，仅指

债权合同。

1）合同的法律性质

第一，合同是一种民事法律行为。

合同以意思表示为要素，并且按照意思表示的内容赋予法律效果,

故为民事法律行为，因而与事实行为不同。

第二，合同是双方或多方当事人意思表示一致的民事法律行为。

合同的成立必须有两方或多方当事人，他们互相为意思表示并且

民法典颁布以后，现行《合同法》即以废止。

意思表示一致（合意）。这是合同区别于单方法律行为的主要标志。

第三，合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法

律行为。

即作为一种民事法律行为，合同的目的在于设立、变更或终止民

事权利义务关系。“设立”是指依有效成立的合同的效力，在当事人

之间产生民事权利义务关系；“变更”是指依有效成立的合同的效力，

使当事人之间的民事权利义务关系发生变化，形成新的民事权利义务

关系；“终止”是指依有效成立的合同的效力，使当事人之间既有的

民事权利义务关系归于消灭。

「状态

「自然事实-

L事件「单方行为

「法律行为-

「合法行为准法律行为L双方或多方行为一合同

法律行为」

L事实行为

1-人的行为非法行为一侵权行为、违约行为

1■其他行为一防卫过当、避险过当等

2）合同关系

合同关系即合同当事人之间的权利义务关系。其作为一种法律关

系，是由主体、客体内容三部分构成。

①合同关系的主体

合同关系的主体，也称合同当事人，是缔结合同的双方或多方民

事主体。在利益第三人合同场合，虽然享有利益的是第三人，该第三

人却不是合同关系的主体。

作为合同关系的主体，其中享有权力的称为债权人、承担义务承

的称为债务人。在双务合同关系中，合同债权人与债务人是相对的,

一方当事人既可以是债权人，也可以同时是债务人。

②合同关系的客体

合同关系的客体，又称合同的标的，是指合同关系中权利义务所

指向的对象（又称为给付），是债的内容所要求的债务人的行为（称给

付行为）。给付行为，既可以是作为，也可以是不作为，且原则是，

不以具有财产价值者为限。

③合同关系的内容

合同关系的内容即合同权利与义务，称合同上的债务债权，无论

何时，合同的内容都是表现为合同债权与合同债务。

合同债权，具体的表现为一种请求权，债权人可以请求债务人履

行债务，具体的又有请求力、受领力、执行力与保持力等诸多权能。

合同债务，是合同债务人依合同关系所负的债务，且在现代法上

不以当事人在合同中具体约定的给付义务为限，尚可包括附随义务,

即根据法律规定或依据诚实信用及交易习惯等解释可得认有的义务。

3）合同法概述

合同法，即有关合同的法律规范的总称，是调整平等主体之间的

交易关系的法律，在我国，合同法具有如下基本属性：

第一，合同法为私法；

第二，合同法为财产法；

第三，合同法为交易法；

第四，合同法为自治法。

在现代合同法，其具有：具体人格、合同自由受到限制、责任社

会化、合同法统一化、在保护形式正义的同时更关注实质正义、一般

条款的广泛运用和合同关系上义务群的发展等特征。

4）合同法的原则

合同法的原则，是适用于合同法的特定领域或者全部领域的准则,

且由于合同法归属于民法，民法上的原则也同样适用于合同法。

合同法的原则包括：

①法律地位平等原则

②合同自由原则

③公平原则

④诚实信用原则

⑤公序良俗原则

⑥合同神圣及合同严守原则

2.合同的订立

合同的订立是指两个或两个以上的当事人为意思表示，达成合意

成立合同的过程和状态。也就是反复的要约邀请、要约与承诺的过程。

合同成立的一般要件包括：订约主体存在双方和多方当事人、订

约当事人对主要条款达成合意、合同的成立应具备要约和承诺阶段。

1）要约

要约，是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同

条件，希望对方当事人接受的意思表示。发出要约的一方称要约人,

接受要约的一方称受要约人。

要约不同于事实行为。要约作为一种缔约的意思表示，它能够对

要约人和受要约人产生一种拘束力。尤其是要约人在要约的有效期限

内，必须受要约内容的拘束。要约发出后，非依法律规定或受要约人

的同意，不得擅自撤回、撤销或者变更要约的内容。

要约不同于法律行为。一方面，要约是要约人一方的意思表示,

必须经过受要约人的承诺，才能产生要约人预期的法律效果（即成立

合同）；而法律行为既包括单方的意思表示，又包括双方和多方的意

思表示一致的行为，均可直接产生当事人预期的法律效果。另一方面,

要约作为意思表示的一种，其拘束力只体现在“不能反悔”即不能擅

自撤回、撤销或者变更上，而不能直接产生设定权利义务的法律效果;

