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文档简介
2022年高级经济师《知识产权》真题及答案解析(延考)[问答题]1.国家先后发布《知识产权强国建设纲要》(2021-2035年),《“十四五”知识产权战略规划》两份文件,国家要求两张卷子一起答。问题:说明《(江南博哥)纲要》和《规划》的关系,以及如何做到两张卷子一起答。正确答案:详见解析参考解析:一、《纲要》和《规划》的关系党中央高度重视知识产权规划工作。2020年11月30日,习近平总书记主持中央政治局第二十五次集体学习并发表重要讲话,深刻阐明了事关知识产权事业改革发展的一系列方向性、原则性、根本性问题,为我们做好知识产权保护工作提供了根本遵循。总书记要求“要抓紧制定建设知识产权强国战略,研究制定‘十四五’时期国家知识产权保护和运用规划,明确目标、任务、举措和实施蓝图。要坚持以我为主、人民利益至上、公正合理保护,既严格保护知识产权,又防范个人和企业权利过度扩张,确保公共利益和激励创新兼得。要加强关键领域自主知识产权创造和储备,部署一批重大改革举措、重要政策、重点工程。”2021年7月,中共中央、国务院印发《知识产权强国建设纲要》(2021-2035年)(以下简称“纲要”),对未来15年我国知识产权事业发展作出顶层设计,描绘了推进知识产权强国建设的宏伟蓝图,具有里程碑式的重大意义。2021年10月,国务院印发《“十四五”国家知识产权保护和运用规划》(以下简称“规划”),对未来五年知识产权工作进行全面部署。无论是“纲要”还是“规划”,都是对我国未来知识产权保护工作进行的顶层设计,为我国从知识产权大国向知识产权强国建设指明了方向,在我国知识产权事业发展史上具有重大里程碑意义。两者具有紧密的联系,体现为以下几个方面:首先,“纲要”为“规划”指明了指导思想、基本原则和发展目标,对“规划”发展确定了宏观方向。如“纲要”指出,要坚持以习近平新时代中国特色社会主义思想为指导,以“法治保障,严格护”“改革驱动,质量引领”“聚焦重点,统筹协调”“科学治理,合作共赢”为工作原则。到2025年,知识产权强国建设取得明显成效;到2035年,知识产权综合竞争力跻身世界前列,中国特色、世界水平的知识产权强国基本建成。“规划”则是在上述指导思想、基本原则和发展目标的指引下进行的具体设计。其次,“纲要”为“规划”指明了建设的路径和宏观方向。如“纲要”部署了“建设面向社会主义现代化的知识产权制度”“建设支撑国际一流营商环境的知识产权保护体系”“建设激励创新发展的知识产权市场运行机制”“建设便民利民的知识产权公共服务体系”“建设促进知识产权高质量发展的人文社会环境”“深度参与全球知识产权治理”六个方面重点任务。“规划”则围绕上述任务提出知识产权保护迈上新台阶、知识产权运用取得新成效、知识产权服务达到新水平、知识产权国际合作取得新突破等四个主要目标,该目标是对“纲要”任务的落实最后,“规划”为落实“纲要”明确了具体路径和措施,为实现“纲要”建设目标提供了切实保障。如围绕“纲要”提出的任务,“规划”提出5个方面的发展任务,一是全面加强知识产权保护激发全社会创新活力,完善知识产权法律政策体系,加强知识产权司法保护、行政保护、协同保护和源头保护。二是提高知识产权转移转化成效支撑实体经济创新发展,完善知识产权转移转化体制机制,提升知识产权转移转化效益。三是构建便民利民知识产权服务体系促进创新成果更好惠及人民,提高知识产权公共服务能力,促进知识产权服务业健康发展。四是推进知识产权国际合作服务开放型经济发展,主动参与知识产权全球治理,提升知识产权国际合作水平,加强知识产权保护国际合作。五是推进知识产权人才和文化建设夯实事业发展基础。显而易见,上述5个发展任务是对“纲要”任务的细化、延伸和拓展。总之,“纲要”为我国未来十五年知识产权强国建设指明了方向,“规划”则为未来5年的知识产权强国建设确定了具体的建设路径,“规划”以“纲要”为指导,以落实“纲要”为目标,两者都对我国知识产权强国建设具有重要意义。