《经济法简明教程》课件 第5章 合同法

第五章合同法

第一节合同法概述

一、合同的概念、特征和分类

《民法典》第464条规定：“合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用有关该身份关系的法律规定；没有规定的，可以根据其性质参照适用本编规定。”基本特征是：

1、合同是一种民事法律行为2、合同是平等主体之间的协议3、合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的4、合同是当事人意思表示一致的协议◤合同的分类：（一）以当事人一方还是双方承担义务为标准：

1、双务合同：双方同时享有权利、负担义务的合同。如，买卖合同、租赁合同。

2、单务合同：一方负担义务，对方只享有权利不负担义务的合同。如，赠与、无息借贷、无偿保管等合同。

（二）以当事人从合同中获取利益是否需要支付相应代价为标准分：

1、有偿合同：如，买卖合同、租赁合同、保险合同。

2、无偿合同：如，赠与合同。（三）以法律是否为合同规定了一定名称为标准：

1、有名合同：又称为典型合同，法律已确定特定名称及规则（如《民法典》分则的19类合同）。

2、无名合同。（四）以合同成立是否需要以实际交付标的物为标准分：

1、诺成合同：一方意思表示经对方同意时即生效。

如，买卖合同。

2、实践合同：合同生效除当事人意思表示一致外，还须交付标的物。

如，保管合同、借款合同等。（五）以合同成立或生效是否应采取一定的形式为标准分：

1、要式合同：法律规定应采取特定方式才能成立的合同。如，技术开发合同、技术转让合同、技术许可合同等（应当采用书面形式）。

2、不要式合同：只要当事人意思表示一致合同即可成立。如，买卖合同。（六）以两个合同间的主从关系为标准分：

1、主合同：无需以其他合同的存在为条件的合同。如贷款合同。

2、从合同：必需以其他合同的存在为条件的合同。如抵押合同。

二、合同法的概念

合同法是调整民事主体之间设立、变更、终止合同关系的法律规范的总称。

1999年3月15日，《中华人民共和国合同法》颁布，同年10月1日起施行。2020年5月28日，第十三届全国人民代表大会第三次会议通过《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》），2021年1月1日起施行，并将合同法作为第三篇编撰到其中，《中华人民共和国合同法》同时废止。

三、合同法的基本原则

根据《民法典》规定，合同法的基本原则主要有：1、平等原则《民法典》第四条规定：“民事主体在民事活动中的法律地位一律平等。”2、自愿原则《民法典》第五条规定：“民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。”

3、公平原则《民法典》第六条规定：“民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。”4、诚信原则《民法典》第七条规定：“民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。”5、不得违反法律，不得违背公序良俗原则《民法典》第八条规定：“民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。”

第二节合同的订立一、合同形式《民法典》规定，当事人订立合同可以有书面形式、口头形式和其他形式。（一）书面形式

书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为书面形式。法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

（二）口头形式口头形式是指当事人通过口头交谈方式订立的合同。口头形式适用于金额较小和可以即时清结的合同。（三）其他形式不属于上述两种形式，但根据当事人的行为或者特定情形能够推定合同成立的其他形式，或者根据交易习惯所采用的其他形式，也是法律上认可的合同形式。二、合同的内容

根据《民法典》规定，合同的内容由当事人约定，一般包括下列条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所（二）标的（三）数量（四）质量（五）价款或者报酬（六）履行期限、地点和方式（七）违约责任（八）解决争议的方法

三、合同订立的方式当事人订立合同，可采取要约、承诺方式或其他方式。

（一）要约

1、概念、有效要件是一方希望和他人订立合同的意思表示。要约的有效要件：①要约人应当具有民事权利能力和民事行为能力；②应向特定的相对人发出；◤注意：商业性广告。③内容应当明确具体；④应具有订立合同的意图；

⑤必须送达受要约人。

2、要约邀请是指行为人向不特定的相对人作出的，希望向自己发要约的意思表示。

要约与要约邀请的区别：①要约：相对人是特定的。

要约邀请：相对人是非特定的。②要约：内容具体确定。

要约邀请：内容不确定。③要约：对要约人有约束力。要约邀请：对行为人无约束力。

3、要约的法律效力①要约的生效时间：到达相对人时生效。②对要约人的效力：要约有效期间，不得随意改变内容或撤销要约。③对受要约人的效力：受要约人承诺，合同便成立，受要约人受其约束。

