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文档简介
法律职业资格考试试卷(一)知识点检测题(含
答案及解析)
一、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,
只有一个最正确或最符合题意)。
1、下列关于我国已设立的特别行政区的说法中正确的是()
A、特别行政区有权处理外交事务
B、特别行政区的法律渊源包括在特别行政区实施的全国性法律
C、特别行政区的行政长官在当地通过选举产生,对当地选民负责
D、香港特别行政区和澳门特别行政区的立法机关、司法机关相同
【参考答案】:B
【解析】:本题考查特别行政区。特别行政区是中华人民共和国不可分割的一部分,一些体现
国家主权和统一的全国性法律必须在那里实施。因此,在特别行政区实施的全国性法律是其法律制度
的构成要素,所以B选项说法正确。特别行政区所享有的高度自治权包括行政管理权,立法权,独立
的司法权和终审权,自行处理有关对外事务的权利。应当将对外事务与外交事务区分开来,与特别行
政区有关的外交事务由中央人民政府负责。特别行政区的行政长官产生有两种方式,即在当地选举或
协商,但须中央政府任命。香港、澳门的立法机关均为立法会,但是司法机关不同,香港的司法机关
主要有各级法院和律政司,而澳门的司法机关由各级法院和检察院构成。所以,A、C、D选项不正确。
2、下列选项哪个不是海洋法关于船舶在公海航行时悬挂船旗的规则
()
A、如果船舶在两个国家注册,则应悬挂两个国家的船旗
B、如果船舶未悬挂任何国家的船旗,则任何国家的军舰都可以对其
行使登临权
C、任何国家的船舶都可以悬挂其国旗在公海中自由航行
D、为航行方便而在航行中不断变换船旗的船舶,可被视为无国籍船
舶
【参考答案】:A
1
【解析】:考察海洋法关于船舶在公海上航行悬挂船旗的规则。
3、某村长张某,利用职务上的便利,将发放给本村的教育扶贫款4
万元用于个人经商活动,使教师工资长期被拖欠,学校设备、校舍得不
到更新、修缮。则张某的行为构成何种犯罪?
A、挪用特定款物罪
B、挪用资金罪
C、职务侵占罪
D、挪用公款罪
【参考答案】:B
【解析】:挪用特定款物罪只限于由有关单位改变特定款物用途,不包括挪作个人使用。如果
挪作个人使用,符合挪用资金罪的犯罪构成,则可以成立挪用资金罪
4、罗某犯放火罪应被判处10年有期徒刑,此时人民法院对罗某还
可以适用的附加刑是:
A、罚金
B、剥夺政治权利
C、没收财产
D、赔偿经济损失
【参考答案】:B
【解析】:刑法第56条规定:对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒(即投放危险物
质一一引者注)、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子,附加剥夺政治权利。故B对。刑法第114、
115条的规定,犯本罪,尚未造成严重后果的,处3年以上10年以下有期徒刑;致人重伤、死亡或
者使公私财产遭受重大损失的,处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。故AC错,赔偿经济损失
不属于附加刑。故D错。
5、《合同法》第一百二十二条规定:“因当事人一方的违约行为,
侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违
约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”该条款规定了下列哪
一类法律现象的处理原则?
2
A、法律位阶的冲突
B、法律责任的免除
C、法律价值的冲突
D、法律责任的竞合
【参考答案】:D
【解析】:暂无
6、中国甲公司与英国乙公司于2005年9月12日以CIF厦门价格条
件签订了从中国向英国出口一批工艺品的合同,乙公司通过银行开出的
信用证规定的装船日期为2005年9月12日至9月25日厦门装运。在装
船之前,甲公司出具保函换取了承运人签发的注明2005年9月20日装
船的提单,但是由于种种原因甲公司于2005年9月30日才开始装船,
10月15日才完成装船。船舶迟延到达目的港,给收货人丙公司造成了
一定损失,以下哪一选项是正确的?()
A、甲公司出具的保函有效
B、承运人签发的提单属于倒签提单
C、根据《汉堡规则》承运人应对迟延交货负责
D、丙公司可以自保险人处就运输迟延获得赔偿
【参考答案】:C
【解析】:提单及保函
预借提单是指托运人为了使提单上的装船日期与信用证规定的日期
相符合,要求承运人在货物装船前签发的已装船提单。预借提单和倒签
提单的区别在于:预借提单是在装船前签发的.而倒签提单是在装船后
签发的。本题中的提单是装船前签发的,因此是预借提单而不是倒签提
单。所以B项错误。保险公司对海上运输中被保险货物发生的自然损耗、
本质缺陷、特性以及市场跌落、运输迟延引起的损失或者费用不承担赔
偿责任,所以D项错误。本案中的保函有欺诈性,不具有效力,A项是
3
错误的。至于C项,根据《汉堡规则》的规定,承运人应当对迟延交货
负责,故正确。
7、甲县是一个产煤大县,该县根据申请人的资质以及本地的实际情
况向申请人颁发采矿许可证。下列几种情况中,符合《行政许可法》相
关规定的是:
A、为了保证矿区能够安全生产,该县经常进行实地检查,并要求各
矿主停止日常一切生产经营活动,准备相关材料以备查阅
B、赵某和李某同时申请采矿许可证书,因为审查申请材料的张某是
赵某的大学同学,于是在赵某虽然不具备申请资格的情况下,张某仍批
准了赵某的申请,颁发了许可证。此事被举报后,该县行政机关注销了
赵某的采矿许可证
C、由于该县相关领导部门未能及时检查监督,导致该县大山村于
2006年12月发生一起特大矿井瓦斯爆炸事故,则上级行政机关应对主
要负责人员给予行政处分,构成犯罪的,追究刑事责任
D、该县一家企业所得到的采矿许可证期限为5年,3年后,因为国
家整顿小煤矿,该县政府在检查时发现该厂的许可证发放时,发放机关
属于越权行为,于是撤销该企业的采矿许可证。该企业要求县政府赔偿
相应损失,县政府以执行国家政策为由拒绝
【参考答案】:C
【解析】:根据《行政许可法》第63条的规定,行政机关实施监督检查,不得妨碍被许可人
正常的生产经营活动,不得索取或者收受被许可人的财物,不得谋取其他利益。该县政府在实地检查
时要求所有矿山停产准备检查,违反了该法第63条的规定。故A选项错误。根据《行政许可法》第
69条第1款规定,有下列情形之一的,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利
害关系人的请求或者依据职权,可以撤销行政许可:……(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件
的申请人准予行政许可的;……因此对于B选项中的情况,行政机关应当撤销该行政许可,而不是注
销。这里要注意撤销许可和注销许可的不同含义和适用的不同情况。故B选项错误。根据《行政许可
法》第77条规定,行政机关不依法履行监督职责或者监督不力,造成严重后果的,由其上级行政机
关或者监察机关责令改正,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分;构成犯罪
的,依法追究刑事责任。故C选项正确。根据《行政许可法》第69条第1款和第4款规定,有下列
情形之一的,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依据职
权,可以撤销行政许可:……(二)超越法定职权作出行政许可决定的……依照本条第1款的规定撤
销行政许可,被许可人的合法权益受到损害的,行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第2款的规定
4
撤销行政许可的,被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。因此,该县行政机关应当赔偿乙厂相
应损失。故D选项错误。
8、人民法院审理行政赔偿案件,需要变更被告而原告不同意变更的,
应按以下哪种方式办理?