二、知识产权强国战略的发展路径如前所述,纲要和规划两者尽管是两份文件,但两者的目标是一致的,是在知识产权强国建设这一大目标下不同层面的设计,两者不但不矛盾,甚至高度一致,可以围绕知识产权强国建设这一大目标,在纲要确定任务的基础上,结合我国未来五年的优先发展事项,进行规划设计。具体而言,包括以下方面:第一,建设面向社会主义现代化的知识产权制度。构建门类齐全、结构严密、内外协调的法律体系。开展知识产权基础性法律研究,做好专门法律法规之间的衔接,增强法律法规的适用性和统一性。构建职责统一、科学规范、服务优良的管理体制。构建公正合理、评估科学的政策体系。构建响应及时、保护合理的新兴领域和特定领域知识产权规则体系。建立健全新技术、新产业、新业态、新模式知识产权保护规则。第二,建设支撑国际一流营商环境的知识产权保护体系。健全公正高效、管辖科学、权界清晰、系统完备的司法保护体制。实施高水平知识产权审判机构建设工程,加强审判基础、体制机制和智慧法院建设。建立统一协调的执法标准、证据规则和案例指导制度。健全便捷高效、严格公正、公开透明的行政保护体系。依法科学配置和行使有关行政部门的调查权、处罚权和强制权。健全统一领导、衔接顺畅、快速高效的协同保护格局。坚持党中央集中统一领导,实现政府履职尽责、执法部门严格监管、司法机关公正司法、市场主体规范管理、行业组织自律自治、社会公众诚信守法的知识产权协同保护。第三,建设激励创新发展的知识产权市场运行机制。完善以企业为主体、市场为导向的高质量创造机制。以质量和价值为标准,改革完善知识产权考核评价机制。健全运行高效顺畅、价值充分实现的运用机制。加强专利密集型产业培育,建立专利密集型产业调查机制。建立规范有序、充满活力的市场化运营机制。提高知识产权代理、法律、信息、咨询等服务水平,支持开展知识产权资产评估、交易、转化、托管、投融资等增值服务。第四,建设便民利民的知识产权公共服务体系。加强覆盖全面、服务规范、智能高效的公共服务供给。实施知识产权公共服务智能化建设工程,完善国家知识产权大数据中心和公共服务平台,拓展各类知识产权基础信息开放深度、广度,实现与经济、科技、金融、法律等信息的共享融合。加强公共服务标准化、规范化、网络化建设。建立数据标准、资源整合、利用高效的信息服务模式。第五,建设促进知识产权高质量发展的人文社会环境。塑造尊重知识、崇尚创新、诚信守法、公平竞争的知识产权文化理念。构建内容新颖、形式多样、融合发展的知识产权文化传播矩阵。营造更加开放、更加积极、更有活力的知识产权人才发展环境。完善知识产权人才培养、评价激励、流动配置机制。第六,深度参与全球知识产权治理。积极参与知识产权全球治理体系改革和建设。扩大知识产权领域对外开放,完善国际对话交流机制,推动完善知识产权及相关国际贸易、国际投资等国际规则和标准。构建多边和双边协调联动的国际合作网络。[问答题]2.古典长篇章回体小说《镜花缘》由清代李汝珍所著,全书共一百回,内容涉及神话、游历、论学谈艺等主题。该古籍初刻本为清嘉庆二十二年江宁桃红镇坊刻本,又有嘉庆二十三年苏州“原刊本”(北京大学图书馆藏)等诸多版本,无标点、分段及注释,清末民初后亦有不同的校注本出版发行。1955年4月,某出版发行校注版《镜花缘》一书。该书版权页显示:李汝珍著,张友鹤标点、校注,1955年4月北京第一版。1971年张某去世。2009年8月4日,张某著作权继承人与甲出版社签订《图书出版合同》,约定授予甲出版社在合同有效期内,在我国以图书形式出版张某校注版《镜花缘》中文本的专有出版权。2016年9月,甲出版社出版发行校注版《镜花缘》一书。2017年7月,乙出版社出版《镜花缘》,与甲出版社出版发行的该书,标点同、段落编排完全一致。甲出版社起诉乙出版社。<1>.甲出版社是否是独立的出版权人,为什么?<2>.对著作权的保护期限是多长?其继承人都有哪些著作权,是不是有权签署出版的委托合同?为什么?<3>.乙出版社是否侵犯了甲出版社的著作权?为什么?正确答案:详见解析参考解析:<1>.甲出版社是独立的出版权人,理由如下:1.古籍整理作品是古籍整理者对古籍进行整理后而形成的成果。古籍整理的主要方式包括影印、点校、注释、今译、辑佚、索引、编纂、数字化等。