而法律行为则是以意思表示为要素，旨在设立、变更、终止民事权利

义务的行为。

1-要约的成立条件

①要约人应是具有缔约能力的特定人；

②要约的内容须具体、确定；

③要约具有缔结合同的目的，并表示要约人受其约束；

④要约必须发给要约人希望与其订立合同的受要约人；

⑤要约应以明示方式发出；

⑥要约必须送达于受要约人。

2-要约的特点

要约是由具有订约能力的特定人作出的意思表示。要约的提出旨

在与他人订立合同，并且唤起相对人的承诺，所以要约人必须是订立

合同一方的当事人。由于要约人欲以订立某种合同为目的而发出某项

要约，因此他应当具有订立合同的行为能力。我国《合同法》第9条

规定：”当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为

能力。”无民事能力人或依法不能独立实施某种行为的限制行为能力

人发出欲订立合同的要约，不应产生行为人预期的效果。

要约必须具有订立合同的目的。要约人发出要约的目的在于订立

合同，而这种订约的意图一定要由要约人通过其发出的要约充分表达

出来，才能在受要约人承诺的情况下产生合同。根据我国《合同法》

规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，要约中必须表明要约

经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

要约必须向要约人希望与之缔约合同的受约人发出。要约人向谁

发出要约也就是希望与谁订立合同，要约原则上是向特定的相对人来

说的，但也有向不特定人发出，此时应具有以下两个条件：第一，必

须明确表示其做出的建议是一向要约而不是要约邀请；第二，必须明

确承担向多人发送要约的责任，尤其是要约人发出要约后，必须具有

向不特定的相对人做出承诺以后履行合同的能力。

要约内容必须具体确定。根据《合同法》规定，要约内容必须具

体。所谓具体是指要约内容必须具有足以使合同成立的主要条款。合

同的主要条款，应当根据合同的性质和内容来加以判断。合同的性质

不同，它所要求的主要条款是不同的。所谓确定，是指要约内容必须

明确，而不能含糊不清。要约应当使受要约人理解要约人的真实意思,

否则无法承诺。

要约必须送达到受要约人条件。要约人只有在送达受要约人以后

才能为受要约人所知悉，才能对受要约人产生实际拘束力，我国《合

同法》规定：”要约到达受要约人时生效。”如果要约在发出以后，因

传达要约的信件丢失或没有传达，不能认为要约已经送达。

3-要约邀请

要约邀请，又称引诱要约，是指一方邀请对方向自己发出要约。

从法律性质上看，要约是当事人旨在订立合同的意思表示，它是一经

承诺就产生合同的可能性，所以，要约在发生以后，对要约人和受约

人都应生一定的拘束力。如果要约人违反了有效的要约，应承担法律

责任。但要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为，也就是说，

要约邀请是当事人订立的、有利于避免和减少因要约内容不全、市场

环境变化等各种因素可能造成的对要约人损害的行为。

要约与要约邀请的区别在于；

第一，要约邀请是指一方邀请对方向自己发出要约，而要约是一方向

他方发出订立合同的意思表示；

第二，要约邀请是一种事实行为，而非法律行为。要约也不是法律行

为，它只是民事法律行为的构成要件之一的意思表示；

第三，要约邀请只是引诱他人向自己发出要约，如果要约邀请人撤回

其邀请，只要未给善意相对人造成信赖利益的损失，邀请人并不承担

法律责任。以下四个法律文件为要约邀请：寄送的价目表、拍卖公告、

招标公告、招股说明书。

4-要约的撤回、撤销、失效、消灭

i撤回与撤销

要约的撤回，是指要约人在发出要约后，于要约到达受要约人之

前取消其要约的行为。合同法规定：要约可以撤回。撤回要约的通知

应当在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。在此情形下,

被撤回的要约实际上是尚未生效的要约。

要约的撤销，是指在要约发生法律效力后，要约人取消要约从而

使要约归于消灭的行为。要约的撤销不同于要约的撤回（前者发生于

生效后。后者发生于生效前）。合同法规定：要约可以撤销。撤销要

约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。有下列情

形之一的，要约不得撤销：

①要约人确定了承诺期限或者以其他方式明示要约不可撤销；

②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同做了

准备工作。

要约的撤回与撤销区别仅在于时间的不同，在法律效力上是等同

的。要约的撤回是在要约生效之前为之，即撤回要约的通知应当在要

约到达受约人之前或者与要约同时到达受要约人；而要约的撤销是在

要约生效之后承诺作用之前而为之，即撤销要约的通知应当在受要约

人发出承诺通知之前到达受要约人。

五失效

要约的失效，是指要约失去效力，要约人不再受原要约的约束。

有下列情形：

①要约的撤回。

②拒绝要约的通知到达要约人。受要约人以口头或书面的方式明确通

知要约人不接受该要约。

③受要约人对要约的内容进行实质性变更。有关合同标的、数量、质

量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议

方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。

④要约中规定有承诺期限的，承诺期限届满，受要约人未作出承诺。

对口头要约，在极短的时间内不立即作出接受的意思表示，则表明要

约的失效。

⑤要约的撤销。

迨消灭

要约的消灭，是指要约丧失了法律拘束力，即不再对要约人和受

要约人的产生拘束。要约消灭以后，受要约人也丧失了其承诺的能力，

即使其向要约人表示了承诺，也不能导致合同的成立。要约消灭的原

因主要有以下几种：

①要约有效期限的经过，凡是在要约中明确规定了承诺期限的，则承

诺必须在该期限内作出，超过了该期限，则要约自动失效，不可再接

受承诺。

②受要约人拒绝要约。拒绝要约是指受要约人没有接受要约所规定的

条件。拒绝的方式有多种，既可以是明确表示拒绝要约的条件，也可

以在规定的时间内不作答复而拒绝，还可以表现为对要约的实质内容

作也限制、更改或扩张大而形成反要约，不过在后一种情况下，既表

明受要约人已拒绝了要约，同时也向要约人提出了一项反要约。受要

约人在拒绝要约以后，也可以撤回拒绝的通知，但必须在撤回拒绝的

通知先于或同时于拒绝要约的通知到达要约人处，撤回拒绝才能产生

效力。

受要约人作出的承诺通知中，并没有更改要约的实质内容，只是

对要约的非实质性内容予以变更，而要约人又没有及时表示反对，则

此种承诺不应视为对要约的拒绝。但如果要约人事先声明要约的任何

内容都不得改变，则受要约人更改要约的非实质性内容，也会产生拒

绝要约的效果。

③要约人撤回或撤销要约。要约在受要约人发出承诺通知之前，可以

由要约人撤回或撤销。一旦撤回或撤销，要约将终止效力。

④因要约人死亡而使要约失效。

2）承诺

承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。承诺应当在要约确定

的期限内到达要约人。承诺应与要约的内容一致，凡受要约人对要约

的内容作了实质性的变更或修改的，都不构成承诺，而只是一个新的

要约。承诺也可以撤回，但撤回承诺的通知必须于承诺到达要约人之

前或与承诺同时到达要约人。根据我国《合同法》规定：承诺是受要

约人同意要约的意思表示。承诺应当以通知的方式作出，但根据交易

习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。

1-承诺的成立条件

①承诺必须由受要约人向要约人作出；

②承诺必须在规定的期限内到达要约人；

③承诺的内容必须与要约的内容一致；

④承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同；

⑤承诺的方式必须符合要约的要求。

2-承诺的要件

在主体上，承诺必须由受要约人作出。要约和承诺是一种相对人

的行为。因此，承诺必须由被要约人作出，被要约人以外的任何第三

者即使知道要约的内容并对此作出同意的意思表示，也不能认为是承

诺。被要约人，通常指的是受要约人本人，但也包括其授权的代理人。

无论是前者还是后者，其承诺都具有同等效力。

在期限上，承诺必须是在有效时间内作出。要约在其存续期间内

才有效力，一旦受约人承诺便可成立合同，因此承诺必须在此期间内

作出。如果要约未规定存续期间，在口头要约上，承诺应在短期内立

即作出；在非口头要约，承诺应在合理的期间作出。凡在要约的存续

期间届满后承诺的，是迟到的承诺，不发生承诺的效力，应视为新要

约。但是，受约人在要约的存续期间内作出承诺，依通常情形在相当

期间内可到达要约人，但因电报故障、信函误投等传达故障致使承诺

迟到的，为特殊的迟到，在这种特殊迟到的情况下，承诺人原可期待

合同因适时承诺而成立，依诚实信用原则，要约人应有通知义务，即

及时地向承诺人发出承诺迟到的通知。怠于为此通知的，承诺视为未

迟到，合同因而成立，该承诺迟到的时间，属于一种事实通知，以要

约人将迟到的事实通知承诺人即足够，并且依发送而生效力，不到达