A、驳回起诉
B、不予受理
C、依法判决
D、依职权变更被告
【参考答案】:A
【解析】见《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第20条。
9、国际法中,下列哪一选项中的人可以成为庇护的对象?
A、某甲由于政治原因受甲国的追诉
B、某乙犯有危害和平罪受到甲国追诉
C、某丙有从事违反联合国宪章与原则之活动
D、某丁犯有战争罪受到甲国追诉
【参考答案】:A
【解析】:庇护的对象。
【解析】因政治原因而请求庇护,是当代国际实践中最为普遍的一种庇护。根据国际法,对从
事侵略战争、种族灭绝、动机等罪行以及其他被条约或习惯国际法认为是国际罪行的人,不得进行庇
护。选项
B、
C、D都不能认为是政治原因,而属于一般不能给予庇护的情形。
10、非法拆阅邮件或窃听公民电话等通讯内容的行为侵犯了公民的
哪一项权利?()
A、通信自由
5
B、隐私权
C、通信秘密
D、人格权
【参考答案】:C
【解析】:略
11、差别待遇作为给予外国人的一种特殊待遇,在国际法上的适用
是有着严格的限制条件的.以下哪种情形是为国际法所禁止的差别待遇?
()
A、基于地理的原因给予的差别待遇
B、基于宗教的原因给予的差别待遇
C、基于历史的原因给予的差别待遇
D、基于民族的原因给予的差别待遇
【参考答案】:B
【解析】:外国人的法律地位
差别待遇是指一国给予外国人不同于本国人的待遇,或给予不同国
家的外国人不同的手遇。前者一般是指给予外国公民或法人的权利在某
些方面少于本国公民或法人,但也包括有些时候给予外国人的优惠待遇,
如税收减免。后者是指基于地理、历史、民族等因素给予某些国家的待
遇比其他国家更优惠。国际法承认上述差别待遇,但禁止基于宗教种族
等原因的歧视待遇。
12、重庆市渝北区人民政府设立红楼街道办事处,应当报哪个机关
批准?
A、重庆市人民政府
B、国务院
C、重庆市人大常委会
6
D、重庆市渝北区人大常委会
【参考答案】:A
【解析】:《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第68条第3款规定:“市
辖区、不设区的市的人民政府,经上一级人民政府批准,可以设立若干街道办事处,作为它的派出机
关。”选项A正确,BCD选项错误。
13、甲因盗窃罪被捕,在侦查人员对其审讯期间,他又交待了自己
与李某合伙诈骗4万元的犯罪事实,并提供了李某可能隐匿的地点,根
据这一线索,侦查机关顺利将李某追捕归案。对甲盗窃罪的处罚,下列
哪一项是正确的?
A、应当减轻或者免除处罚
B、应当从轻或者减轻处罚
C、可以从轻或者减轻处罚
D、可以减轻或者免除处罚
【参考答案】:C
C立功分为一般立功与重大立功。一般立功主要表现为:犯罪分子
到案后检举、揭发他人犯罪行为,包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发
同案犯共同犯罪以外的其他犯罪,经查证属实;提供侦破其他案件的重
要线索,经查证属实的;阻止他人犯罪活动;协助司法机关抓捕其他犯
罪嫌疑人(包括同案犯);具有其他有利于国家和社会的突出表现。甲
构成一般立功。刑法第68条规定,犯罪人有立功表现的,可以从轻或者
减轻处罚。
14、乙某为了躲避持刀抢劫犯甲某的追赶,在一胡同拐弯处中央开
一住户大门进入躲避,不幸将一老太太撞倒在地造成小腿骨折。乙某的
行为属于:
A、正当防卫
B、紧急避险
7
C、疏忽大意的过失犯罪
D、意外事件
【参考答案】:B
【解析】:【正确答案】B
【答案解析】《刑法》第21条规定:为了使国家、公共利益、本人
或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的
紧急避险行为,造成损害的,不负刑事责任。
紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负刑事责任,但
是应当减轻或者免除处罚。
根据这一条文我们可以认定本题中的行为属于紧急避险。
个人认为,应当选D,
此种条件下,紧急避险应当有避险意识,此时并无避险意
15、中国籍14岁少年曲某随父赴甲国读书。曲父在甲国购买住房后,
因生意原因返回中国,行前安排乙国籍好友李某监护曲某在甲国期间学
习生活。现有关曲某的监护问题在中国某法院涉诉。关于本案的法律适
用,下列哪一选项是正确的?