《镜花缘》系清代李汝珍所著,属于古籍,但无标点、分段及注释,张某对《镜花缘》进行标点、校注,属于对古籍进行整理。根据我国著作权法,整理者在古籍整理工作中付出独创性劳动的,可就整理后的作品享有著作权保护,适用演绎作品的保护规则。《著作权法》第12条规定,改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品,其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有,但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。就本题而言,张某对《镜花缘》一书综合完成的标点、分段、注释智力成果整体产生的新版本作品形成了区别于古籍《镜花缘》版本的独创性表达,构成演绎作品,张某对其作品享有著作权。2.作品的专有出版权属于专有复制、发行权,属于著作财产权。根据我国著作权法,著作权属于公民的,公民死亡后,著作财产权在法律规定的保护期内依照继承法的规定移转。如前所述,张某对其标点、校注的《镜花缘》享有著作权。随着其死亡,其对该作品的著作权,包括专有出版权,将依法转移至作者的继承人。3.甲出版社与张某继承人之间的《图书出版合同》约定授予甲出版社专有出版权,因此在合同有效期内,甲出版社享有专有出版权,属于独立的出版权人。<2>.1.著作权包括著作人身权和著作财产权。根据我国著作权法,著作人身权具有无期限性,因此没有期限。但著作财产权则具有期限性,根据我国著作权法,自然人著作财产权的保护期为作者终生及其死亡后五十年,截止于作者死亡后第五十年的12月31日;如果是合作作品,截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。2.根据我国著作权法,著作权人对其作品享有著作人身权和著作财产权,其中著作人身权包括发表权、署名权、修改权、保护作品完整权;著作财产权包括复制权、发行权、展览权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权、表演权、出租权。(1)就本题而言,由于张某的作品已经发表,而发表权只能行使一次,故该权利已经用尽;又由于《镜花缘》是文字作品,不享有出租权,故张某对其文字作品享有的权利包括复制权、发行权、展览权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权、表演权。(2)由于著作人身权不能与作者分离,不能继承,张某继承人可以继承的权利包括:作品的复制权、发行权、展览权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权、表演权。3.如前所述,张某的继承人基于继承取得了作品《镜花缘》的复制权、发行权,其作为权利人,有权签署专有出版合同。<3>.乙出版社是否侵犯了甲出版社的著作权,理由如下:1.如前所述,张某标点、校注的《镜花缘》具有独创性,符合演绎作品的要件,受著作权法的保护。甲出版社通过《出版合同》取得了对案涉作品的专有出版权,这意味着,未经甲出版社的同意许可,又无法律依据,出版案涉作品《镜花缘》的行为将构成侵权。2.根据司法解释,出版物侵犯他人著作权的,出版者应当根据其过错、侵权程度及损害后果等承担民事赔偿责任。出版者对其出版行为的授权、稿件来源和署名、所编辑出版物的内容等未尽到合理注意义务的,依据著作权法规定,承担赔偿责任。本题中,甲出版社《镜花缘》出版发行早于乙出版社版《镜花缘》。乙出版社版《镜花缘》全书的标点及分段与甲出版社版《镜花缘》的标点及分段相同,两书对注释内容选择整体相同且注释部分高度雷同。故可认定乙出版社版《镜花缘》抄袭了甲出版社版《镜花缘》的实质性部分,属于侵权图书。乙出版社作为专业出版机构,可通过正常途径获知甲出版社已在国内市场上在先出版发行了涉案图书,且乙出版社亦认可其出版的侵权图书参考来源于权利图书,但其仍然出版发行了涉案侵权图书,故其对涉案侵权图书的出版未尽到合理的注意义务,主观上存在过错,侵害了甲出版社对张某作品《镜花缘》享有的专有出版权。