4、要约的撤回是指要约人对其发出的尚未生效的要约阻止其生效的意思表示。

《民法典》规定，要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。

5、要约的撤销是指要约人对已经生效但尚未获得对方承诺的要约消灭其效力的意思表示。要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。有下列情形之一的，要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

6、要约的失效导致要约失效的原因：（1）要约被拒绝；（2）要约被依法撤销；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。◤实质性变更：对合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更。

根据上述案情，分析回答下列问题，并说明理由：（1）有效要约的成立要件是什么？（2）甲公司与乙公司之间是否成立电视机买卖合同？

（3）甲公司与乙公司之间最后是否建立合同关系？（二）承诺

1、概念、有效要件承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺到达要约人时，合同即告成立。承诺的有效要件：（1）受要约人向要约人作出；（2）在要约规定期限内到达要约人；（3）内容须与要约的内容一致：对要约内容实质性变更的，视为新要约。2、承诺的生效

承诺通知到达要约人时生效。

承诺不需要通知的，根据交易习惯或要约的要求作出承诺的行为时生效。3、承诺的方式

应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或要约表明可通过行为作出承诺的除外。4、承诺的迟延与迟到（1）承诺的迟延：迟发而迟到的承诺。如，超过承诺期限发出的承诺。

◤注：受要约人主观原因。对于承诺的迟延，要约人可随便处理。（2）承诺的迟到：未迟发而迟到的承诺。要约人需及时通知承诺人，否则视为未迟到，合同成立。◤注：非受要约人主观原因。5、承诺的撤回受要约人发出承诺通知后，在承诺正式生效前撤回其承诺。

《民法典》规定，承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人。

（三）合同成立的时间和地点

1、合同成立的时间

（1）《民法典》规定，承诺生效时合同成立。

（2）当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字、盖章或者按指印时合同成立。（3）当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。

2、合同成立的地点——合同的签订地

《民法典》规定，承诺生效的地点为合同成立的地点。具体情形：合同形式合同成立地点不要式合同承诺生效地要式合同完成法定或约定形式的地点合同书最后签名、盖章或者按指印的地点（当事人另有约定的除外）数据电文收件人的主营业地没有主营业地的，为其住所地当事人另有约定的，从其约定

第三节合同效力一、合同效力的概念（一）合同成立与生效

合同成立：当事人就合同主要条款达成合意。

合同生效：符合生效要件的合同产生的法律效力。

合同成立是合同生效的前提和基础。

多数情况下，合同成立时合同即生效。

（二）合同的生效要件合同生效应同时具备以下条件：

1、当事人具有相应的民事行为能力

合同当事人具有相应的民事行为能力，即合同当事人必须具有独立订立合同并独立承担合同义务的主体资格。

2、当事人意思表示真实

是指当事人以一定形式表达于外部的意思与其内在的意图相一致的状态。

3、不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗《民法典》规定，不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗时，民事法律行为有效。4、必须具备法律所要求的形式

《民法典》规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用特定形式的，应当采用特定形式（如，建设工程合同应当采用书面形式等）。5、合同标的明确，有履行实现的可能性

二、附条件和期限的合同的效力（一）附条件的合同附条件的合同，是指当事人在合同中特别规定一定的条件，以条件是否成就来决定合同效力的发生或消灭的合同。《民法典》规定，附条件的民事法律行为，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已经成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。例如，甲、乙约定，如甲分到住房就让乙装修队装修，则双方承揽合同的生效就是以甲分到住房为条件的。

（二）附期限的合同附期限的合同，是指当事人在合同中设定一定的期限，并将此期限的到来作为合同生效或终止条件的合同。《民法典》规定，附生效期限的民事法律行为，自期限届至时生效。附终止期限的民事法律行为，自期限届满时失效。

三、无效合同的效力（一）无效合同的概念是指虽已成立但因欠缺合同生效要件而不能按当事人的合意发生法律效力的合同。无效合同根据其无效程度和范围，分为部分无效合同和全部无效合同两种。（二）无效合同的情形根据《民法典》规定，合同无效主要有以下几种情形：（1）无民事行为能力人签订的合同。（2）以虚假的意思表示签订的合同。