A.应适用甲国法律,因曲某在甲国有住所
B.应适用中国法律,因曲某为中国籍
C.应适用乙国法律,因监护人李某为乙国籍
D.应适用与盐某有最密切联系的法律
【参考答案】:
监护的法律适用
《涉外民事关系法律适用法》第30条规定,监护,适用一方当事人
经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律。可
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见。在监护的法律适用问题上,应适用最有利于保护被监护人权益的法
律,即在当事人经常居所地法律和当事人国籍国法律中,选择最有利予
保护被监护人权益的一个加以适用。这一规定实际改变了我国《民法通
则意见》第190条“监护适用被监护人本国法,但被监护人在我国境内
有住所的,适用我国法”的规定。由于本题中并未给出相关的信息,无
法依据新法判断出答案。
2009年本题考查时根据《民法通则意见》第190条,原公布答案为
Bo
16、根据我国商业银行法和企业破产法的规定,商业银行在被依法
宣告破产时,其用于偿还债务的财产是其破产财产,这些财产通常不足
清偿所有的债权人的债权,为了公平地保护债权人的利益。破产的商业
银行清偿顺序应当是:()
A、(1)商业银行拖欠员工的工资和劳动保险;(2)个人储蓄存款
的。本金和利息;(3)拖欠的税款;(4)其他的破产债权
B、(1)商业银行拖欠员工的工资和劳动保险;(2)拖欠的税款;
(3)个人储蓄存款的本金和利息;(4)其他的破产债权
C、(1)个人储蓄存款的本金和利息;(2)商业银行拖欠员工的工
资和劳动保险;(3)拖欠的税款;(4)其他的破产债权
D、(1)商业银行拖欠员工的工资和劳动保险;(2)其他的破产债
权;(3)拖欠的税款;(4)个人储蓄存款的本金和利息
【参考答案】:A
【解析】:商业银行的破产清偿顺序
【解析】《商业银行法》第71条第2款规定:商业银行破产清算时,在支付清算费用、所欠
职工工资和劳动保险费用后,应当优先支付个人储蓄存款的本金和利息。《企业破产法》第37条:
清算组提出破产财产分配方案,经债权人会议讨论通过,报请人民法院裁定后执行。破产财产优先拨
付破产费用后,按照下列顺序清偿:(一)破产企业所欠职工工资和劳动保险更用;(二)破产企业
所欠税款:(三)破产债权。故选A
9
17、甲国公民丙某在甲国犯罪,后偷渡到乙国,甲国要求引渡丙某,
乙国拒绝,乙国不予引渡的理由不正确的是()
A、乙国认为丙某是政治犯,政治犯不引渡
B、B丙某的行为在乙国不认为是犯罪
C、乙国引渡法规定对于丙某在甲国的犯罪行为不予引渡,应在乙国
起诉
D、乙国认为甲国是专制国家,其司法程序不正当,不能有效地保障
犯罪人的人权
【参考答案】:D
【解析】:“双重犯罪原则”和“政治犯罪不引渡”是关于引渡的两大原则,被请求引渡人的
行为必须是请求国家被请求国的法律都认定的犯罪。
18、贾男将李女双手反绑,欲强奸李女,李女无奈答应,但得知贾
男患有艾滋病,便强烈要求贾男采取安全措施,贾男答应。下列说法正
确的是
A、李女属于被害人承诺
B、李女属于紧急避险
C、贾男构成强奸罪
D、贾男构成传播性病罪
【参考答案】:C
【解析】:被害人承诺要求是真实意思表示,李女是被迫答应,不属于被害人承诺。李女要求
采取安全措施不是刑法上的紧急避险。贾男构成强奸罪。
19、对县级以上的地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服
申请的复议,由本级人民政府或者上一级主管部门管辖。但是,法律规
定,对有些具体部门的行政复测须向其上一级主管部门申请。这些部门
为下列哪项的内容?
A、海关、金融、国税、外汇管理以及国家安全机关
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B、工商管理、环境保护
C、司法行政、审计监察
D、价格管理、质量技术监督
【参考答案】:A
【解析】见《行政复议法》第12条
20、A是甲国驻乙国使馆的一等秘书,一日,A在乙国商店购买服装
时,将一晚礼服窃走.后被发现。对此
A、无论A是否反对,乙国都可以对A的行为提起刑事诉讼
B、因A是外交人员,其行为可不受惩处
C、乙国应通过外交途径与甲国交涉解决此问题
D、如A同意放弃豁免,乙国可以对其提起刑事诉讼
【参考答案】:C
【解析】:本题考点是外交人员的刑事管辖豁免。根据《维也纳外交关系公约》的规定,外交
人员触犯接受国刑律时,免受接受国当局司法管辖,接受国不得对他加以传讯、起诉或审判。这种豁
免是绝对而无例外的。但这并不意味着外交人员可以无视接受国法律、规章,也不是说他犯罪可以不
受惩处,仅是指接受国对其违法犯罪行为不得行使管辖权,而应通过外交途径与派遣国交涉解决。外
交人员管辖的豁免可以由派遣国放弃,而且放弃必须是明示的。外交人员享有的上述管辖豁免个人不
能随意放弃,而必须由派遣国明示放弃才有效力。故选c。
21、甲在某区经营熟食已经有一段时间,因为熟食所做味道独特,
食客很多。但区卫生局接到举报称所制的熟食中加入了“鸦片”,因此
决定对甲展开调查。甲得知后,欲起诉卫生局。以下的那个说法是正确
的?