(参考:人民文学出版社有限公司与人民教育出版社有限公司侵害出版者权纠纷一审民事判决书,案号:(2019)京0105民初10975号)[问答题]3.甲公司针对现有技术中普通扳手无法适应较小的操作空间申请了一项实用新型专利,已经获得授权。说明书中清楚完整地记载了两个创新点1和创新点2,其中创新点1通过改变扳手与物体接触的角度来适应不同的操作空间;创新点2通过可折叠的方式来实现在较小空间内易于操作。独立权利要求和从属权利要求仅涉及创新点1。乙公司对该项专利提出无效宣告。无效理由1:创新点2没有支撑。甲企业只是在权利要求书中体现创新点1,独立权利要求没有体现创新点2,所以缺乏必要技术特征。无效理由2:独立权利要求不包括创新点2,造成权利要求不清楚。无效理由3:创新点1没有创新性。但是乙没有提供相关证据材料,后续在不到一个月左右的时间,提交了对比文件,其中对比文件公开了创新点1。<1>.无效宣告请求人在程序上是否存在瑕疵?(或乙企业提出的无效宣告,在无效宣告程序中,是否存在不符合要求的程序?)<2>.针对无效宣告理由1,甲企业是否需要修改权利要求书来克服?<3>.针对无效宣告理由2,甲企业是否需要修改权利要求书来克服?<4>.针对无效宣告理由3,甲企业是否需要修改权利要求书来克服?正确答案:详见解析参考解析:<1>.1.根据我国专利法,自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起,任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的,可以请求国务院专利行政部门宣告该专利权无效。2.根据专利法细则,请求宣告专利权无效或者部分无效的,应当向专利复审委员会提交专利权无效宣告请求书和必要的证据一式两份。无效宣告请求书应当结合提交的所有证据,具体说明无效宣告请求的理由,并指明每项理由所依据的证据。其中,无效宣告请求的理由,是指被授予专利的发明创造不符合专利法第二条、第二十条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十六条第三款、第四款、第二十七条第二款、第三十三条或者本细则第二十条第二款、第四十三条第一款的规定,或者属于专利法第五条、第二十五条的规定,或者依照专利法第九条规定不能取得专利权。无效宣告请求的理由不属于上述规定的理由的,不予受理。3.此外,除法律规定的特殊情形外,申请宣告专利无效的,应当在在提出无效宣告请求之日起一个月内提交证据。4.就本题而言,乙公司在甲公司获得专利权后申请宣告专利无效,在时间上符合要求。但也存在以下瑕疵:(1)申请无效的范围不明确。由材料可知,甲公司的专利中包括多项权利要求,这些权利要求共同构成甲公司专利权的保护范围。根据上述规定,乙公司在申请专利无效时,应明确要求宣告哪项权利无效,但乙公司只是笼统请求宣告无效。(2)无效理由3不符合要求。如前所述,我国法律明确了专利无效的事由,如果不符合,则不予受理。针对无效理由3,可能涉及的是甲公司的专利没有新颖性、创造性,但乙公司的申请理由“没有创新性”并非专利法细则规定的无效宣告事由,因为不知道其具体是指没有“新颖性”还是没有“创造性”。(3)乙公司未说明申请的理由。根据专利法细则,乙公司在申请无效宣告时应提供证据,具体说明无效宣告请求的理由,并指明每项理由所依据的证据,这指的的是,乙公司不但应说明甲公司专利属于专利法无效宣告理由中的哪一项,列明具体的条、款、项,例如没有新颖性或没有创造性,还应具体说明为什么没有新颖性或创造性,并指出相应的依据。但乙公司在申请时未提交证据,也未说明理由,事后也仅提交了对比文件,更未结合证据材料进行说明。<2>.1.根据专利法细则,如果独立权利要求没有从整体上反映发明专利或实用新型的技术方案、记载解决技术问题的必要技术特征,属于专利无效的情形。乙公司无效宣告理由1是“独立权利要求没有体现创新点2,所以缺乏必要技术特征”,如果该理由成立,则甲公司的专利将被宣告无效,从这个意义上说,甲企业为了避免专利无效,应当予以修改权利要求书来克服。