（3）违反法律、法规强制性规定的合同。（4）违背公序良俗的合同。（5）恶意串通，损害他人合法权益的合同。无效的民事法律行为自始没有法律约束力。四、可撤销合同的效力（一）可撤销合同的概念是指当事人订立合同时，因意思表示不真实，一方行使撤销权而使已经生效的合同归于无效的合同。可撤销合同的特征是：（1）一方意思表示不真实所致；（2）须由一方行使撤销权，请求撤销合同；（3）合同在未被撤销以前有效。（二）可撤销合同的情形根据《民法典》规定，可撤销合同有以下几种情形：（1）因重大误解订立的合同。（2）因当事人欺诈订立的合同。（3）因胁迫订立的合同。（4）因显失公平订立的合同。（三）撤销权的行使《民法典》规定，有下列情形之一的，撤销权消灭：（1）当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起90日内没有行使撤销权；（2）当事人受胁迫，自胁迫行为终止之日起1年内没有行使撤销权；（3）当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。当事人自民事法律行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。

五、效力待定的合同是指合同已经成立，因其不完全符合生效要件，其效力尚未确定，须经权利人追认才能生效的合同：1、限制民事行为能力人订立的合同《民法典》规定，限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效；实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。民事法律行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。2、无权代理人订立的合同《民法典》规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。无权代理人订立的合同包括3类：（1）没有代理权而以他人名义订立的合同；（2）超越代理权而以他人名义订立的合同；（3）代理权终止后而以他人名义订立的合同。效力待定的合同经被代理人追认的，合同有效；未经追认的，对被代理人不发生效力，由行为人自己承担责任，但“表见代理”除外。

第四节合同的履行

一、合同履行的概念、原则（一）合同履行的概念

是指当事人按照合同的约定履行自己义务的行为。当事人履行了自己应尽的全部义务，称为全部履行；当事人履行了自己应尽义务的一部分，称为部分履行。（二）合同履行的原则是指合同履行的原则，是指当事人在履行合同债务时应当遵循的基本准则。合同履行的原则有三个方面：

（1）遵守约定原则。包括两个方面：

①适当履行原则。要按合同约定的履行主体、标的、时间、地点以及方式等履行，且均须适当，完全约定要求。

②全面履行原则。要全部而完整地完成合同义务。

（2）诚实信用原则。包括两个方面：

①协作履行原则。一是及时通知，二是相互协助，三是予以保密。②经济合理原则。（3）绿色原则。二、合同履行的规则

（一）对不明条款的处理规则《民法典》第510条规定，合同生效后，当事人就质量、价款或报酬、履行地点等内容没有约定或约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按合同相关条款或交易习惯确定。按上述方法仍不能确定的，适用《民法典》第511条的规定：

（1）质量要求不明确的，按照强制性国家标准履行；没有强制性国家标准的，按照推荐性国家标准履行；没有推荐性国家标准的，按照行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

（2）价款或者报酬不明确的，按订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，依照规定履行。

（3）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时请求履行，但是应当给对方必要的准备时间。

（5）履行方式不明确的，按有利于实现合同目的的方式履行。

（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担；因债权人原因增加的履行费用，由债权人负担。

（二）价格发生变化时的履行规则《民法典》规定，执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。

可见，总的履行规则是按照不利于违约的一方去执行。

（三）涉及第三人的合同履行规则（1）当事人约定由债务人向第三人履行债务，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，应当向债权人承担违约责任。法律规定或者当事人约定第三人可以直接请求债务人向其履行债务，第三人未在合理期限内明确拒绝，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，第三人可以请求债务人承担违约责任；债务人对债权人的抗辩，可以向第三人主张。

（2）当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。（3）债务人不履行债务，第三人对履行该债务具有合法利益的，第三人有权向债权人代为履行；但是，根据债务性质、按照当事人约定或者依照法律规定只能由债务人履行的除外。债权人接受第三人履行后，其对债务人的债权转让给第三人，但是债务人和第三人另有约定的除外。

（四）债务提前履行的规则《民法典》规定，债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但是提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

（五）债务人部分履行债务的规则《民法典》规定，债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但是部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

（六）电子合同履行的规则《民法典》规定，通过互联网等信息网络订立的电子合同的标的为交付商品并采用快递物流方式交付的，收货人的签收时间为交付时间。电子合同的标的为提供服务的，生成的电子凭证或者实物凭证中载明的时间为提供服务时间；前述凭证没有载明时间或者载明时间与实际提供服务时间不一致的，以实际提供服务的时间为准。电子合同的标的物为采用在线传输方式交付的，合同标的物进入对方当事人指定的特定系统且能够检索识别的时间为交付时间。