A、卫生局要调查甲的决定行为是尚未成熟的行为,未对甲产生实际
的影响,因此是不可诉的,由其引发的争议不属于行政诉讼的受案范围
B、因决定是卫生局的内部行为,因此是不可诉的
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C、因将进行的调查行为及可能进行的处理行为均会损害到甲的合法
权益,如果等到损害发生,将无法弥补,因此应允许甲起诉卫生局的决
定行为,该案件属于行政诉讼的受案范围
D、因决定行为影响甲的名誉,是侵害人身权的具体行为,属于行政
诉讼的受案范围
【参考答案】:A
【解析】:根据《行政诉讼法解释》第1条第2款第(六)项的规定,对公民、法人或者其他
组织的权利义务未产生实际影响的行为不属于行政诉讼的受案范围。本案中卫生局的调查行为是作出
决定的先行行为,未对甲的权利义务产生实际的影响,因此甲不能就此调查行为提起行政诉讼。A选
项正确,BCD选项错误。
22、甲于2002年购买了一辆农用运输车,但一直没有依法办理和交
纳养路费,2005年的某日,甲驾驶该车行驶至国道时,被交通局依法扣
押,事后,甲为了将车子弄走,欺骗看管车子的交通局的工作人员说已
经交纳了养路费和滞纳金10000元,随后将车子开走。甲的行为性质是
A、甲的行为不构成犯罪,因为车子仍然归甲所有
B、诈骗罪
C、盗窃罪
D、侵占罪
【参考答案】:A
【解析】:只要甲交纳依法应当交纳的费用和罚款,就可拿回车辆。本题是“甲将被扣押的车
子秘密开走的行为”是否属于盗窃罪?的改编,当初好多人对是否构成盗窃罪有非常大的争议,主要
有以下两种观点:
第一种意见认为,甲的行为已构成盗窃罪。其理由是:交通局依法
扣押车辆是合法占有。该占有权的变更,需通过法定程序。而甲虽为车
辆的所有权人,但对合法扣押的车辆已无占有权。故其采用秘密窃取的
方法,非法占有被扣车辆的行为,符合盗窃罪的构成要件,应以盗窃定
罪。
12
第二种意见认为,盗窃罪是以非法占有为目的,窃取数额较大的公
私财物的行为,其侵犯的客体是公私财物的所有权。甲的行为与盗窃罪
构成的客体要求不符,所以不构成盗窃罪。在本处,笔者同意第二种意
见,理由如下:
1、财物被扣押并不发生所有权的转移,只是对所有权行使的限制。
财物所有权因买卖、赠与、互易等法律行为,以及被继承人死亡等法律
事件而发生转移,也可因国家司法机关根据法律没收财物而使所有权转
归国家。但是,依法被扣押的财物,只是国家行政机关、司法机关不准
被扣押物的所有权人对该财物使用和处分,并不发生所有权的转移和所
有权人变更的法律后果。换言之,所有权人对被扣押财物没有丧失所有
权。因此,所有权人对被扣押物秘密取得的行为,虽也属非法,但不构
成对所有权的侵犯。
2、非法占有的内涵是对所有权的侵犯所谓非法占有公私财物,是指
行为人意图非法改变财物所有权。所有权包括占有、使用、收益和收分
的权利。刑法中的“占有”,不是指行为人仅仅以取得占有权为满足,
而是对所有权各项权能的整体侵犯。所以,刑法规定非法占有公私财物,
侵犯的客体是公私财物的所有权,而不是占有权。不仅刑法对“非法占
有”概念的内涵这样规定,我国民法学对此也有同样的解释,即非法占
有是指既非依据与所有权人的约定,又非根据法律的规定,非所有权人
将他人之物占为己有。当秘密取得的行为只侵犯合法占有权而非所有权
的全部权能时,该行为的性质就会因合法占有财物的主体不同而各异。
3、不同的扣押权主体决定非法取得被扣押物行为的性质。根据现行
法律、法规的规定,司法机关和部分行政执法部门可依法对单位或公民
的财产采取查封、冻结、扣押等强制措施。在刑事诉讼和民事诉讼中,
财物的所有权人隐藏、转移、变卖、故意毁损已被公、检、法三机关依
法查封、扣押、冻结的财产的行为,侵犯的客体是司法机关的正常活动,
如情节较轻,则可依法予以罚款、拘留;如情节严重,则构成非法处置
查封、扣押、冻结
23、以下关于委托代理合同和授权委托书的说法不正确的是哪个选
项
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A、委托代理合同确定律师事务所与委托人之间的权利义务关系
B、一般情况下,没有授权委托书诉讼代理权也能成立
C、授权委托书是委托人向代理律师授予代理权的法律文书
D、实践中的委托代理合同与授权委托书合并为一个法律文书
【参考答案】:B
【解析】:律师法第二十三条律师承办业务,由律师事务所统一接受委托,与委托人签订书面
委托合同,按照国家规定向当事人统一收取费用并如实入帐。
24、下列关于法的渊源说法正确的是:
A、习惯属于法的不成文法渊源、间接渊源、非制定法渊源、非正式
渊源。
B、法律原则属于法的成文法渊源、直接渊源、制定法渊源、正式渊
源。
C、学说属于法的不成文法渊源、间接渊源、非制定法渊源、正式渊
源。
D、判例属于法的不成文法渊源、直接渊源、制定法渊源、正式渊源。
【参考答案】:A
【解析】:本题的考察点是法的渊源,法的渊源有多种分类,这些分类之间存在交叉。
25、下列关于海洋法的说法正确的是()
A、《领海与毗邻区公约》、《大陆架公约》、《公海公约》以及
《联合国海洋法公约》都是在日内瓦召开的第一次联合国海洋法会议通
过的,合称为日内瓦海洋法四公约
B、由沿岸最低潮线构成的基线称为“正常基线”,我国就是采用
“正常基线”作为沿岸的领海基线
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C、根据《联合国海洋法公约》的规定,海洋划分为内水、领海、毗
邻区、专属经济区、大陆架、用于国际航行的海峡、群岛水域和公海八
个海域
D、根据我国法律规定,外籍船进出我国港1:1须提交有关文件,
在港内的航行或停泊都需要接受强制引航
【参考答案】:D
【解析】:本题考查日内瓦海洋法四公约、基线、海域的划分和我国的港口制度。
A选项中《领海与毗邻区公约》、《大陆架公约》、《公海公约》
以及《捕鱼与养护生物资源公约》合称为日内瓦海洋法四公约。B选项
中作为海洋法划分其他海域的起算线,领海基线分为正常基线和直线基
线,在海岸曲折、近岸岛屿密布的情况下,通常采用直线基线来划分海
域,我国采用的正是直线基线。C选项中《联合国海洋法公约》将海洋
划分为内水、领海、毗邻区、专属经济区、大陆架、用于国际航行的海
峡、群岛水域、公海和国际海底区域等9个海域。
26、西周的买卖契约称为()。
A、质剂
B、傅别
C、书契
D、约剂
【参考答案】:A
【解析】:西周的民事法律制度
西周的买卖契约称为“质剂”,其中“质”是买卖奴隶、牛马所使
用的较长的契券,“剂”是买卖兵器、珍异之物所使用的较短的契券。
27、《注册会计师法》规定了注册会计师事务所成立的条件,其中
规定了如果符合以下三个条件的事务所可以是法人性质的组织:(一)
不少于三十万元的注册资本;(二)有一定数量的专职从业人员,其中
15
至少有五名注册会计师;(三)国务院财政部门规定的业务范围和其他
条件。某省为了保护公共利益,制定地方性法规,提高了法人性质的会
计师事务所的设立条件,将最低注册资本提高到一百万元。下列说法正
确的是:
A、该地方性法规的规定是合法的,因为行政许可法规定,地方性法
规可以对实施行政许可作出具体规定
B、该地方性法规的规定是合法的,因为地方性法规可以根据地方实
际情况对法律规定的行政许可条件加以提高
C、该地方性法规的规定是不合法的,因为地方性法规不能对法律设
定的行政许可作出具体规定
D、该地方性法规的规定是不合法的,因为地方性法规不得违反法律
对行政许可的条件已经作出的具体规定
【参考答案】:D
【解析】:该省地方性法规将法人性质的注册会计师事务所的最低注册资本提高到一百万元,
这实质上是增设了该类会计师事务所的设立条件。根据《行政许可法》第十六条的规定,地方性法规
可以对实施法律设定的行政许可做出具体规定,但是该具体规定不得增设违反上位法的条件,该省的
地方性法规的规定明显违背了法律已经做出的具体规定,因此是不合法的,所以本题应选择D。
28、甲机关依法委托乙组织行使其职权,给公民的合法权益造成了
损害。对这一事实,下列说法正确的是哪一项?
