工程建设合同管理第三次作业题及答案

第3次作业

一、名词解释题（本大题共20分，共5小题，每小题4分）

1.效力待定合同

2.承诺

3.建设工程施工合同概念

4.工程建设监理原则

5.工程索赔的含义

二、简答题（本大题共40分，共8小题，每小题5分）

1.简述业主反索赔的内容.

2.试述经济法的概念和调整对象.

3.承包方应如何管理好勘察、设计合同？

4.试述编制施工投标文件的注意事项.

5.简述承诺的撤回及生效时间.

6.简述工程索赔的分类.

7.简要回答带资承包的概述.

8.债权如何产生？

三、论述题（本大题共40分，共5小题，每小题8分）

1.试述建设工程承包中转包的主要表现形式

2.论述承包商的权利和义务.

3.建设工程施工招标对建设项目和招标单位有何要求？

4.试述风险的防范与对策.

5.

试述索赔费用的组成.

答案：

一、名词解释题（20分，共5题，每小题4分）

1.

参考答案：

效力待定合同是指合同虽然已经成立,但因并不完全符合有关合同生效要件的规定,因此其能否生效,尚未确定,一般须经有权人追认才能生效合同.

解题方案：

评分标准：

3

2.

参考答案：

承诺是指受要约人同意要约的意思表示.承诺的构成要件包括:第一,承诺必须由受要约人作出.第二,承诺的内容应当与要约的内容一致.

解题方案：

评分标准：

3

3.

参考答案：

施工合同的概念是指承包人进行工程建设施工,发包人支付价款的合同.

解题方案：

评分标准：

3

4.

参考答案：

（1）公正性原则（2）及时迅速原则（3）协商一致原则（4）诚实信用原则

解题方案：

评分标准：

3

5.

参考答案：

工程索赔是指在建设工程合同实施过程中,当事人一方因对方违约或非自身原因而遭到损失时,向对方提出的赔偿要求.

解题方案：

评分标准：

3

二、简答题（40分，共8题，每小题5分）

1.

参考答案：

业主反索赔是指业主向承包商所提出的索赔,对承包商履约中的违约责任进行索赔施工过程中业主反索赔的主要内容有:l、施工责任反索赔.2、工期延误反索赔.3.对超额利润的索赔.4、对指定分包商的索赔.5、承包商不履行的保险费用索赔.6、业主合理终止合同或承包商不正当地放弃工程的索赔.7、由于工伤事故给业主方人员和第三方人员造成的人身或财产损失的索赔.

解题方案：

先回答业主反索赔的概念,其内容包含7个方面的内容

评分标准：

答对概念得3分,答对内容得3分

2.

参考答案：

分析与解答:（一）国民经济管理关系.（二）经济协作关系.（三）社会组织内部发生的经济关系.（四）涉外经济关系.

解题方案：

经济法的概念和调整对象

评分标准：

答对一项得1.5分

3.

参考答案：

一、建立专门的合同管理机构二、研究分析合同条款三、合同的跟踪与控制四、工程造价的确定与控制五、合同资料的文档管理

解题方案：

5个步骤回答完整

评分标准：

答对一个得1分,回答完整得满分

4.