的风险由承诺人负担。承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯

或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。

在内容上，承诺必须与要约的内容完全一致。即承诺必须是无条

件地接受要约的所有条件。据此，凡是第三者对要约人所作的“承诺

凡是超过规定时间的承诺；凡是内容与要约不相一致的承诺，都不是

有效的承诺，而是一项新的要约或反要约，必须经原要约人承诺后才

能成立合同。

3-承诺的迟延2

承诺的迟延又称为迟到的承诺，是指受要约人未在承诺期限内发

出的承诺。

承诺出现迟延有两种情况，其一是在超过要约规定的承诺期限作

出，因而出现了迟延；其二是在要约规定的承诺期限内作出，但由于

邮政等其他原因，没有及时到达要约人。在第一种情况下，由于承诺

本应在承诺期限内作出，超过有效的承诺期限，要约已经失效，对于

失效的要约发出承诺，不能发生承诺的效力，应视为新要约。对于第

2也有将承诺的迟延与迟到区别分开的。承诺的迟到为下述第一种情况，承诺的迟延为第二种情况。

二种情况，受要约人在要约的有效期限内发出承诺通知，依通常情形

可于有效期限内到达要约人而迟到的。对这样的承诺，如果要约人不

愿意接受，即负有对承诺人发迟到通知的义务。要约人及时发出迟到

通知后，该迟到的承诺不生效力、合同不成立；如果要约人怠于发迟

到通知，则该迟到的承诺视为未迟到的承诺，具有承诺的效力，合同

成立。

3）缔约过失责任

缔约过失责任，是指缔约一方当事人在订立合同的过程中，违反

依诚实信用原则，致使合同未能成立并造成对方信赖利益的损失时所

应承担的民事赔偿责任。

依通说，缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因过错违

反依诚实信用原则负有的先合同义务，导致合同不成立，或者合同虽

然成立，但不符合法定的生效条件而被确认无效、被变更或被撤销，

给对方造成损失时所应承担的民事责任。所谓先合同义务，又称先契

约义务或缔约过程中的附随义务，是指自缔约当事人因签订合同而相

互接触磋商，至合同有效成立之前，双方当事人依诚实信用原则负有

的协助、通知、告知、保护、照管、保密、忠实等义务。

1-缔约过失责任的产生条件

我国《合同法》确立了缔约过失责任制度，按照规定：当事人在

订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害

赔偿责任：

①假借订立合同，恶意进行磋商；

②故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；

③泄露或不正当地使用商业秘密；

④有其他违背诚实信用原则的行为。

可见缔约过失责任实质上是诚实信用原则在缔约过程中的体现。

2-缔约过失责任的法律特征

①法定性

缔约过失责任是基于法律的规定而产生的一种民事责任。只有当

事人的行为符合合同法规定的情形，并给对方造成经济损失时，才应

依法承担缔约过失责任。

②相对性

缔约过失责任只能存在于缔约阶段（也称先契约阶段），即合同订

立的磋商阶段，而不能存在于其他阶段。同时，缔约过失责任也只能

在缔约当事人之间产生。

③补偿性

缔约过失责任的补偿性，是指缔约过失责任旨在弥补或补偿缔约

过失行为所造成的财产损害后果。我国合同法将损害赔偿作为缔约过

失责任的救济方式，就是缔约过失责任补偿性的法律体现。缔约过失

责任补偿性是民法意义上平等、等价原则的具体体现，也是市场交易

关系在法律上的内在要求。

3-缔约过失责任的赔偿范围

缔约过失责任的赔偿范围包括固有利益和信赖利益。

固有利益是合同法和侵权法共同保护的对象，它与正在缔结的合

同本身无关，它是相对独立的。固有利益若受到侵害，即使合同成立

并得到履行也无法恢复，因而必须通过缔约过失责任来予以救济。固

有利益的损害在缔约过失责任中主要是于缔约之际未尽保护义务而

致相对方人身权、财产权的损害，应由加害人承担全额赔偿责任，不

存在是否以履行利益为最高限额问题。其赔偿范围主要指赔偿身体、

健康、生命丧失等的损害或损失。基本内容一般应包括：医疗费、误

工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费和必要的营养费等

的赔偿。此外致残的还应包括残疾人生活补偿补助费、残疾用具费损

失、被扶养人扶养来源丧失的损失等赔偿，致死的还应包括丧葬费的

损失，死者生前扶养的人扶养来源丧失的损失等赔偿。

信赖利益的损失包括直接损失和间接损失，直接损失主要包括:

①缔约费用，如为了订约而赴实地考察所支付的合理费用；

②准备履约和实际履约所支付的费用，如运送标的物至购买方所支付

的合理费用；

③因缔约过失导致合同无效、被变更或被撤销所造成的实际损失；

④因身体受到伤害所支付的医疗费等合同费用；

⑤因支出缔约费用或准备履约和实际履行支出费用所失去的利息等。

间接损失主要包括：

①因信赖合同有效成立而放弃的获利机会损失，亦即丧失与第三人签

订合同机会所蒙受的损失；

②利润损失，即无过错方在现有条件下从事正常经营活动所获得的利

润损失；

③因身体受到伤害而减少的误工收入;

④其他可得利益损失。

4-缔约过失责任与违约责任的区别

第一，产生的依据不同。缔约过失责任是在缔结合同中基于合同

不成立、合同无效或被撤销的情形而产生的责任，缔约一方当事人违

背以诚实信用原则所应负的通知、说明、协力、忠实、照顾等先合同

义务，此时合同并未生效，即未发生合同之效力，因此，缔约过失责

任产生的根据是先合同义务。而违约责任则只能产生于已生效的合同,

合同已生效，债务人应按合同约定的义务履行，对约定义务的违反，

债务人应承担违约责任，因此，违约责任产生的根据是合同义务。

第二，责任保护的利益不同。缔约过失责任制度在制度设立上最

初就是为了保护缔约双方从开始接触、磋商到合同不能成立、合同无

效、合同被撤销时双方之间为此而形成一种特殊的信赖关系，并基于

这种特殊的信赖关系期望通过合同的订立、履行去实现合同目的过程

中产生的信赖利益。所谓信赖利益是指当事人信赖其与对方签订有效

合同而产生的利益。对于信赖利益的损失，依民法一般原理应给当事

人予以补偿，应承担缔约过失责任；若无缔约过失责任制度，则难以

建立对信赖利益的保护制度，从而使当事人在缔约阶段的信赖利益失

去法律保护。而违约责任则重在保护合同当事人的履行利益，所谓履

行利益是指合同当事人基于合同的生效，实际履行后所获得的利益。

合同生效后，对于债务人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定

而使得债权人的履行利益得不到实现时，法律规定或当事人约定债务

人对此应承担违约责任。

第三，责任的性质不同。缔约过失责任具有法定性，它是基于法

律的直接规定而产生的，不是以当事人之间的约定产生，并且缔约过

失责任的责任形式也是法律规定，即赔偿损失，当事人不能任意选择。

而违约责任具有约定性，这是合同法的意思自治原则的体现，当事人

可以在合同中约定违约责任的形式，约定违约金及赔偿损失的数额、

计算办法等；同时违约责任也具有一定的法定性，如它规定了定金罚

则及约定的违约金不得过分高于实际损失赔偿额等。但违约责任的性

质更多的体现在约定性上。

第四，责任发生的时间不同。缔约过失责任只产生在缔结合同过

程中，包括合同成立；在这个过程中，因一方当事人的过错致使合同

不能成立，即仍处在要约或承诺阶段，或合同虽已成立但因其合同标

的不适法而无效，或因合同虽已成立但因其意思表示的不真实，法律

行为不能发生法律效力而被撤销时，当事人已经为订立合同花费了一

定的费用或为签订此合同而丧失了其他利益机会，这样立法上为平衡

当事人的利益，对信赖利益的保护而创制了缔约过失责任制度。而违

约责任只能发生在合同成立后且已生效，如合同已成立但不生效，此

时并没有产生合同义务，因而不产生违约责任，只能产生缔约过失责

任。合同生效后，债务人开始履行义务，如对合同义务的不履行或履

行不符合约定，此时才产生违约责任。

第五，归责原则不同。缔约过失责任的归责原则应该是过错责任

原则，即当事人在订立合同过程中因合同未成立、合同无效或合同被

撤销，致使对方信赖利益损失时，应以其过错作为确定责任的要件及

确定责任范围的依据。这里包括两层含义：

一方面，过错责任原则要求以主观过错作为过错方承担缔约过失

责任的构成要件，即确定其承担缔约过失责任不仅要有违反先合同义

务的行为致使对方信赖利益的损失，而且缔约方主观上有过错；

另一方面，这种过错必须与信赖利益的损失之间有因果关系，以

此来确定缔约过失责任的范围。违约责任的归责原则是严格责任原则,

即违反合同义务的当事人无论主观上有无过错，均应承担违约责任的

归责原则。

3.合同的内容、形式与条款

1）合同的权利义务

合同的内容，就是合同当事人的权利与义务，具体体现为合同的

各项条款。合同的内容，除少数是由法律直接规定产生之外，绝大部

分是由合同约定的，准确地说，是通过合同条款固定的。这是由合同

自由原则（意思自治）决定的，也是合同法有别于物权法（物权法定）

的一大特征。

1-合同权利

合同权利又称合同债权，是指债权人依据法律或合同规定享有的

请求债务人为一定行为的权利。主要有如下几项权能:

①请求履行的权利；

②保全债权的权利；

③请求保护债权的权利；

④处分权能。

2-合同义务

合同义务又称合同债务，是相对于合同权利而言的，是合同当事

人依据法律和合同的约定而产生的义务。

合同义务可分类为：

①约定义务和法定义务。

约定义务：是当事人在合同中经双方协商所确定的义务。

法定义务：是法律、行政法规所规定的，而非当事人所约定的义

务。包括：

i法律、行政法规等为合同当事人所设立的作为和不作为的义务。

ii依据诚实信用原则所产生的附随义务。

②主要义务和次要义务

③主给付义务和附随义务

主给付义务：指合同关系所固有、必备，直接影响到合同当事人

订立合同的目的的义务。

附随义务：指合同当事人依据诚实信用原则所产生的，根据合同

的性质、目的和交易习惯所应当承担的通知、协助、保密等义务。

④明示义务和默示义务

明示义务：指当事人以口头或书面等形式所约定的义务。

默示义务：指依据合同的性质和交易习惯所确定的义务。

⑤给付义务和受领义务

给付义务：又称履行义务，是指合同当事人双方约定，一方当事

人应当从事或不从事某种行为的义务。

受领义务：是指在债务人交付一定的标的物时，债权人应当依据

法律和合同的规定，及时接受标的物的义务。

2）合同的形式

合同的形式，是当事人合意的表现形式，也是合同内容的外部载

体。

我国合同形式分为约定形式与法定形式，即对合同形式兼采要式

与不要式的原则。

合同形式的约定：是指当事人对于无法定形式要求的合同，双方

约定必须采用一定的形式。对于当事人约定合同必须采取一定形式而

后来未能采用这种形式会产生何种后果的问题，须予以关注。

合同形式的法定：是指法律直接规定某种合同应采取某种特定形

式（一般指书面形式）。当事人在订立此类合同时不履行法定形式会导

致根据具体法律规定确定的后果。

1-合同形式法定的效力

合同形式法定的效力包括：

第一，合同形式的法定是法律直接规定合同所必须采取的形式，是反

映债权的合同形式，而不是物权法关于物权设立和变动的公示方法。

第二，合同形式法定表明法律的对交易进行干预的需要，法律设定了

违反法定形式要求的后果。

第三，如果合同形式的法定属于法律的强制性规范，一般不能由当事

人通过协议排除，也不得通过协议加以变更。

2-合同形式的分类

明示形式：明示的意思表示是指行为人以语言、文字或其他直接

表意方法表示内在意思的表意形式，可以分为书面形式、口头形式与

其他特殊形式（如肢体语言）。

推定形式：推定是指行为人不直接用口头或书面语言形式进行意

思表示，而是通过实施某种行为来进行的意思表示，又称“作为的默

示”。即可从双方从事的民事行为能够推定出双方有订立合同意愿的

意思表示，人民法院可以认定其是以“其他形式”订立的合同。

沉默形式：沉默是指行为人既不用语言表示，也不用行为表示,

而是以消极的不作为方式进行意思表示。沉默的法律意义受到法律严

格控制，不能轻易的推定为同意。沉默仅在两种情形下才具有意思表

示的效力：

其一是法律有明文规定的；

其二是当事人事先有约定的。

3）合同条款

合同条款是记载合同权利义务内容的形式，是对合同所涉事项的

表述。合同条款可以是记载于合同文本的文字条款，也可以是根据合

同法规定或当事人约定总结的合同事项。

1-合同条款的种类

①必备条款和非必备条款

必备条款：指依据合同的性质和当事人的特别约定所必须具备的

条款，缺少这些条款将影响合同的成立。

非必备条款：指依据合同的性质在合同中不是不是必须具备的条

款。

②格式条款和非格式条款

格式条款：指是由一方为了反复使用而预先制订的、在订立合同

时不能与对方协商的条款。

非格式条款：指当事人在订立合同时可以与对方协商的条款。

③实体条款和程序条款

实体条款：指规定有关当事人在合同中所享有的实体权利义务内

容的条款。

程序条款：指当事人在合同中规定的履行合同义务的程序及解决

合同争议的条款。

2-未确定条款

对合同条款，除当事人、标的与数量三条款外，一般而论，其余

条款的缺失并不影响合同成立与生效。对于这些没有约定或约定不明

确的条款，通常可依据当事人补充协议确定、依合同有关条款确定、

依交易习惯确定。如果上述三种方法仍不能补充或确定为约定条款,

则可依据法律规定的任意性条款予以确定：

①质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、

行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

②价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行;

依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

③履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付

不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地

履行。

④履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求

履行，但应当给对方必要的准备时间。

⑤履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

⑥履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

3-免责条款

免责条款是当事人双方在合同中事先约定的，旨在限制或免除一

方或双方未来的责任的条款。

免责条款的特点在于：

①免责条款是一种合同条款，它是合同的组成部分。

②免责条款是事先约定的。

③免责条款旨在免除或限制当事人未来所应负的责任。

其可分为几类：根据免责条款所免除或限制责任的性质不同分类

为完全免责的条款和限制责任的条款；根据免责条款订立合同的方式

不同分类为协商订立的免责条款和标准合同的免责条款；根据免责条

款的性质不同划分类为消费性的免责条款和商业性的免责条款。

法律对免责条款的生效效力作出限制：

①免责条款不得违反法律、行政法规的强制性规定；

②免责条款不得免除造成对方人身伤害的责任；

③免责条款不得免除因故意或者重大过失造成对方财产损失的责任;