A、赔偿责任主体为国家、赔偿义务机关为甲机关、侵权行为主体是
乙组织
B、赔偿责任主体和赔偿义务机关均为甲机关,侵权行为主体是乙组
织
C、赔偿毒任主体为国家,赔偿义务机关与侵权行为主体均为甲机关
D、赔偿责任主体、赔偿义务机关与侵权行为主体均为甲机关
【参考答案】:C
【解析】见《国家赔偿法》第7条第4款
16
29、教唆者与被教唆者之间具有下列哪些情况构成共同犯罪?
A、某甲没有教唆他人实施犯罪的故意,但因言行不慎而起到了教唆
某乙实施犯罪的作用
B、某乙未实施某甲所教唆的犯罪,却实施了其他的犯罪
C、某乙实施了某甲所教唆的犯罪而未遂
D、被教唆者未达到法定刑事责任年龄或不具备刑事责任能力
【参考答案】:C
【解析】:【正确答案】c
【答案解析】《刑法》第25条规定,共同犯罪是指二人以上共同故
意犯罪。
二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处;应当负刑事
责任的,按照他们所犯的罪分别处罚。
第29条规定,教唆他人犯罪的,应当按照他在共同犯罪中所起的作
用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的,应当从重处罚。
如果被教唆的人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯,可以从轻或者减
轻处罚。
由题干可知A项中某甲无教唆的故意,B项中某乙实施的不是被教
唆的罪,D项中被教唆者不符合犯罪主体上的要求,故结合法条可知
A、
B、D项都不能构成共同犯罪。而C项中某乙的行为虽然是犯罪未遂,
但不妨碍乙和某甲构成共同犯罪。因为共同犯罪并不必然要求犯罪既遂。
30、下列有关法的特征的表述,哪项为正确的组合?①公司章程对
公司、股东、董事、监事、经理均有约束力,为人们提供了行为的标准,
因而具有法的特征和效力②一位党的干部因受贿被判处刑罚,同时被开
除党籍,这些都是法的实施方式的体现③法是司法机关的办案依据,因
17
此,可作办案依据的典型判例、行政规章、国家政策都可列入法的范畴
④法的适用范围具有普遍性,由于北京市地方性法规只能在北京市有效,
因而不是严格意义上的法
A、①④
B、②③④
C、都不正确
D、④
【参考答案】:C
【解析】法的特征
本题是考查法律与相近的其他社会现象,法律作为调整社会关系强
有力的工具,有其独特的特征。法律与执政党的政策之间也有相互联系
之处,但两者并不等同。对于法律与其他社会现象之间的异同点考生应
当梳理清楚,以免引起混淆。结合以上法的特征加以分析,上述诸选项
的描述都与法的特征不相符合,故C项为正确答案。
31、李某是某建材公司生产车间的一名职工,该车间空气污浊,无
任何消防设备。为获利,公司强令该车间职工每天连续工作10小时且拒
付加班费。一天车间不慎失火,但由于及时发现未酿成火灾,公司对工
人提出的增加消防设备的建议置之不理。李某在安全得不到保障的情况
下,拒绝上班。下列说法错误的是()
A、李某拒绝上班违反劳动合同
B、李某可以向有关单位提出检举和控告
C、李某有权解除合同而不支付违约金
D、该公司应当按照国家有关规定向李某支付加班费
【参考答案】:A
【解析】:根据《劳动合同法》第32条第1款规定:“劳动者拒绝用人单位管理人员违章指
挥、强令冒险作业的,不视为违反劳动合同。”所以,李某的行为并不违反劳动合同,选项A不正确。
18
第2款规定:“劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件,有权对用人单位提出批评、检举和控
告。”可知,选项B正确。第38条规定:“用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合
同:……(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;……用人单位以暴
力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危
及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位”。第25条规定:
“除本法第22条和第23条规定的情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金”。第
22条规定:“用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订
立协议,约定服务期。劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数
额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部
分所应分掩的培训费用。用人单位与劳动者约定服务期的,不影响按照正常的工资调整机制提高劳动
者在服务期间的劳动报酬。”第23条规定:”用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单
位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或
保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月
给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金”。所以,
选项C正确。第31条规定:“用人单位应当严格执行劳动定额标准,不得强迫或者变相强迫劳动者
加班。用人单位安排加班的,应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”。选项D正确。本题答案
为Ao
32、下列关于古代与近代“宪法”意义的说法不正确的是:()o
A、在中国将“宪法”一词作为国家根本法始于19世纪80年代,郑