（七）合同基础条件发生重大变化的处理规则《民法典》规定，合同成立后，合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人一方明显不公平的，受不利影响的当事人可以与对方重新协商；在合理期限内协商不成的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况，根据公平原则变更或者解除合同。三、合同履行中的抗辩权

双务合同履行中的抗辩权是指在符合法律规定的条件下，合同当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。主要包括：

（一）同时履行抗辩权

1、适用情形：合同当事人互负债务，合同又没有约定履行先后顺序，且法律未规定、依交易习惯也不能确定，当事人应同时履行。

一方在对方履行之前或履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。

2、适用条件：

双方当事人的债务是基于同一双务合同（如，买卖合同）而发生。

对方的对等给付是可能履行的。

（二）后履行抗辩权是指当事人互负债务，且有履行的前后顺序，先履行一方未履行或履行债务不符合约定时的，后履行一方有权拒绝其履行请求。

【案例】甲公司与乙公司签订一份买卖水泥合同，合同约定买方甲公司应在合同生效后10日内向卖方乙公司支付30%的预付款，乙公司收到预付款后3日内发货至甲公司，甲公司收到货物验收后即结清余款。随后，乙公司收到甲公司30%的预付款，并于2日内发货至甲公司。甲公司收到货物后经验收发现水泥质量不符合合同约定，遂及时通知乙公司并拒绝支付余款。【问题】：（1）甲公司拒绝支付余款是否合法？（2）甲公司行使的是什么权利？

（三）不安抗辩权是指在双务合同中，应当先履行债务的当事人在有确切证据证明后履行债务的当事人在订约后丧失或可能丧失履行能力时，可中止自己的履行。（1）不安抗辩权的适用条件①后给付义务人的履行能力明显下降，有不能履行合同的现实危险：

经营状况严重恶化；

转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

丧失商业信誉；

其他情形。②后给付义务人未提供适当担保。③先履行义务人负有通知和举证义务。（2）不安抗辩权的后果①后履行一方恢复履行能力或提供担保后，先履行一方应恢复履行；②后履行一方在合理期限内未恢复履行或未提供担保的，先履行一方有权解除合同。

四、合同履行中的保全措施在合同履行中，为防止因债务人财产的不当减少致使债权的实现受到危害，而设置的制度。包括债权人代位权、债权人撤销权。（一）债权人的代位权：1、概念、特点是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。特点：（1）代位权是债权人向债务人的债务人——第三人主张权利：（2）债权人必须以自己的名义行使债务人的权利，而不是以债务人的名义。（3）代位权必须通过诉讼方式来行使，不可直接向第三人行使。2、代位权行使的要件（1）债权人对债务人的债权和债务人对次债务人的债权均应合法且到期。

（2）债务人对次债务人享有的债权是非专属于债务人自身的债权。（3）债务人对次债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害（未以诉讼或仲裁方式行使权利）。（4）债务人构成迟延履行。即债务人没有及时对债权人清偿债务。（二）债权人的撤销权：

1、概念是指债权人对债务人所做的危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。主要有两种情形：（1）无偿处分财产权益或恶意延长债权履行期限。（2）以明显不合理的价格转让、受让财产或为他人债务提供担保。

案例分析

撤销权【案情】甲公司在乙公司处有一笔290万元的债权，虽然已经到期，但乙公司以缺乏资金为由一拖再拖，拒不还款。其间乙公司悄悄将一栋价值300多万元的门面房以70万元转让给丙公司，还无偿赠送了一个价值15万元的车库。丙公司购得后投资数万元把房子装修改建成酒店。甲公司得知后，催乙公司还债未果，认为乙公司的上述行为侵犯了其合法权益，遂向法院提起诉讼请求撤销乙公司低价转让门面房和无偿赠送车库的行为。【问题】甲公司的诉讼请求能否得到支持？

2、撤销权行使的要件（1）客观要件：债务人实施了有害于债权的行为。（2）主观要件：债务人实施有害债权的行为时，受益人（第三人）存在恶意。

3、撤销权的行使方式和期限

（1）撤销权的行使方式：债权人须以自己的名义提起诉讼。◤必要费用：债务人负担。（2）撤销权的行使期限：自债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使。