④免责的格式条款，不得不合理地免除条款制作人的责任、加重对方

的责任、排除对方的主要权利。

4-格式条款

格式条款，是指由一方当事人为了反复使用而预先制定的、并由

不特定的第三人所接受的，在订立合同时不能与对方协商的条款。

格式条款的特点在于：

①格式条款是由一方为了反复使用而预先制定的；

②格式条款是一方与不特定的相对人订立的；

③格式条款的内容具有定型化的特点；

④相对人在订约中居于附从地位。

格式条款的履行应当遵循如下原则：

①采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则

确定当事人之间的权利和义务。

②格式合同的提供方有提示或说明的义务。《合同法》规定：提供格

式条款的一方应采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任

的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。

③免责条款的无效。格式条款凡是具备合同绝对无效条件之一的，一

律无效；凡是规定造成对方人身伤害而予以免责的、规定因故意或重

大过失给对方造成财产损失而予以免责的条款的一律无效；凡是免除

提供格式条款一方当事人主要义务，排除对方当事人主要权利的，一

律无效。

④歧义条款不利于表意者解释的原则。对格式条款的理解发生争议的,

应当按照通常的理解予以解释。对格式条款有两种以上的解释的，应

当作出不利于提供格式条款一方的解释。

⑤约定条款优先原则。格式条款和约定条款不一致时，应当采用约定

条款。

4）合同条款的解释

合同成立后，虽然许多合同各项条款齐备，但由于种种原因，当

事人对合同条款仍会存在着不同的理解。此时，如何解释合同条款非

常重要。合同纠纷案件的解决，许多是在合同条款解释的基础上完成

的。

合同条款的解释方法主要有：

①文义解释：依合同所使用的词句进行解释；

②整体解释：不拘泥于个别文字而立足于合同订立全过程及合同全部

条款进行解释；

③目的解释：按最符合合同目的的方法进行解释；

④交易习惯解释：依相应的交易习惯进行解释；

⑤诚信解释：依诚实信用原则进行解释。

4.合同的效力

1）合同成立与合同生效

合同的成立是指当事人通过缔约过程而达成意思一致。

合同的生效是指已经成立的合同因符合合同生效要件而取得现

行法律认可（肯定性评价）的效力。

合同的成立与合同的生效是两个既有联系又有区别的法律概念。

绝大多数合同、成立即生效；但少数合同是等待生效条件完成后才生

效的；还有的合同虽然成立，但因为被确认无效或者被撤销，属于自

始无效的合同。

合同如果生效，那么就会产生合同效力，合同效力不以合同成立

为前提，而是以合同生效才产生合同效力。

但合同的成立会产生一般拘束力，一般拘束力是指合同成立，对

当事人产生的一般法律约束力。该约束力的内容是：任何一方不得擅

自变更或者解除合同。任何合同的一般拘束力内容都是一样的。

2）合同的生效要件

合同的生效是指已经成立的合同因符合合同生效要件而取得现

行法律认可（肯定性评价）的效力。是合同运动变化的一个节点。

合同的有效，相对于合同无效、合同的可撤销与追认，是合同效

力体系的一种类型，是合同不违反法律法规强行性规定，不违反公序

艮俗等合同无效情形，从而获得法律肯定评价的结果。

合同生效的要件是：

①行为人具有相应的民事行为能力

②意思表示真实

③不违反法律和社会公共利益

④合同必须具备法律所要求的形式

3）附条件的合同

附条件合同是指当事人在合同中特别规定一定的条件，以条件是

否成就来决定合同效力的发生或消灭的合同。相关法律规定：当事人

对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生

效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不

正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的,

视为条件不成就。

1~条件

附条件可分为生效条件、解除条件、肯定条件、否定条件。

肯定条件：

是指以发生某种客观事实为附条件的内容，故又称积极条件。它

以一定事实（所附条件）的发生为条件成就，而以所附事实的不发生，

则为条件不成就。

否定条件：

是指以不发生某种客观事实为其条件的内容，故又称消极条件。

否定条件与肯定条件相反，它以一定事实的不发生为条件成就，而以

该项事实的发生为条件不成就。

生效条件（延缓条件）：是限制合同效力发生的条件。

解除条件（消灭条件）：是决定合同效力消灭的条件。

在附条件合同中，条件具有限制合同效力的作用。合同中所附的

条件，必须是将来发生的事实是不确定的事实，是由当事人议定的而

不是法定的条件，条件必须合法并不得与合同的主要内容相矛盾。

2-所附条件的特点

第一，所附条件是由双方当事人约定的，并且作为合同的一个条

款列入合同中。其与法定条件的最大区别就在于后者是由法律规定的,

不由当事人的意思取舍并具有普遍约束力的条件。因此，合同双方当

事人不得以法定条件作为所附条件。

第二，条件是将来可能发生的事实。过去的、现存的事实或者将

来必定发生的事实或者必定不能发生的事实不能作为所附条件。此外,

法律规定的事实也不能作为附条件，如子女继承父亲遗产要等到父亲

死亡，就不能作为条件。

第三，所附条件是当事人用来限制合同法律效力的附属意思表示。

它同当事人约定的所谓供货条件、付款条件是不同的，后者是合同自

身内容的一部分，而附条件合同的所附条件只是合同的附属内容。

第四，所附条件必须是合法的事实。违法的事实不能作为条件，

如双方当事人不能约定某人杀死某人作为合同生效的条件。所附条件

可分为生效条件和解除条件。生效条件是指使合同的效力发生或者不

发生的条件。在此条件出现之前，也即本条所说的条件成就之前，合

同的效力处于不确定状态，当此条件出现后，即条件成就后，合同生

效；当条件没有出现（或成就），合同也就不生效。解除条件又称消灭

条件，是指对具有效力的合同，当合同约定的条件出现（即成就）时,

合同的效力归于消灭；若确定该条件不出现（不成就），则该合同仍确

保其效力。附条件的合同中，所附条件的出现对该合同的法律效力有

决定性作用，根据本条的规定，附条件合同在所附条件出现时分为两

种情况：生效条件的出现使该合同产生法律效力；附解除条件的合同

中，解除条件的出现使该合同失去效力。

3-注意事项

附条件的合同虽然要在所附条件出现时生效或者失效，但是对于

当事人仍然具有法律约束力，双方当事人不能随意变更或者解除。

一旦符合所附条件时，一方如果不履行，就要赔偿因此给对方造

成的损失。所以，附条件的合同效力可分为条件成就前的效力和条件

成就后的效力。条件未出现前的效力对于附生效条件的合同表现为当

事人不得自行撤销、变更合同的拘束力和可基于条件出现时对该合同

生效的期待权；在附解除条件的合同中则表现为当事人可期待条件出

现时合同效力归于消灭的期待权。条件出现后效力在附生效条件的合

同中表现为该合同生效，在附解除条件的合同中则表现为条件出现后

合同的效力归于消灭。由于附条件的合同的生效或者终止的效力取决

于所附条件的成就或者不成就（即出现或不出现），并且所附条件事先

是不确定的，因此，任何一方均不得以违反诚实信用原则的方法恶意

地促成条件的成就或者阻止条件的成就（出现）。

4）附期限的合同

附期限合同，是指当事人在合同中设定一定的期限，作为决定合

同效力的附款。其中“期限”，是指当事人以将来客观确定到来之事

实。根据相关法律规定：当事人对合同的效力可以约定附期限。附生

效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满

时失效。

附期限合同中的附期限可分为生效期限和终止期限。

生效期限可以称为始期，是指以其到来使合同发生效力的期限。

该期限的作用是延缓合同效力的发生，合同在该期限到来之前，其效

力处于停止状态，待期限到来时，合同的效力才发生。

终止期限是指以其到来使合同效力消灭的期限。附终止期限合同

中的终止期限与附条件合同中的附解除条件的作用相当，故其又称为

解除期限。附期限合同中的期限可以是一个具体的期日，也可以是一

个期间。

5.合同的履行与障碍

合同的履行，是指合同规定义务的执行。任何合同规定义务的执

行，都是合同的履行行为；相应地，凡是不执行合同规定义务的行为，

都是合同的不履行。因此，合同的履行，表现为当事人执行合同义务