观应在《盛世危言》中首次使用了该种意义上的宪法一词
B、古代西方“宪法”是指规定城邦组织和权限方面的法律,亚里士
多德的《政治学》里即在此种意义上使用宪法一词
C、古罗马的立法和法学著作中使用的宪法是指皇帝的诏书、谕旨,
以区别于市民会议制定的普通法律
D、在西方,近代意义上的宪法是在12、13世纪确认教会、城市行
会势力以及它们与国王的相互关系的法律出现后才形成的
【参考答案】:D
【解析】:「考点」宪法的含义「解析」在西方,17、18世纪资产阶级革命以后,近代意义上
的宪法才最终形成。确认教会、封建主和城市行会势力的特权以及它们与国王等的相互关系的法律,
如II64年《克拉伦敦宪法》、1215年《大宪章》等都是这种意义上的宪法,这是古代西方宪法的一
种含义,故D项不正确。
33、某市B区冻肉厂被位于A区的市卫生局委托的人员组成的负责
B区卫生检查的卫生检查队当场查出5吨不符合卫生质量标准的猪肉,
卫生检查队便以市卫生局的名义和根据其授权对该厂罚款1万元。市卫
19
生局知情后,对该冻肉厂作出责令停业1个月的处罚,同时因事实清楚,
证据确凿,对冻肉厂要求举行听证的请求予以拒绝。冻肉厂不服,便以
市卫生局为被告向A区人民法院提起行政诉讼。若A区人民法院受理此
案,可作出何种判决?()
A、维持判决
B、变更判决
C、撤销原具体行政行为并责令被告重新作出具体行政行为
D、驳回诉讼请求
【参考答案】:C
【解析】:见《行政处罚法》第42条“行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、
较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的,行
政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组织听证的费用。听证依照以下程序组织:(一)当事
人要求听证的,应当在行政机关告知后三日内提出:(二)行政机关应当在听证的七日前,通知当事
人举行听证的时间、地点;(三)除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外,听证公开举行:(四)
听证由行政机关指定的非本案调查人员主持;当事人认为主持人与本案有直接利害关系的,有权申请
回避;(五)当事人可以亲自参加听证,也可以委托一至二人代理;(六)举行听证时,调查人员提
出当事人违法的事实、证据和行政处罚建议;当事人进行申辩和质证;(七)听证应当制作笔录;笔
录应当交当事人审核无误后签字或者盖章。当事人对限制人身自由的行政处罚有异议的,依照治安管
理处罚条例有关规定执行。
《行政诉讼法》第54条“人民法院经过审理,根据不同情况,分别
作出以下判决:(一)具体行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,
符合法定程序的,判决维持。(二)具体行政行为有下列情形之一的,
判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出具体行政行为:1.主
要证据不足的;2.适用法律、法规错误的;3.违反法定程序的;4.超越
职权的;5.滥用职权的。(三)被告不履行或者拖延履行法定职责的,
判决其在一定期限内履行。(四)行政处罚显失公正的,可以判决变
更。”
34、王某在打电话时无意中发现电话机旁县检察院的举报箱中露出
一封信,随手取出。发现该信举报县某局长李某有受贿4万多元的犯罪
事实。王某与李某熟识,便将举报信交给李某。李某当即酬谢甲某8000
元现金。事后,李某与行贿者串通,并销毁了有关罪证。()
20
A、王某构成敲诈勒索罪
B、王某构成窝藏罪
C、王某构成非法获取国家秘密罪
D、王某不构成犯罪
【参考答案】:B
【解析】参见刑法第310条(明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物,帮助其逃匿或者作
假证明包庇的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑。
犯前款罪,事前通谋的,以共同犯罪论处)规定。本题的迷惑项还有C,但是,根据《保密法》规定,
国家秘密需要被有关机关确定之后才能认定,具体而言,分为绝密、机密和秘密。
35、刘某虐待其父2年之久,某日,刘某气不顺痛打其父,其父反
手打刘某一拳,刘某即拿起一根铁向其父眼睛刺去,当即其父左眼扎瞎,
刘某的行为应定为什么罪?
A、故意伤害罪
B、虐待罪
C、虐待罪和故意伤害罪
D、虐待致人重伤
【参考答案】:C
【解析】:详见《刑法》第260条。刘某拿起一根铁向其父眼睛刺去的行为不属于虐待的一部
分,应另定故意伤害罪。
36、甲国与乙国相邻,为谋求共同发展,多年来,两国间签署了若
干个双边协议、协定。后甲国分立为东甲、西甲两国。现问,如果所涉
各方之间尚没有新的相关协议达成,那么,根据国际法中有关国家继承
的规则,对于东甲、西甲两国,下列哪项条约可以不予继承?
A、甲乙两国间的大陆架划界条约
B、甲乙两国界河航行使用协定
C、甲乙两国和平友好共同防御条约
21
D、甲乙两国关于界湖水资源灌溉分配协定
【参考答案】:C
【解析】:本题考查国际法上条约继承的知识。首先需要考生注意的是法理学、宪法学、国际
法、国际经济法、国际私法这几门课程由于可供参考的法律条文极少,因此需要重点复习理论部分。
条约继承的实质是在领土发生变更时,被继承国的条约对于继承国是否继续有效的问题。一般地,与
领土有关的“非人身性条约”,如有关领土边界、河流交通、水利灌溉等条约,属于继承的范围。而
与国家法主体人格有关的所谓“人身性条约”以及政治性条约如和平友好、同盟互助、共同防御等条
约,一般不予继承。故选项c为本题正确答案。
37、某省银行业监督管理局依法对某城市商业银行进行现场检查时,
发现该行有巨额非法票据承兑,可能引发系统性银行业风险。根据《银
行业监督管理法》的规定,应当立即向下列何人报告?