债务人的行为发生之日起5年内没有行使的，该撤销权消灭。

第五节合同的变更、转让与终止

一、合同变更

广义变更：内容和主体的变更；

狭义变更：内容的变更（《民法典》）。

《民法典》规定，当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。

二、合同转让是指当事一方将合同的权利或义务的全部或部分转让给第三人履行。它包括合同权利的转让、合同义务的转让、合同权利义务的概括转让三种形式。（一）合同权利的转让

债权人将权利转让给第三人享有。原债权人称为让与人，第三人称为受让人。

《民法典》规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（1）根据合同性质不得转让（如演出合同）；（2）根据当事人约定不得转让；（3）依照法律规定不得转让（如人寿保险合同、民航客运合同等）。债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。债权转让后，受让人成为新债权人，同时取得与该债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。原债权人（让与人）转让债权的，债务人接到债权转让通知时，若债务人对让与人享有债权，并且该债权先于让与人转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。债务人可以以对抗原债权人的抗辩权对抗受让人。例如：教材。（二）合同义务的转让是指债务人将债务转移给第三人承担。

1、存在有效债务；2、债务具有可转移性；3、债务人与第三人之间达成协议；4、须取得债权人的同意。债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外；新债务人也可以以原债务人的抗辩权向债权人主张。（四）合同权利义务的概括转让

1、含义是指当事人一方将权利义务一起转让给第三人。必须征得对方的同意。2、两种情形：①合同承受：由第三人取代自己在合同上的地位，享受权利并负担义务。

②企业合并和分立：合并或分立后，合同的权利和义务概括移转。三、合同终止

（一）概念是指合同关系基于一定法律事实的出现而归于消灭，合同规定的权利义务关系不复存在，或者是义务不再履行。（二）合同终止的原因合同权利义务终止的具体情形有以下几种：

1、债务已经履行它是最正常、最主要、最大量的原因。

2、合同解除合同解除，是指基于当事人一方的意思表示或双方达成的协议，使权利义务关系终止的行为。合同解除分为约定解除、法定解除两类。

（1）约定解除

单方解除（约定解除条件的解除）：在合同中约定解除条件，当条件成立时，一方可行使解除权。

协议解除（协商一致的解除）。

（2）法定解除是指当事人一方发生了解除合同的法定事由，而导致的合同终止。法定事由主要有：

因不可抗力导致不能实现合同目的，当事人可以解除合同。

当合同履行期限届满前，当事人一方表示不准备履行主要债务的，对方可以解除合同。

当事人迟延履行主要债务，经对方催告后仍未履行的，对方可以解除合同。

当事人一方迟延履行债务或其他行为，致使不能实现合同目的的，对方可解除合同。

3、债务抵销当事人互负到期债务，各自以债权抵偿债务的行为。分为法定抵销、合意抵销。

（1）法定抵销的条件：

双方互负债务、互享债权；

双方债务的给付为同一种类和同一品质（如，金钱债务）；

双方债务均届清偿期；

双方债务均为可抵销债务。（2）合意抵销：只要双方当事人达成合意即可。4、提存是指因债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物时，将该标的物交给提存部门保管以终止合同关系。（1）可以提存的情形：

债权人无正当理由拒绝受领；

债权人下落不明；

债权人死亡未确定继承人、遗产管理人，或者丧失民事行为能力未确定监护人；

法律规定的其他情形。

（2）提存的效力：

①在债务人与债权人之间的效力：债因提存而消灭，债务人不再负清偿责任。②在提存人与提存部门之间的效力：

提存部门：有保管的权利和义务，

提存人：提存期间，不得取回提存物。③在提存部门与债权人之间的效力：

债权人：有受领或请求交付提存物的权利。该权利自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。

5、免除——单方放弃债权是指债权人放弃自己部分或全部债权，免除债务人债务的单方法律行为。

6、混同是指债权与债务同归于一人（在履行过程中，合同当事人合并为一个单位），致使合同权利义务消灭的法律事实。7、其他情形

第六节合同担保

一、合同担保的概念合同担保，是指法律规定或当事人约定，由债务人或第三人向债权人提供的以确保债权实现和债务履行为目的的法律措施。如保证、抵押、质押、留置等。合同的担保，一般在订立合同的同时成立，既可以是单独订立的书面担保合同，也可以是主合同中的担保条款。

担保合同是主合同的从合同，合同担保以主合同的存在为前提，因主合同的变更而变更，因主合同的消灭而消灭，因主合同的无效而无效。二、合同担保的主要方式（一）保证1.保证和保证人保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。《民法典》规定，机关法人不得为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。