的行为。当合同义务执行完毕时，合同也就履行完毕。

合同履行，是合同债务人按照合同的约定或法律的规定，全面、

适当地完成合同义务，使债权人的债权的得以实现的行为。合同履行

不是一个单纯的动态概念，而是一种包含了动态和静态的综合概念。

首先，合同的履行是债务人完成合同义务的行为。这是合同目的的起

码要求，这种特定行为既可以表现为积极的作为，比如支付价款、交

付标的物、提供劳务等，也可以表现为消极的不作为，比如不以某种

价格出售商品；其次，合同的履行要求达到实现债权之结果。因为合

同关系存在的法律目的，就是使债权转变成物权或与物权具有相等价

值的权利。

1）合同履行的内容

合同履行是当事人的履约行为：由于合同的类型不同，履行的表

现形式也不尽一致。但任何合同的履行，都必须有当事人的履约行为，

这是合同债权得以实现的一般条件，也是债权与所有权在实现方式上

的基本区别。合同的履行通常表现为义务人的作为，由于合同大多是

双务合同，当事人双方一般均须为一定的积极作为，以实现对方的权

利。但在极少数情况下，合同的履行也表现为义务人的不作为。无论

是作为还是不作为，都是义务人的履约行为。

履行合同的标准：履行合同，就其本质而言，是指合同的全部履

行。只有当事人双方按照合同的约定或者法律的规定，全面、正确地

完成各自承担的义务，才能使合同债权得以实现，也才使合同法律关

系归于消灭。因而，当事人全面、正确地完成合同义务，是对当事人

履约行为的基本要求。只完成合同规定的部分义务，就是没有完全履

行；任何一方或双方均未履行合同规定的义务，则属于完全没有履行。

无论是完全没有履行，或是没有完全履行，均与合同履行的要求相悖,

当事人均应承担相应的责任。

履行合同的行为过程：当事人完成合同义务的整个行为过程，不

仅包括当事人的依约交付行为，而且还应包括当事人为完成最终交付

行为所实施的一系列准备行为。尽管在通常情况下，准备行为并非合

同义务，但绝不能因此得出准备行为不是合同履行行为的结论。准备

行为是最终履行行为的基础或前提，甚至可以说没有准备行为即没有

最终的履行行为。合同的履行是一个过程，这其中包括执行合同义务

的准备、具体合同义务的执行、义务执行的善后等。在这一过程中，

具体合同义务的执行是合同履行的核心内容，传统意义上的合同履行,

指的就是这一阶段的合同履行。然而，为执行合同义务所作的准备和

义务执行完毕后的善后义务，固然不是合同规定的义务，但因其与第

二阶段意义上的合同履行具有密切的联系，也是合同履行的内容。这

同时也是现代合同法发展的趋势所在。

2）合同履行的原则

合同履行的原则，是指法律规定的所有种类合同的当事人在履行

合同的整个过程中所必须遵循的一般准则。根据法律规定，合同的履

行除应遵守平等、公平、诚实信用等民法基本原则外，还应遵循以下

合同履行的特有原则，即适当履行原则、协作履行原则、经济合理原

则和情势变更原则。

1-适当履行原则

适当履行原则是指当事人应依合同约定的标的、质量、数量，由

适当主体在适当的期限、地点，以适当的方式，全面完成合同义务的

原则。这一原则要求：

第一，履行主体适当。即当事人必须亲自履行合同义务或接受履行,

不得擅自转让合同义务或合同权利让其他人代为履行或接受履行。

第二，履行标的物及其数量和质量适当。即当事人必须按合同约定的

标的物履行义务，而且还应依合同约定的数量和质量来给付标的物。

第三，履行期限适当。即当事人必须依照合同约定的时间来履行合同，

债务人不得迟延履行，债权人不得迟延受领；如果合同未约定履行时

间，则双方当事人可随时提出或要求履行，但必须给对方必要的准备

时间。

第四，履行地点适当。即当事人必须严格依照合同约定的地点来履行

合同。

第五，履行方式适当。履行方式包括标的物的履行方式以及价款或酬

金的履行方式，当事人必须严格依照合同约定的方式履行合同。

2-协作履行原则

协作履行原则是指在合同履行过程中，双方当事人应互助合作共

同完成合同义务的原则。合同是双方民事法律行为，不仅仅是债务人

一方的事情，债务人实施给付，需要债权人积极配合受领给付，才能

达到合同目的。由于在合同履行的过程中，债务人比债权人更多地应

受诚实信用、适当履行等原则的约束，协作履行往往是对债权人的要

求。协作履行原则也是诚实信用原则在合同履行方面的具体体现。协

作履行原则具有以下几个方面的要求：

第一，债务人履行合同债务时，债权人应适当受领给付。

第二，债务人履行合同债务时，债权人应创造必要条件、提供方便。

第三，债务人因故不能履行或不能完全履行合同义务时，债权人应积

极采取措施防止损失扩大，否则，应就扩大的损失自负其责。

3-经济合理原则

经济合理原则是指在合同履行过程中，应讲求经济效益，以最少

的成本取得最佳的合同效益。在市场经济社会中，交易主体都是理性

地追求自身利益最大化的主体，因此，如何以最少的履约成本完成交

易过程，一直都是合同当事人所追求的目标。由此，交易主体在合同

履行的过程中应遵守经济合理原则是必然的要求。

4-情势变更原则

合同有效成立以后，若非因双方当事人的原因而构成合同基础的

情势发生重大变更，致使继续履行合同将导致显失公平，则当事人可

以请求变更和解除合同。

所谓情势，是指合同成立后出现的不可预见的情况，”即影响及

于社会全体或局部之情势，并不考虑原来法律行为成立时，'为其基

础或环境之情势所谓变更，是指“合同赖以成立的环境或基础发

生异常变动。”我国学者一般认为，变更指的是构成合同基础的情势

发生根本的变化。在合同有效成立之后、履行之前，如果出现某种不

可归责于当事人原因的客观变化会直接影响合同履行结果时，若仍然

要求当事人按原来合同的约定履行合同，往往会给一方当事人造成显

失公平的结果，这时，法律允许当事人变更或解除合同而免除违约责

任的承担。这种处理合同履行过程中情势发生变化的法律规定，就是

情势变更原则。

情势变更原则实质上是诚实信用原则在合同履行中的具体运用，

其目的在于消除合同因情势变更所产生的不公平后果。

3）合同履行的规则

1-履行主体

履行主体不仅包括债务人，也包括债权人。因为，合同全面适当

地履行的实现，不仅主要依赖于债务人履行债务的行为，同时还要依

赖于债权人受领履行的行为。因此，合同履行的主体是指债务人和债

权人。

除法律规定、当事人约定、性质上必须由债务人本人履行的债务

以外，履行也可以由债务人的代理人进行，但是代理只有在履行行为

是法律行为时方可适用。同样，在上述情况下，债权人的代理人也可

以代为受领。此外，必须注意的是，在某些情况下，合同也可以由第

三人代替履行，只要不违反法律的规定或者当事人的约定，或者符合

合同的性质，第三人也是正确的履行主体。不过，由第三人代替履行

时，该第三人并不取得合同当事人的地位，第三人仅仅只是居于债务

人的履行辅助人的地位。

2-履行标的

合同的标的是合同债务人必须实施的特定行为，是合同的核心内

容，是合同当事人订立合同的目的所在。合同标的不同，合同的类型

也就不同。如果当事人不按照合同的标的履行合同，合同利益就无法

实现。因此，必须严格按照合同的标的履行合同就成为了合同履行的

一项基本规则。合同标的的质量和数量是衡量合同标的的基本指标,

因此，按照合同标的履行合同，在标的的质量和数量上必须严格按照

合同的约定进行履行。如果合同对标的的质量没有约定或者约定不明

确的，当事人可以补充协议，协议不成的，按照合同的条款和交易习

惯来确定。如果仍然无法确定的，按照国家标准、行业标准履行；没

有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标

准履行。在标的数量上，全面履行原则的基本要求便是全部履行，而

不应当部分履行，但是在不损害债权人利益的前提下，也允许部分履

行。

3-履行期限

履行期限是指债务人履行合同义务和债权人接受履行行为的时

间。作为合同的主要条款，合同的履行期限一般应当在合同中予以约

定，当事人应当在该履行期限内履行债务。如果当事人不在该履行期

限内履行，则可能构成迟延履行而应当承担违约责任。履行期限不明

确的，根据规定，双方当事人可以另行协议补充，如果协议补充不成

的，应当根据合同的有关条款和交易习惯来确定。如果还无法确定的,

债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必

要的准备时间。这也是合同履行原则中诚实信用原则的体现。不按履

行期限履行，有两种情形：迟延履行和提前履行。在履行期限届满后

履行合同为迟延履行，当事人应当承担迟延履行责任，此为违约责任