A、该省人民政府主管金融工作的负责人
B、国务院主管金融工作的负责人
C、中国人民银行负责人
D、国务院银行业监督管理机构负责人
【参考答案】:D
【解析】:银监会的监督报告制度
《银行业监督管理法》第28条规定,国务院银行业监督管理机构应
当建立银行业突发事件的发现、报告岗位责任制度。银行业监督管理机
构发现可能引发系统性银行业风险、严重影响社会稳定的突发事件的,
应当立即向国务院银行业监督管理机构负责人报告;国务院银行业监督
管理机构负责人认为需要向国务院报告的,应当立即向国务院报告,并
告知中国人民银行、国务院财政部门等有关部门。根据以上规定,当某
省银行业监督管理局依法对某城市商业银行进行现场检查,发现该行有
可能引发系统性银行业风险的巨额非法票据承兑现象时,首先应立即向
国务院银行业监督管理机构负责人报告,D选项正确。只有在国务院银
行业监督管理机构负责人认为需要向国务院报告时,该事实才会上报国
务院,并应当告知中国人民银行。B、C两项均不是银行业监督管理机构
22
发现问题后的立即报告对象。不应选。我国法律没有规定银行业监督管
理机构对省人民政府主管金融工作的负责人的报告义务,A选项错误。
38、甲乙两国1990年建立大使级外交关系,并缔结了双边的《外交
特权豁免议定书》。2007年两国交恶,甲国先宣布将其驻乙国的外交代
表机构由大使馆降为代办处,乙国遂宣布断绝与甲国的外交关系。之后,
双方分别撤走了各自驻对方的使馆人员。对此,下列哪一选项是正确的?
A、甲国的行为违反国际法,应承担国家责任
B、乙国的行为违反国际法,应承担国家责任
C、上述《外交特权豁免议定书》终止执行
D、甲国可以查封没收乙国使馆在甲国的财产
【参考答案】:C
39、根据《关于解决国家和他国国民之间投资争端的公约》,如果
当事人各方同意将争端提交解决投资争端国际中心仲裁,则下列说法中
错误的是:()
A、原则上有关争端不再属于作为争端一方的缔约国国内法院的管辖
范围,也排斥投资者本国的外交保护
B、即使经双方当事人同意,也不得撤回已同意提交中心管辖的争议
事项,但是可以改变
C、如果当事人一方拒绝参加仲裁,只要中心认为对争议有管辖权,
则可以缺席审理并判决
D、胜诉方无论在哪一缔约国境内或其管辖领域内发现另一方的财产,
都可请求该缔约国的法院执行中心的仲裁裁决
【参考答案】:B
【解析】:ICSID仲裁
23
根据《关于解决国家和他国国民之间投资争端的公约》,如果当事
人各方同意将争端提交解决投资争端国际中心仲裁:(1)不得单方撤销。
(2),原则上有关争端不再属于作为争端一方的缔约国国内法院的管辖范
围,也排斥投资者本国的外交保护。故A正确。(3)如当事人一方拒绝参
加仲裁,只要中心认为对争议有管辖权,则可以缺席审理并裁决。C正
确。(4)胜诉方无论在哪一缔约国境内或其管辖领域下发现另一方的财产,
都可请求该缔约国的法院执行中心的仲裁裁决。D正确。所以本题应选B
项。
40、法官甲和法官乙就法律责任的有关内容展开讨论。法官甲的论
点是:①违法行为和违约行为是最主要、最基本的产生法律责任的原因
和根据,但是不是认定和归结法律责任的全部情况。②“免责”也不能
混同为“不负责任”。部分或全部免除责任并不意味着特定的违法行为
是合理的、法律允许的或法律不管的。③责任自负原则也不是绝对的,
在某些特殊情况下,为了社会利益保护的需要,会产生责任的转移承担
问题。法官乙的论点是:①法律责任是社会为了维护自身的生存条件而
强制性地分配给某些社会成员的一种负担。②未达到法定责任年龄为免
除法律责任的条件。③责任与处罚相当原则实际上是公平观念、公正观
念在归责问题上的具体体现。下列选项哪一项是不正确的?()
A、法官甲的论点①和论点
B、法官甲的论点①和法官乙的论点③
C、法官甲的论点①和法官乙的论点①
D、法官乙的论点②
【参考答案】:D
【解析】:“免责”同“无责任”或“不负责任”在内涵七是不同的,不能把未达到法定责任
年龄、精神失常、正当防卫、紧急避险等不负法律责任的条件当做免除法律责任的条件。因此法官乙
的论点②不正确,D项错误。另外,违法违约行为是最主要、最基本的产生法律责任的原因和根据,
但是不是认定和归结法律责任的全部情况,其他如法律规定等也能够引起法律责任的追究。
二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,
有两个或两个以上的符合题意)。
24
2、我国《政府采购法》规定,政府采购应当有助于实现国家的经济
和社会发展政策目标,《政府采购法》明确提出了哪些具体目标?
A、保护国家安全
B、保护环境
C、扶持不发达地区和少数民族地区
D、促进中小企业发展
【参考答案】:B,C,D
【解析】:《政府采购法》第9条
3、甲国和乙国合并成立丙国,下列选项中哪些属于丙国政府应该继
承的债务?
A、甲国政府向丁国政府所贷款项
B、甲国政府关于甲国南方省水利项目向丁国政府所贷款项
C、乙国北方省政府向丁国政府所贷款项
D、乙国东方公司向丁国政府所贷款项
【参考答案】:A,B
【解析】:本题考查的是国家债务的继承。
国家债务继承是国家继承的法律效果之一。国际法上,被继承的国
家债务特指被继承国对另一国家、某一国际组织或其他国际法主体所负
担的任何财政义务。实践中,从国家继承的角度可将债务分成三类:一
是国债,指以国家名义负担且用于整个国家的债务;二是地方化债务,
指虽由国家名义承担的却用于地方的债务;三是地方化债务,指地方当
局以自身名义负担的债务。依国际法理论,可继承国家债务包括国债和
地方化债务,对于被继承国基于战争目的而承担的债务或基于对被继承
国有害的目的而承担的债务,原则上不应由继承国继受。在本题中A.B
25
项分属国债和地方化债务,丙国政府应予继承;C项属于地方性债务,
而D项则是普通的民事债务,丙国政府不继承。
4、王某购买的商品房交付后即进行装修,后发现墙体严重渗水,客
厅、卧室墙壁和卫生间的顶部及墙面各有三分之一的渗水面,造成装修
后的壁纸卷曲、剥落。开发商接到王某反映后,经检验,属于施工单位
未按设计要求施工,漏做王某家楼上地面的防水层所致。开发商应向王
某提供哪些补救?