2.保证内容和保证方式保证内容，应由保证人与债权人在以书面形式订立的保证合同书中确定。保证分一般保证和连带责任保证两种。

（１）一般保证。当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。

一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任，但是有下列情形之一的除外：①债务人下落不明，且无财产可供执行；②人民法院已经受理债务人破产案件；③债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力；④保证人书面表示放弃规定的权利的。（2）连带责任保证。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。

连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。3.保证责任（1）保证范围。《民法典》规定，保证的范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人另有约定的，按照其约定。

（2）保证期间。《民法典》规定，保证期间是确定保证人承担保证责任的期间，不发生中止、中断和延长。债权人与保证人可以约定保证期间；没有约定或者约定不明确的，保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月。债权人与债务人对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的，保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。一般保证的债权人未在保证期间对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人不再承担保证责任。

连带责任保证的债权人未在保证期间请求保证人承担保证责任的，保证人不再承担保证责任。

（二）抵押1.抵押的概念抵押是指债务人或者第三人不转移对其确定的财产的占有，将该财产作为债权的担保。当债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。该债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。抵押当事人及其相互关系，如图所示。抵押当事人及其相互关系2.抵押合同和抵押物登记《民法典》规定，设立抵押权，当事人应当采用书面形式订立抵押合同。《民法典》规定，以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、海域使用权或正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《民法典》规定，以动产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。3.抵押的范围和效力根据《民法典》规定，抵押担保的范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照其约定。《民法典》规定，抵押期间，抵押人可以转让抵押财产。当事人另有约定的，按照其约定。抵押财产转让的，抵押权不受影响。《民法典》规定，抵押人转让抵押财产的，应当及时通知抵押权人。

4.抵押权的实现《民法典》规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。

（三）质押1.质押的概念质押包括动产质押和权利质押。（1）动产质押。当债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定，以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。该债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。如图所示。质押当事人及其相互关系

（2）权利质押。权利质押是指以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；依法可以转让的股份、股票；依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；依法可以质押的其他权利等作为质权标的担保。2.质押的范围和效力《民法典》规定，质押担保的范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照其约定。2.质权的实现《民法典》规定，因不可归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权请求出质人提供相应的担保；出质人不提供的，质权人可以拍卖、变卖质押财产，并与出质人协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。《民法典》规定，债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。（四）留置留置权，是指在债务人不履行到期债务时，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。《民法典》规定，法律规定或者当事人约定不得留置的动产，不得留置。《民法典》规定，留置权人负有妥善保管留置财产的义务；因保管不善致使留置财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。《民法典》规定，留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期限；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人60日以上履行债务的期限，但是鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。留置财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。（五）定金《民法典》规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立。定金的数额由当事人约定，但是，不得超过主合同标的额的20%，超过部分不产生定金的效力。《民法典》规定，债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。

第七节违约责任

一、违约责任的概念和特征

（一）违约责任的概念违约责任，又称违反合同的民事责任，是指合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，依照法律规定或者合同约定所应承担的法律责任。

（二）违约责任的法律特征1、违约责任具有相对性。它只能在当事人之间发生。

2、违约责任具有任意性。违约责任的比例、数额可由当事人约定。3、违约责任具有补偿性和制裁性双重属性。二、违约责任构成要件

（一）有违约行为：

违约分预期违约的实际违约。1、预期违约：在履行期限到来之前，一方无正当理由而明确表示在履行期到来后不履行合同，或以其行为表示将不履行合同。对方可以在履行期限届满前要求承担违约责任。2、实际违约：

（1）不履行；

（2）迟延履行；

（3）不适当履行；

（4）其他约行为：如违反法定的通知、协助、保密等义务的行为。

（二）无免责事由：无法律规定或当事人约定的，可以免除其责任的事由：

1、不可抗力

可以全部或部分免除违约责任；

应及时通知对方并提供证明；

因迟延履行而遇到不可抗力的，不得免除。

2、免责条款约定的免责事由不得违反法律或社会公共利益，否则，不得免除。三、违约责任的归责原则

不同的归责原则，违约责任的构成要件也不同。《民法典》在确定违约责任时，采用的是“以严格责任原则为主，以过错责任原则为辅”的归责体系。（1）严格责任原则。是指不管合同当事人主观上有无过错，只要其有违约行为，就应当承担违约责任。（2）过错责任原则。是指追究合同当事人的违约责任必须以其主观上有过错为必要条件。四、违约责任的承担方式（一）继续履行