但是,乙公司无效宣告理由1成立的前提是“缺乏必要技术特征”,因此审查甲企业现有的记载是否具备了“必要技术特征”,是决定是否需要修改的关键。2.由于独立权利要求决定了一项专利最大的保护范围,因而在符合授权条件的前提下,尽可能减少独立权利要求限定的特征也是申请人的合理选择,这意味着并不需要将所有的技术特征都写入独立权利要求。特别是,必要技术特征的法律目的在于保证权利要求保护范围与发明所作的贡献相匹配,而说明书的要求的法律目的在于保证专利文件公开的信息使所属领域技术人员能够理解发明并将发明付诸实践。换句话说,并非说明书中记载的技术特征都是必要的技术特征,甲公司独立权利要求没有体现“创新点2”,未必就是“缺乏必要技术特征”。乙企业仅以“独立权利要求没有体现创新点2”,就认为“缺乏必要技术特征”,是将产品或方法所必要的特征混同于独立权利要求的必要技术特征,是对“必要技术特征”的误解。3.所谓“必要技术特征”,是指针对要解决的技术问题所必不可少的技术特征,换句话说,只要该技术特征能够与解决的技术问题相匹配,就符合“必要技术特征”的要求。本题中,甲公司发明解决的技术问题是“普通扳手无法适应较小的操作空间”,创新点1“通过改变扳手与物体接触的角度来适应不同的操作空间”可以解决上述技术问题,至于创新点2只是采取的具体的手段和方式,但并非解决上述技术问题的“必要技术特征”。4.总之,要实现发明所必须的技术特征不同于独立权利要求中的必要技术特征,说明书中的记载的技术特征不必然是权利要求的必要技术特征。本题中,创新点1是解决解决技术问题的必要特征,创新点2只是实现该发明的具体手段,但这不属于必要技术特征,因此乙公司的理由不成立,甲公司无需修改予以克服。<3>.针对无效宣告理由2,甲企业无需修改权利要求书来克服,理由如下:1.我国专利法第26条规定,权利要求书应当以说明书为依据,清楚、简要地限定要求专利保护的范围。根据专利法细则,不符合专利法第26条第四款,即“权利要求不清楚”的,属于专利无效的情形。乙公司无效宣告理由2是“权利要求不清楚”,如果该理由成立,则甲公司的专利将被宣告无效,从这个意义上说,甲企业如果为了避免专利无效,应当予以修改权利要求书来克服。但是,乙公司无效宣告理由2成立的前提是“权利要求不清楚”,因此审查甲企业现有的记载“权利要求是否清楚”,是决定是否需要修改的关键。2.权利要求书应当清楚,是指(1)每项权利要求的类型应当清楚,(2)每一项权利要求应当清楚,(3)构成权利要求书的所有权利要求作为一个整体应当清楚。就本题而言,甲公司的权利要求书符合上述三个要求,没有证据表明,未体现创新点2会导致甲公司的权利要求类型不清楚,或某项权利要求不清楚,或导致构成权利要求书的所有权利要求不清楚。因此,乙公司认为所谓的未体现创新点2导致权利不清楚,并不能成立,因此也无需予以修改。3.事实上,根据专利法,发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准,有观点认为仅在说明书或者附图中描述而未被概括到权利要求中的技术方案,视为专利权人放弃了对该技术方案的保护。本题中甲公司未将创新点2列入权利要求,可以视为甲公司放弃对创新点2的权利要求。即便甲公司未放弃,说明书也仅是用于解释权利要求,也即可以通过说明书的内容来解释和确定甲公司的专利权保护范围,并不必然会导致“权利要求不清楚”。4.总之,甲公司在说明书中的创新点2并不一定是其专利权的要求,该公司的独立权利要求和从属权利都未涉及创新点2,即便未体现创新点2也不会导致权利要求不清楚,乙公司的主张不成立。<4>.针对无效宣告理由3,甲企业需要修改权利要求书来克服,因为根据我国专利法,授予专利权的发明和实用新型,应当具备新颖性、创造性和实用性。如果无效宣告理由3成立,特别是结合乙公司提交的对比文件,甲企业的专利可能被认定为没有新颖性,那么甲企业的专利将不符合授权条件,符合专利法规定的无效宣告的情形。因此,为了避免专利被宣告无效,甲企业有必要通过修改权利要求书来予以克服。[问答题]4.