A、接受退房、退回购房款并赔偿损失
B、退房并按房价双倍赔偿
C、妥善修理并支付相应赔偿
D、按原房价在原地置换一套面积更大、楼层更好并且装修完毕的房
屋
【参考答案】:A,C
5、在行政合同中,行政机关享有的权利有
A、要求对方按合同约定履行合同
B、可随时单方变更、解除合同
C、单方作出变更、解除合同的决定而无须补偿对方当事人因此所受
的损失
D、有权对违约当事人予以行政制裁
【参考答案】:A,D
【解析】:行政合同的特征之一就是行政主体对于行政合同的履行享有行政代益权。具体体现
为对合同履行的监督权、指挥权、单方变更权、解除权和制裁权。
6、《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批
办法》第三条规定:"本办法所称畜禽,是指列入依照《中华人民共和
国畜牧法》第十一条规定公布的畜禽遗传资源目录的畜禽。本办法所称
26
畜禽遗传资源,是指畜禽及其卵子(蛋)、胚胎、精液、基因物质等遗传
材料。”对此,下列哪些表述是错误的?
A、《中华人民共和国畜牧法》是《中华人民共和国畜禽遗传资源进
出境和对外合作研究利用审批办法》的上位法
B、《中华人民共和国畜牧法》和《中华人民共和国畜禽遗传资源进
出境和对外合作研究利用审批办法》均属于行政法规
C、该条款内容属于技术规范
D、该条款规定属于任意性规则
【参考答案】:B,C,D
【考点】法律规范、行政法规
【解析】我国狭义上的法律是指有全国人大或人大常委会制定的法律,而行政法规是指最高国
家行政机关即国务院根据并为实施宪法和法律而制定的关于国家行政管理活动的规范性文件。《中华
人民共和国畜牧法》。是由全国人大常委会制定和颁布的,属于法律:而《中华人民共和国畜禽遗传
资源进出境和对外合作研究利用审批办法》是由国务院制定并颁布的,属于行政法规。选项B错误,
当选。我国《立法法》第79条规定“法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章”。因此,《中
华人民共和国畜牧法》的效力高于《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办
法》,是《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》的上位法。选项A正
确,不当选。法律中的技术规范一般包括以下几个方面的内容:第一,有关法律文件生效和失效时间
的规定,关于公布法律文件的文字形式的规定:第二,在法律文件中队有关概念进行技术性的界定和
专门的说明,以及对有一定法律意义的具体标志和物品的制作形式、比例大小和尺寸等做出的技术性
要求和说明的规定:第三,对法律运行各环节中所必须应用的专门技术和方法的规定,如立法技术的
规定.关于解释法律和进行法律推理方法的内容和技术的规定等。该条款是对什么是“畜禽”和什么
是“畜禽遗传资源”所进行的概念规定,是对法律具体内容的规定,界定了“畜禽”和“畜禽遗传资
源”的范围,不属于技术规范。选项C错误,当选。
按照是否允许人们根据自己的意志来适用法律规则,可以将法律规
则分为强行性规则和任意性规则。所谓强行性规则,是指人们必须按照
法律规则规定的内容来行为,不允许人们按照自己的意志不适用或改变
法律规则的内容而行为,即不问人们的意愿如何必须加以适用的法律规
则。而任意性规则是指允许人们在一定的限度内按照自己的意愿来选择
是否适用法律规则所规定的内容。该条款中明确规定了“畜禽”和“畜
禽遗传资源”的适用范围,不允许人们根据自己的意愿来选择是否适用,
27
而是必须按照该规定来行为,因此是强行性规则而非任意性规则。选项
D错误,当选。
7、下列关于立法的表述,不正确的是:()。
A、狭义的立法是指中央国家机关制定法律的活动
B、广义的立法即法律制定
C、国务院制定行政法规是狭义的立法活动
D、立法是国家机关的专有活动
【参考答案】:A,C
【考点】立法的概念
【解析】狭义的立法,是专指国家最高权力机关及其常设机关依照法定职权和程序,制定法律
这种特定的规范性文件的活动。国务院不是最高权力机关,因此它制定行政法规的活动不属于狭义的
立法活动。
8、下列关于行政诉讼上诉人的税法中,不正确的是。
A、普通共同诉讼中共同诉讼人一人上诉,其他当事人也视为上诉人
B、只有法律规定有上诉权的当事人才能提起上诉,所以第三人不能
充当上诉人
C、在必要的共同诉讼中,如果共同诉讼人的诉讼请求不同,其中一
人上诉,其他人不能当然视为上诉人
D、必要共同诉讼中,共同诉讼人的诉讼请求相同时,其中一人上诉,
其他人是当然的上诉人
【参考答案】:A,B
【解析】:本题涉及行政诉讼中的共同诉讼。参见《行政诉讼法》解释第24条等
9、《中华人民共和国民法通则》第7条规定:“民事活动应当尊重
社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济
秩序。”对这条规定,下列哪些理解不正确?
28
A、这一条的内容是法律规则
B、一切民事案件均可以优先适用这一条文
C、这一条的内容所反映的是正义的价值
D、在处理民事案件时可以采取“个案平衡原则”适用这一条文
【参考答案】:A,B,C
【解析】:法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法
律后果的行为规范。而法律原则是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或
规范,是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。据此可判断出《民法通则》第7条并没有具体
规定人们的法律权利和法律义务以及相应的法律后果,因此该条的内容并非法律规则,所以A不正确。
该条规定是为法律规则提供某种基础的价值准则,它是一项法律原则。在适用方式上,法律原则不是
以“全有或者全无的方式”应用于个案当中的,因为不同的法律原则是具有不同的强度的,而且这些
不同强度的原则甚至冲突的原则都可能存在于一部法律当中。因此,当两个原则在具体个案当中发生
冲突时,法官必须根据案件的具体情况及有关背景在不同强度的原则间作出权衡:被认为强度较强的
原则对该案件的裁决具有指导性的作用,比其他原则的适用更有分量,但另一原则并不因此无效,也
并不因此被排除在法律制度之外,因为在另一个案中,这两个原则的强度关系可能会改变.因此,某
个原则并非优先适用于所有案件。因此B不正确。
《民法通则》第7条的规定反映了法律的秩序和利益价值,而并未
体现出正义的价值,C不正确。法的价值在实践中往往发生冲突,主要
的平衡价值冲突的原则有价值位阶原则、个案平衡原则和比例原则。个
案平衡原则是指在处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时,必须综
合考虑主体之间的特定情形、需求和利益,以使
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