参考答案：

施工投标文件的编制注意事项1、认真仔细研读招标文件.投标单位领取招标文件、图纸和有关技术资料后,应仔细阅读“投标须知”.投标须知是投标单位投标时应注意和遵守的事项.另外,还须认真阅读合同条件、规定格式、技术规范、工程量清单和图纸.如果投标单位的投标文件不符合招标文件的要求,责任由投标单位自负.实质上不响应招标文件要求的投标文件将被拒绝.2、投标文件编制中,投标单位应依据招标文件和工程技术规范要求,并根据施工现场情况编制施工方案或施工组织设计.3、投标单位应根据招标文件要求编制投标文件和计算投标报价,投标报价应按招标文件中规定的各种因素和依据进行计算,应仔细核对,以保证投标报价的准确无误.同样,投标文件编制完成后应仔细整理、核对,按招标文件的规定进行密封和标志.4、投标单位必须使用招标文件中提供的表格格式,但表格可以按同样格式扩展.投标单位在填写投标文件的空格时,凡要求填写的空格都必须填写.5、投标文件的填写都要字迹清晰、端正,补充设计图纸要整洁,一般均要求用电脑打印.招标文件一般规定不允许涂改.如允许涂改,一定要按规定确认.6、投标单位应提供不少于投标须知中规定数额的投标保证金,此投标保证金是投标文件的一个组成部分.对于未能按要求提交投标保证金的投标,招标单位将视为不响应投标而予以拒绝.中标单位的投标保证金,按要求提交履约保证金并签署合同协议后,予以退还（无息）.如投标单位有下列情况,将被没收投标保证金:投标单位在投标有效期内撤回其投标文件;中标单位未能在规定期限内提交履约保证金或签署合同协议.7、投标文件的份数和签署.投标单位按招标文件所提供的表格格式,编制一份投标文件“正本”和投标须知所述份数的“副本”,并由投标单位法定代表人亲自签署并加盖法人单位公章”法定代表人印鉴.

解题方案：

主要有7个注意事项,回答完整

评分标准：

答对一个得1分

5.

参考答案：

承诺的撤回是指在发出承诺之后,承诺生效之前,宣告收回发出承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人.”但是,承诺不得撤销.这是因为承诺生效之后合同即成立,如果允许撤销承诺,无异于允许撕毁合同,因此,承诺不得撤销.承诺的生效时间,是指承诺何时发生法律约束力.《合同法》第26条规定,承诺通知到达要约人时生效.承诺不需要通知的,根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效.采用数据电文形式订立合同的,承诺到达时间的确定方式与确定要约到达时间的方式相同.

解题方案：

分别回答承诺的撤回及生效时间

评分标准：

按比例给分

6.

参考答案：

索赔可以从不同的角度、不同的标准进行分类.一、按索赔发生的原因分类（一）工程延期索赔.（二）工程范围变更索赔.（三）施工加速索赔.（四）不利现场条件索赔.（五）其他索赔.二、按索赔的目的分类（一）工期索赔.（二）费用索赔.三、按合同类型分类(一)总承包合同索赔.（二）分包合同索赔.（三）买卖合同索赔.（四）联营合同索赔.（五）其他合同索赔.如承包商向保险公司、运输公司索赔等.四、按索赔的对象分类（一）索赔是指承包商向业主提出的索赔.（二）反索赔主要是指业主向承包商提出的索赔.）五、按索赔的业务性质分类（一）工程索赔（二）商务索赔六、按索赔的处理方式分类（一）单项索赔（二）总索赔七、按索赔的依据分类（一）合同规定的索赔（二）非合同规定的索赔（三）道义索赔

解题方案：

使用不同的分类标准有不同的索赔种类

评分标准：

答对一个得0.5分

7.

参考答案：

带资承包,也称“垫资”.是指在工程建设中,发包放不需支付费用,全部费用都由承包方预先垫付的承包方式.建设资金的落实是建筑工程开工后顺利实施的关键.一段时间,一些建设单位无视国家固定资产投资的宏观调控和自身的经济实力,违反工程建设程序,在建设资金不落实或资金不足的情况下,盲目上新项目,强行要求建筑施工企业带资承包工程和垫资施工,转嫁投资缺口;也有一些施工单位带资承包作为竞争手段,承揽工程,人为助长扩大建设规模,造成拖欠工程款数额急剧增加.这不仅干扰了国家对固定资产投资的宏观调控和工程建设的正常进行,严重影响了投资效益的提高,也加重了建筑施工企业生产经营的和承包工程的风险.这种承包方式必须禁止.

解题方案：

先回答带资承包的概念,再回答其严重后果

评分标准：

按比例给分

8.