某市工业机械相关企业,为加大企业创新发展,该市工业机械企业联合会,开展专利风险预警,助力企业创新发展,规避风险。工业机械类型为四类,分别是A型、B型、C型、D型。该技术核心部件包括减速器、控制器、电动机等,其中减速器包括风速减速器,Dv减速器等。<1>.说明专利风险和专利风险预警的含义?<2>.开展本次专利预警工作包含的主要内容?<3>.本次专利预警分析的技术项目分解内容。正确答案:详见解析参考解析:<1>.1.专利风险,是指在市场主体或创新主体所进行的任何与专利有关的活动中,因管理疏忽或处置不当等风险行为而侵犯他人专利权或者被侵犯专利权造成损失的可能性。2.专利风险预警是指运用专利分析方法,针对行为主体所进行的与专利相关的行为进行分析,识别研判并向行为主体预警提示其因管理疏忽或处置不当等风险行为而可能带来侵犯他人专利权或被侵犯专利权从而造成损失的现实风险或潜在风险。专利风险预警的重点是对风险行为进行研判和控制。<2>.一般情况下,专利风险预警的内容包括专利技术内涵分析、专利竞争格局分析、专利风险的筛查识别、专利风险的等级判定和专利风险应对策略等五步。本次专利预警工作包含以下主要内容:1.专利技术内涵分析。通过确定所分析对象的技术边界和技术内容,并据此提炼出相关技术的技术要点和关键技术特征。实际操作时,应由技术人员、产业专家和情报分析人员共同对所确定的工业机械的技术内涵、技术要点和关键技术特征进行讨论,并根据技术特点和专利检索可行性形成技术项目分解表。2.专利竞争格局分析。在专利竞争格局分析阶段,应对包括速器、控制器、电动机等四类工业机械产品的直接上下游直接关联技术的专利现状进行分别分析,摸清相关领域的专利技术发展趋势、专利地域分布状况、技术分布状况和权利及申请主体分布状况,摸清整个技术领域不同技术发展路线的专利分布现状,以及其它企业和科研院所等创新主体的专利竞争力状况。3.专利风险的筛查识别。应在前述步骤的基础上,通过对与分析对象有关的各类专利、技术、市场等信息的收集,发现和研判可能会威胁该企业或其项目预期方案的风险专利并进行对比确认。4.专利风险的等级判定。即在技术空白点分析模块应用的基础上,首先检索出与该企业专项技术方案相关的专利,再通过分析人员的阅读,比较其必要技术特征,并利用归纳、推理等定性分析方法判定重大专项技术方案所采用的技术是否存在专利侵权风险的因素。之后根据专利侵权判定原则,就该企业的专利侵权风险进行判断,一般可将风险等级分为高风险、中度风险、低风险和无风险四个等级。5.专利风险应对策略。如果该企业的项目或产品存在较高或中度专利侵权风险,应积极采取措施避免或降低风险。具体而言,该企业可以通过规避设计、提起无效、主动寻求专利许可等避免风险,也可以通过专利挖掘、购买、并购、联盟等方式降低风险。如果该企业只有在风险发生的可能性很小,且可能产生的负面影响较小,也可以考虑风险接受,但应做好相关的预案。<3>.本题中机械工业产品的种类有ABCD四种,涉及的技术核心部件包括减速器、控制器、电动机等,其中减速器包括风速减速器,Dv减速器,据此本次专利预警分析的技术项目可以分解为下表:[问答题]5.甲公司在A国申请获得一项外观设计的专利,后发现乙公司和丙公司分别在A国和B国使用该专利,准备起诉两公司。经咨询律师后,被告知无权起诉丙公司侵权。后甲公司起诉乙公司,要求其停止侵害、赔偿损失、恢复原状、返还原物、赔礼道歉。被法院告知不能恢复原状、返还原物。后甲公司准备在多国申请外观设计专利。<1>.结合甲公司无权起诉丙公司侵权,阐述知识产权的主要特征。<2>.法院告知甲不能要求恢复原状和返还原物,法律依据是什么?怎么确定赔偿数额?<3>.甲想要去海外申请外观设计,对外观设计专利进行保护的主要国际公约是什么?该公约对申请外观设计专利有什么要求?正确答案:详见解析参考解析:<1>.知识产权是人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、商誉依法享有的权利。由于知识产权的客体知识产品具有非物质性,这使绝大多数知识产权具有以下特征:1.知识产权具有独占性。