1、继续履行的目的与种类订立合同的目的是实现合同的约定，即实际履行合同。继续履行合同，是为了实现合同目的。继续履行可以分为金钱债务违约的继续履行和非金钱债务违约的继续履行两类。

《民法典》规定，当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或不履行其他金钱债务的，对方可请求其支付。《民法典》规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以请求履行，但是有下列情形之一的除外：（1）法律上或者事实上不能履行；（2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（3）债权人在合理期限内未请求履行。2、继续履行的适用条件（1）依据法律和合同的性质能够履行。（2）继续履行在事实上是可能的，经济上是合理的。（3）债权人在合理期限内请求继续履行。（二）采取补救措施

1、修理；

2、更换；

3、重作；

4、其他：退货、减少价款或报酬等。

（三）损害赔偿当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

（四）支付违约金由当事人约定或法律规定，一方违约应向对方给付的一定数额的金钱。约定的违约金过高或低于损失的，可以请求法院或仲裁机构予以适当减少或增加。

（五）支付定金

由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。

履行债务后，定金应当抵价或收回。

给付定金的一方不履约的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履约的，应当双倍返还定金——惩罚性。

当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用其中之一，两者不能并用。五、违约责任与侵权责任

（一）违约责任与侵权责任的竞合因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照《合同法》要求其承担违约责任或依照其他法律要求其承担侵权责任。◤受害人仅能选择其中之一（二选一）。（二）违约责任与侵权责任的区别

第九节典型合同一、买卖合同（一）买卖合同概念与特征是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。买卖合同是诺成合同、有偿合同、双务合同、不要式合同。买卖合同的内容：教材。

（二）当事人主要义务1.出卖人

（1）交付标的物，转移所有权；

（2）瑕疵担保：

应按约定的质量要求交付标的物。

负有保证第三人对该标的物不享有任何权利的义务。但是，买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的，出卖人不承担此项义务。2、买受人：

（1）支付价款；

（2）接受标的物并对其检验和通知：※当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将不符情形通知出卖人。

※当事人未约定检验期间的，应在发现或应当发现不符情形的合理期间内通知。买受人在合理期间内或自标的物收到之日起2年内未通知出卖人的，视为标的物符合约定。

二、赠与合同

（一）概念、特征是指赠予人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人受领该赠予财产的合同。特征：

为转移财产所有权合同。

是诺成合同。◤公民之间的赠与合同，可以赠与物交付作为合同成立的要件。

是单务、无偿合同。（二）当事人主要义务

1、赠予人：（1）交付赠与标的物：

※赠与合同系无偿合同，因此，赠与人只在因故意或重大过失致使毁损、灭失的，才承担损害赔偿责任。

※赠与人在权利转移前享有撤销权，但经过公证的或依法不得撤销的具有救灾、扶贫、助残等公益、道德义务性质的赠与合同，不得任意撤销；

※合同签订后赠与人经济状况恶化，严重影响生产或家庭的，可不履行赠与义务。（2）瑕疵担保义务：一般不要求，有两种情况例外：

※在附义务赠与中，有瑕疵的，要在附义务的限度内负违约责任；

※故意不告知瑕疵或保证无瑕疵，造成受赠人损失的。

2、受赠人：

（1）在权利方面：

※无偿取得赠予物。经过经过公证的赠与合同或者依法不得撤销的具有救灾、扶贫、助残等公益、道德义务性质的赠与合同，赠与人不交付赠与财产的，受赠人可以请求交付。※依据前款规定应当交付的赠与财产因赠与人故意或者重大过失致使毁损、灭失的，受赠人可要求赠与人承担损害赔偿责任。（2）在义务方面：

※在附义务赠予中，受赠人应按照约定履行义务。三、借款合同（一）概念、特征

当事人：借款人

贷款人

种类：金融机构借款合同、自然人之间的借款合同。

特征：

（1）当事人一般是特定的。（2）标的物为货币资金。（3）可为有偿合同，也可为无偿合同。（4）可为诺成合同，也可是实践合同。（二）当事人主要义务

1、贷款人：

按期、足额提供借款；

保密义务。

2、借款人：（1）按照约定收取借款。（2）提供真实情况。（3）按照约定的借款用途使用借款。（4）按照约定的期限支付利息。（5）按照约定的期限返还借款。

四、租赁合同

（一）租赁合同概述1、概念、特征是指出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金并于租赁期限届满