的一种形态；在履行期限届满之前所为之履行为提前履行，提前履行

不一定构成不适当履行。

4-履行地点

履行地点是指债务人履行债务、债权人受领给付的地点，履行地

点直接关系到履行的费用和时间。在国际经济交往中，履行地点往往

是纠纷发生以后用来确定适用的法律的根据。如果合同中明确约定了

履行地点的，债务人就应当在该地点向债权人履行债务，债权人应当

在该履行地点接受债务人的履行行为。如果合同约定不明确的，依据

规定，双方当事人可以协议补充，如果不能达成补充协议的，则按照

合同有关条款或者交易习惯确定。如果履行地点仍然无法确定的，则

根据标的的不同情况确定不同的履行地点。如果合同约定给付货币的,

在接受货币一方所在地履行；如果交付不动产的，在不动产所在地履

行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

5-履行方式

履行方式是指合同双方当事人约定以何种形式来履行义务。合同

的履行方式主要包括运输方式、交货方式、结算方式等。履行方式由

法律或者合同约定或者是合同性质来确定，不同性质、内容的合同有

不同的履行方式。根据合同履行的基本要求，在履行方式上，履行义

务人必须首先按照合同约定的方式进行履行。如果约定不明确的，当

事人可以协议补充；协议不成的，可以根据合同的有关条款和交易习

惯来确定；如果仍然无法确定的，按照有利于实现合同目的的方式履

行。

6-履行费用

履行费用是指债务人履行合同所支出的费用。如果合同中约定了

履行费用，则当事人应当按照合同的约定负担费用。如果合同没有约

定履行费用或者约定不明确的，则按照合同的有关条款或者交易习惯

确定；如果仍然无法确定的，则由履行义务一方负担。因债权人变更

住所或者其他行为而导致履行费用增加时，增加的费用由债权人承担。

4）抗辩权

在双方合同中，合同当事人都承担义务，往往一方的权利与另一

方的义务之间具有相互依存、互为因果的关系。为了保证双务合同中

当事人利益关系的公平，法律做出了规定：当事人一方在对方未履行

或者不能保证履行时，这一方可以行使不履行合同的保留性权利，这

就是对抗对方当事人要求履行的抗辩权。合同履行中的抗辩权有下列

几种：

1-同时履行抗辩权

当事人互负债务没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对

方履行之前或对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其履行的要求。

同时履行抗辩权的适用条件为：

①由同一双务合同产生的互负债务，且双方债务有对价关系。

②债务同时到期，可以同时履行；双方的对等给付是可能履行的义务。

③当事人一方的履行不符合约定，即瑕疵履行的另一方可对有瑕疵的

履行部分行使抗辩权。

2-先履行抗辩权

当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履

行一方有权拒绝其履行的要求；先履行一方不符合约定的，后履行一

方有权拒绝其相应的履行要求。

先履行抗辩权的适用条件为：

①由同一双务合同产生的互负债务。

②债务有先后履行顺序，这种顺序一般由当事人在合同中约定，或按

交易习惯能够确定。应先履行的债务有履行可能。

③应先履行一方未履行或履行不符合约定，即全部或部分瑕疵履行。

3-不安抗辩权

应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一

的，可以终止履行：

①经营状况严重恶化；

②转移财产、抽逃资金以逃避债务；

③丧失商业信誉；

④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。

由上述规定可见，不安抗辩权的使用条件为：

①双务合同，且后履行债务的一方当事人的债务尚未至履行期限。

②后履行债务的当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形。

不安抗辩权是预防性的保护措施，当一方情况发生变化，另一方

先履行会造成损失时，法律依据公平原则作出上述规定。为防止不安

抗辩权的滥用，法律规定当事人在行使此项权力时，一定要有确切的

证据。

5）合同履行的障碍

合同履行的障碍，是指合同履行遇到障碍。具体情况包括不可抗

力、情事变更、履行迟延、履行不能、拒绝履行、不完全履行、债权

人迟延。其中：

不可抗力，是指合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽,

而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控

制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方

可以免除履行合同的责任或者推迟履行合同。这种情况在法律上是指

“不能预见、不能避免和不能克服的客观情况

情事变更，是指在合同有效期间，非因当事人双方的原因，发生

了缔约时不能预见的重大变化，如维持合同发生当时的效力，其履行

显失公平时，当事人一方可请求仲裁机关或人民法院变更或解除本项

合同，以维持公允。

履行迟延（逾期履行），是指在合同债务已经到期，合同当事人不

按法定或者约定的时间履行的情况。迟延履行又分为债务人迟延履行

和债权人迟延受领。

履行不能,是指债务人由于某种原因，事实上已不可能履行债务,

即在客观上没有履行能力。履行不能使债的目的客观上无法实现，因

而导致债务消灭或转化为损害赔偿之债，债权人无法请求继续履行。

拒绝履行，是指债务人能够实际履行而故意不履行合同的行为。

不完全履行，是指债务人虽然履行了合同，但其履行不符合合同

约定的行为。

债权人迟延，又称受领迟延，是指债权人对于债务人已经提供的

给付，未为受领或未为其他给付完成所必须的协助的事实。

5）附条件合同与附期限合同的区别

关于附条件与附期限，二者都属于法律行为的附款，是指当事人

对于法律行为效果的发生或消灭所加的限制。

法律规定：民事法律行为可以附条件。但附条件的民事行为，如

果所附的条件是违背法律规定或者不可能发生的，应当认为该民事行

为无效。

当事人对合同的效力约定附条件，附生效条件的合同，自条件成

就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的

利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当促成条件成

就的，视为条件不成就。当事人对合同的效力可以约定附期限，附生

效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满

时失效。

所谓条件，是指当事人以将来客观上不确定的事实，作为决定法

律行为效力的附款。条件是法律行为的附款，条件是决定法律行为效

力的附款，条件是以将来客观上不确定事实为内容的附款。这里的所

谓附条件法律行为不同于附条件买卖，即买卖标的物所有权转移附条

件。条件，根据其决定法律行为为效力的发生或消灭的作用可分为停

止条件和解除条件。以条件事实的发生或不发生为标准可分为积极条

件和消极条件。条件的成就，是指作为条件内容的事实已经实现。条

件的成就是决定法律行为是否生效是否失效的问题，因此事关当事人

的利益。条件成就的效力，在于决定法律行为效力的发生或消灭。

所谓期限，是指当事人以将来客观确定到来的事实，作为决定法

律行为效力的附款，期限是法律行为的附款，是限制法律行为效力的

附款，是以将来确定事实的到来为内容的附款。这里的期限与法律行

为的履行期限是有区别的，履行期限是基于已生效法律行为所负义务

的履行所加的时间限制。期限以其作用在决定效力的发生或消灭为标

准可分为始期和终期，以作为内容的事实发生之时是否确定为标准，

可分为确定期限与不确定期限。期限的效力在期限到来时，法律行为

的效力发生或消灭。期限到来的效力在于决定附期限法律行为效力的

发生或消灭。

条件与期限尽管都是法律行为的附款，但两者还是有明显的区别,

作为条件的附款必须是将来客观上不确定的事实，如果不属于将来或

该事实是确定要发生的，则不能成为条件附款；而期限是以将来确定

的事实的到来为客观的，如果不属于将来或不是确实的事实，则不能

成为期限附款。

6）效力有瑕疵和合同

合同成立后要如期生效，必须以具备有效条件为前提。所谓效力

有瑕疵的合同，是指在合同成立后，由于缺乏某些有效要件而不能完