知识产权是一种具有独占性的民事权利,即具有排他性和绝对性,表现为:一方面,没有法律规定或未经权利人许可,任何人不得使用权利人的知识产品;另一方面,对同一项知识产品,不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权并存。2.知识产权具有地域性。所谓地域性,是指知识产权作为一种独占性权利,其在空间上的效力并不是无限的,而要受到地域的限制,即按照一国法律获得承认和保护的知识产权,只能在该国发生法律效力。除签有双边互惠协定或共同加入知识产权国际公约之外,依据一国法律受到保护的知识产权并不具有域外效力,其他国家对这种权利没有保护义务,任何人均可在自己的国家内自由使用该知识产品,既无须取得权利人的同意,也不必向权利人支付报酬。3.知识产权具有期限性。所谓期限性,是指绝大多数类型的知识产权仅在法律规定的期限内受到保护,一旦超过法律规定的有效期限,这一权利就自行消灭,相关知识产品即成为整个社会的共同财富,为全人类所共同使用。当然,以上权利是绝大多数知识产权共有的特征,但一些特殊的知识产权可能不具有期限性或严格意义上的独占性。本质上说,只有客体的非物质性才是知识产权的本质特征。4.就本题而言,甲公司无权起诉丙公司,既是由知识产权的特征决定的,也是对知识产权上述特征的体现。具体如下:(1)甲公司在A国申请获得了外观设计专利,意味着甲公司对其外观设计具有绝对权和排他权,原则上在专利权有效期限内,如果要想实施甲公司的外观设计专利,或者应经甲公司许可,或者应具有法律依据,否则将构成侵权。(2)但是,由于甲公司仅在A国申请获得了外观设计专利,由于知识产权具有地域性,因此甲公司仅在A国主权范围内对其外观设计专利享有独占权,而在A国主权范围之外的其他国家,甲公司对其外观设计专利不享有知识产权。即甲公司在专利权有效期限内,在A国主权范围内,任何人如果要想实施甲公司的外观设计专利,或者应经甲公司许可,或者应具有法律依据,否则将构成侵权,如本题中的乙公司;但在A国主权范围之外的其他国家,如本题中的B国,由于甲公司未申请专利,B国对其没有保护的义务,任何人包括丙公司均可在B国内自由使用甲公司的外观设计,既无须取得甲公司的同意,也不必向甲公司支付报酬,且不构成侵权。5.总之,专利侵权以存在专利权为前提。本题中,甲公司在A国享有专利,乙公司未经甲公司许可又有无法律依据在A国实施了甲公司的专利,侵犯了甲公司的专利权,故可以起诉乙公司侵权;但是,由于甲公司在B国未申请专利,意味着甲公司在B国并不享有任何专利权,甲公司的专利权在B国也不受保护,因此B国的丙公司即便未经甲公司许可也可以使用甲公司的外观设计,且不构成侵权,甲公司无权起诉丙公司。<2>.1.由于知识产权的客体具有非物质性特征,既不能发生有形控制的占有,也不会因使用而受到损耗,因此在知识产权侵权之诉中,知识产权主体并不能援用请求恢复原状、返还原物的传统民事救济方法。2.事实上,法院告知甲不能要求恢复原状和返还原物,是依据我国《专利法》关于专利侵权的民事法律责任的相关规定。《专利法》第65条规定,未经专利权人许可,实施其专利,即侵犯其专利权,引起纠纷的,由当事人协商解决;不愿协商或者协商不成的,专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉,也可以请求管理专利工作的部门处理。管理专利工作的部门处理时,认定侵权行为成立的,可以责令侵权人立即停止侵权行为,当事人不服的,可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉;侵权人期满不起诉又不停止侵权行为的,管理专利工作的部门可以申请人民法院强制执行。进行处理的管理专利工作的部门应当事人的请求,可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解;调解不成的,当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。由该条规
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