参考答案：

债是按照合同的约定或者按照法律规定,在当事人之间产生的特定的权利和义务关系,享有权利的人是债权人,负有义务的人是债务人.债的产生是指特定当事人之间债权债务关系的产生.引起债产生的一定的法律事实,就是债产生的根据.债产生的根据有:1、合同.在当事人之间因产生了合同法律关系,也就是产生了权利义务关系,设立了债的关系.任何合同关系的设立,都会在当事人之间发生债权债务的关系.合同引起倡的关系是债发生的最主要、最普遍的依据.因合同产生的债被称为合同之债.2、侵权.侵权是指公民或法人没有法律依据而侵害他人的财产权利或人身权利的行为.侵权行为一经发生,即在侵权行为人和被侵权人之间形成的债的关系.因侵权行为产生的债被称为侵权之债.3、无因管理.无因管理是指管理人员和服务人员没有法律上的特定义务,也没有受到他人委托,自觉为他人管理事务或提供服务.无因管理在管理人员或服务人员与受益人之间形成了债的关系.因无因管理产生的债被称为无因管理之债.4、不当得利.不当得利是指没有法律上或者合同上的依据,有损于他人利益而自身取得利益的行为.由于不当得利造成他人利益的损害,因此在得利者与受害者之间形成债的关系.得利者应当将所得的不当利益返还给受损失的人.因不当得利产生的债被称为不当得利之债.5、债的其他发生根据.包括遗赠、扶养以及因行政关系发生的债.

解题方案：

先分别回答债和债的产生的概念,再回答债产生的依据

评分标准：

分别答对一个要点得1分

三、论述题（40分，共5题，每小题8分）

1.

参考答案：

转包是指承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后,以分包的名义分别转给其他单位承包的行为.转包的表现形式(一)承包单位承接工程后,将所承包的工程全部转包.(二)承包单位承接工程后,将全部工程肢解后以分包的名义转包.(三)承包单位层层转包.(四)分包单位对分包的工程又全部转包(五)在发承包过程中,强行指定不合格的承包单位承包,也是造成转包的重要原因.

解题方案：

先回答转包的概念,后回答其主要表现（共有5种）

评分标准：

答对概念得2分,答对表现形式得8分

2.

参考答案：

（一）承包商的权利1、有权及时得到工程付款2、按规定获得费用和工期方面的补偿和赔偿3、可以拒绝接受指定的分包商4、如果业主违约,包括业主干涉、阻挠或拒绝工程师颁发支付证书;或业主宣布破产或由于经济混乱而导致业主不具有继续履行其合同义务的能力,承包商有权终止受雇.（二）承包商的义务1、承包商应按合同的各项规定,以应有的精力和勤奋对合同范围内的工程进行设计和施工,并保证质量,要在“缺陷责任期”满之前负有实施工程施工,以及修补任何所发现的缺陷的全部责任;对全部现场作业和施工方法的适应性、稳妥性和安全性负责.2、除非征得业主的书面同意,承包商不许将合同或合同一中的一部分利益,转让给除了承包商开户银行和投保的保险公司之外的任何第三方;也不能将合同或合同的一部分转让给他人.3、通过投标前的现场勘察和签约阶段,合同双方当事人就合同文件的内容进行谈判协商达成一致意见签署合同协议书,承包商必须承认合同的完备性和正确性,承担合同中规定的全部义务.并且应该在收到中标通知书的28天内,按招标书中的规定向业主提交履约担保并通知工程师,作为承包商准备正确地履行合同的担保.4、承包商在接到中标通知书后,应向工程师递交工程进度计划和现金流量估算表等.这样,既有利于业主及时提供工程所需资金,又有利于工程师对工程施工进度进行监督.5、对工程师发布的指令,无论是书面指令,还是口头指令,承包商都必须执行.对于口头指令,承包商应在7天内以书面形式要求工程师确认.如果工程师接到承包商的要求确认函后7天内未予以书面确认,则可以认为这个指示是工程师的一项指令.反之,没有工程师的指令,承包商不得对工程设计有任何变更.除了法律上或实际上不可能做到的情况外,承包商按合同进行的施工要达到令工程师满意的程度.6、从工程开工之日起,直到颁发整个工程单位工程或单项工程的移交责任证书之日止,承包商应对工程、建筑材料和待安装的工程设备等负有保管和照顾的完全责任.对缺陷责任期内应由承包商予以完成的未完工程及供工程使用的材料和设备,仍负有照管义务.7、承包商在合同工期内负有完成和照管工程的责任,有义务提供对现场照管的各种条件,在“缺陷责任期”内负有完成工程的剩余工作和修补缺陷的责任.8、承包商要高度重视所有有权进人现场人员的安全,维护好现场的施工秩序,提供和设置必要的安全施工设备.还要采取一切合理的步骤,保护现场周围附近的环境,避免施工中的噪音和三废污染对公众造成人身或财产方面的损害.9、承包商的一切行为都必须遵守工程所在地的一切法律或法规.