全如当事人所愿生效的合同。有三种类型，按其效力瑕疵的严重程度

排列依次是：效力待定的合同、可变更、可撤销的合同、无效的合同。

1-效力待定的合同

效力待定的合同，是指合同成立后，其有效还是无效处于不确定

状态，尚待享有形成权的第三人同意（追认）或拒绝的意思表示来确定

其效力的合同。

此类合同成立后往往欠缺某些有效条件，若后来具备此要件，则

可转化为有效合同；否则，也可能转为无效或被撤销的合同，从而至

始无效。用“可追认合同”更能准确反映这类合同的特征。因为未经

追认，这类合同就处于不生效的无效状态。共有四类：

①限制民事能力行为人订立的部分合同；

②无权代理的部分合同；

③无处分权人订立的合同；

④自己代理和中间代理的合同。

同时，效力待定的合同涉及四项权利：

①限制民事能力行为人的法定代理人的追认权；

②限制民事能力行为人的法定代理人的拒绝追认权；

③相对人的催告权；

③善意相对人的撤销权。

2-可撤销的合同

可撤销合同，是指由于受损害方意思表示有瑕疵，其有权诉请法

院或仲裁机构予以撤销的合同，是指行为人的意思与表示不一致或意

思表示不自由，导致非真实意思表示时，法律并不使之绝对无效，而

是权衡当事人的利害关系，赋予表意人撤销权的合同。

这类合同可以发生民事法律行为的效力，但享有撤销权的表意人

如有撤销的请求，应经法院或仲裁机构确认，确认后其效力溯及民事

行为成立时消灭。

可撤销合同虽是意思表示有瑕疵的合同，但它是已经成立、生效

的合同，经撤销后才溯及合同成立时失去效力。

i可撤销合同的种类

可撤销合同的种类包括：

①因重大误解的合同：指因对合同关系某种或几种因素的错误理解,

因此在严重瑕疵的意思表示基础上订立的合同。

②欺诈而订立的合同：是指故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真

实情况，诱使对方陷入错误，并做出错误意思表示而订立的合同。

③受胁迫而订立的合同：是指一方当事人直接以精神性强制迫使对方

与己方订立的合同。

④自始显失公平的合同：是指一方当事人利用对方的危困、缺乏判断

能力等处境订立的权利义务从一开始就明显不对等的合同。

ii可撤销合同的撤销权

撤销权的主体是：

①在欺诈、胁迫、乘人之危的合同中的受害方。

②在显失公平、重大误解的合同中的当事人双方。

撤销权的性质是：

①为形成权。

②适用除斥期间，该期间为1年。自撤销权人知道或应当知道撤销事

由之日（即知道自己受欺诈之日）起算。

③除斥期间内不行使撤销权，该权利本身消灭，可撤销合同转化为有

效合同。

撤销权的行使：撤销权的行使必须经人民法院或仲裁机构确认,

不得由当事人自己确认。

撤销权的消灭：

①于除斥期间内未行使的。

②明示或以行为表示放弃的。

3-无效合同

无效合同，是指合同因违反法律、行政法规、社会公共利益等法

律规定的事由，法律不予承认其效力的合同（合意）。

无效合同的特点是：

①无效合同自始无效，确定无效，绝对无效；

②无效合同，只是不发生履行效力的合意，并非不发生任何效力；

③无效合同是违反法律的合同，具有违法性，一般违反的是先合同义

务；

④合同无效可以是合同部分条款无效。

无效合同的情形包括：

①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

②恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

③以合法形式掩盖非法目的；

④损害社会公共利益；

⑤违反法律、行政法规的强制性规定；

⑥下列免责条款无效：造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造

成对方财产损失的；

⑦违背公序良俗的民事法律行为无效。

6.债权的保全

债权的保全，是指法律为防止因合同债务人的财产不当减少给债

权人的债权实现带来危害，允许债权人代债务人之位向第三人行使

债务人的权利、或请求法院撤销债务人与第三人的民事行为的法律制

度。

债权人代债务人之位向第三人行使的权利称为债权人的代位权;

债权人请求法院撤销债务人与第三人的民事行为的权利称为债权人

的撤销权。

1）债权人的代位权

债权人的代位权，是债的保全制度的一种。我国法律明确规定了

代位权制度。所谓债权人的代位权，是指债务人应当行使却不行使其

对第三人（次债务人）享有的权利而有害于债权人的债权时，债权人为

保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人的权利。它是债权

人所固有的实体法上的一种权利。它的效力及于债权人、债务人和次

债务人。

1-代位权标的

结合我国民法的权利类型，以下权利可以成为债权人代位权的标

的：

①债权：包括合同债权、不当得利返还请求权、无因管理所生之债权、

侵权行为产生之债权等；

②物权：如用益物权、担保物权等；

③形成权：如选择之债的选择权、买回权、低销权等；

④代位权：如果债务人本人作为第三人的债权人享有代位权，但怠于

行使该权利，从而危及债权人债权实现时，同样该代位权也可以成为

债权人代位权的标的；

⑤诉讼法上的权利或公法上的权利：如中断诉讼时效的权利、代位提

起诉讼的权利、申请强制执行的权利和各种登记请求权等。

2-债务人权利

可代位行使的权利必须是非专属于债务人本身的权利，以下两种

权利为专属于债务人的权利，不得由债权人代位行使：

①非财产性的权利：主要是指身份法上的权利，如，监督权、离婚权

等；

②具有严格人身属性的财产权：指基于扶养关系、抚养关系、赡养关

系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤

金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。

此外，可代位行使的权利必须是合法有效的权利，基于非法原因

而成立的权利，不可代位行使。

3-代位权的行使要件

债权代位权的成立应满足以下条件：

①债权人与债务人之间须有合法的债权债务关系存在。债权的存在是

代位权存在的基础，如果债权债务关系并不成立，债权即不存在，债

权人自然不享有代位权。

②债务人须有权利存在。此处所说的权利，首先是指非专属于债务人

本身的权利。其次，债务人的权利主要是债权，但又不完全限于债权，

还包括其他权利，如用益物权、担保物权、优先权等。第三，此种权

利必须是可以依法请求的。

③须债务人怠于行使其权利。所谓怠于行使，是指应当而且能够行使

而不行使。所谓应当行使，是指若不及时行使权利，权利即有可能消

灭或减少其财产价值。所谓能够行使，是指债务人不存在任何妨碍其

行使权利的障碍。怠于行使权利的表现主要是根本不主张权利或迟延

行使权利。

④须债务人怠于行使权利的行为有害于债权人的到期债权。如果债务

人虽怠于行使权利，但并不影响满足债权人的到期债权，则债权人不

得行使代位权。应当指出，在债权人与债务人的关系中，如果债务未

到履行期，则不发生债权人的代位权。在这一点上，代位权不同于撤

销权。撤销权可以在履行期到来之前由债权人行使。

4-代位权的行使效力

对债权人的效力：代位权的行使对债权人的效力主要有两方面：

其一，债权人因行使代位权所支出的必要费用，有权要求债务人予以

支付。

其二，债权人有权从债务人的债务人即次债务人处直接受领所履行之

债。当然，上述债权人的权利以法院确认其代位权成立为前提。

对债务人的效力：代位权行使的直接效果应归属于债务人。一旦

法院通过裁判允许债权人行使代位权，则债务人不能就其被债权人代

位行使的权利作出处分，也不得妨碍债权人行使代位权。

对债务人的债务人的效力：债权人代债务人行使权利，一般不会

影响债务人的债务人的权利和利益。因为即使不行使代位权，他们也

要履行其应尽的义务。在债权人行使代位权后，次债务人对债务人所

享有的一切抗辩权，如同时履行抗辩权等均可以对抗债权人。尤其应

当指出，在债权人行使代位权的情况下，次债务人不能以债权人与其

无法律关系为由拒绝履行自己的义务，而必须应债权人的请求及时向

债权人作出履行。

2）债权人的撤销权

债权人的撤销权又称为“撤销诉权”或“废罢诉权”，是指当债

务人所为的减少其财产的行为危害债权实现时，债权人为保全债权请

求法院予以撤销该行为的权利。

债权人的撤销权也是债权的保全方式之一，是为防止因债务人的

责任财产减少而致债权不能实现的现象出现。因债权人撤销权的行使

是撤销债务人与第三人间的行为，从而使债务人与第三人间已成立的