解题方案：

承包商的权利有4点,承包商的义务有9点

评分标准：

按比例给分

3.

参考答案：

按照国家有关规定,建设项目必须具备以下条件,方可进行工程施工招标:（一）概算已经批准.（二）建设项目已正式列入国家、部门或地方的年度固定资产投资计划.（三）建设用地的征用工作已经完成.（四）有能够满足施工需要的施工图纸及技术资料.（五）建设资金和主要建筑材料、设备的来源已经落实.（六）已经建设项目所在地规划部门批准,施工现场的“三通一平”已经完成或一并列入施工招标范围.

解题方案：

表述可以有些不同,但内容必须正确

评分标准：

答对一个得1.5分

4.

参考答案：

（一）风险防范的一般方法1、风险损失的预防风险损失的预防是在损失发生前采取的控制技术,对于各种风险因素而采取各自相应的预防措施.2、风险损失的减轻损失减轻就是采取有效措施减轻损失发生时或发生后的损失程度.风险的后果就是会带来某种损失.3、风险的分散与组合.风险分散是将风险进行时间、数量与空间上的分离.4、风险的转移.风险转移就是将有些风险因素采取一定的措施转移出去.这是化解发现的最有效的方法.（二）业主风险防范对策业主对风险防范的对策主要有以下几点:1、认真编制招标文件和合同文件合同文件是以招标文件为基础形成的,合同文件的完善程度如何,直接决定着将来合同索赔、合同争议的频率和程度.2、严格对投标人进行资格预审通过从投标人的组织机构、营业执照、资质等级证书以及工程经验、施工设备、人员素质、在手工程任务及财务状况等进行预先审查,保证有足够实力的承包商参加投标.3、客观、公正做好评标决标工作在评标时应特别注意对报价的综合评审,低报价应当能作出客观的解释.对那些报价明显偏低的投标不要轻意接受.4、聘请信誉良好的监理工程师业主聘请信誉良好的监理工程师实施施工监理,可以对工程项目的质量、进度、造价、合同等实行有效的管理与控制,以实现项目的合同目标,并能很好地处理承发包双方在施工过程中可能存在的各种争议与纠纷.5、利用经济、法律等手段约束承包商的履约行为业主可以利用履约保函、预付款保函、维修保函、扣留滞留金、违约误期罚款、工程保险单等经济、法律手段,来约束承包商在履行合同过程中的行为,并能减轻或避免因承包商违约所造成的工程损失.（三）承包商风险防范对策）合同风险主要集中在承包商方面.因此承包商应从投标、合同谈判、签约到项目执行过程中都要认真研究和采取减轻、转移风险和控制损失的有效方法.1、认真编制投标文件和报价单2、完善合同条款,合理分担风险．完善合同条文,使合同能体现双方责权利关系的平衡和公平合理.3、购买保险工程保险是业主和承包商转移风险的一种重要手段.当出现保险范围内的风险,造成财务损失时,承包商可以向保险公司索赔,以获得一定数额的赔偿.4、认真准备,精心组织5、加强索赔管理用索赔来减少或弥补风险造成的损失,是一个合理的、也是当今被广泛采用的对策.通过索赔可以提高合同价格,增加工程收益,补偿由风险造成的损