关于公司治理研究与解决的十大问题

关于公司治理

研究及解决的十大问题山东大学管理学院徐向艺关于公司治理研究及解决的十大问题22024/11/17问题之一：

信息不对称条件下的委托代理关系是公司治理的核心问题关于公司治理研究及解决的十大问题32024/11/17

1.1公司法人治理结构现代公司的治理形式是采取法人治理结构。所谓法人治理结构是指在公司法人中联结并规范所有者（股东）、支配者（董事与经理）、监督者（监事）等相互权力和利益关系的制度安排。这种制度安排的目的是使诸方面的资产权利的掌握及运用严格受到相应资产责任的制约。关于公司治理研究及解决的十大问题42024/11/17

1.2公司委托代理关系现代公司法人治理结构的核心内容使委托——代理关系。在现代公司理论中，委托——代理关系被定义为一种契约。在这种契约下，一个或一些人（委托人）授权另一个或另一些人（代理人）授权另一个人或一些人为他他们的利益而从事某项活动，其中包括授予代理人某些决策权力。关于公司治理研究及解决的十大问题52024/11/171.3公司委托代理关系具有三个层次：股东——董事董事——经理股东——监事关于公司治理研究及解决的十大问题62024/11/17

1.4代理成本一是由于坚定契约的信息的不对称性与不充分性，二是由于代理人的目标函数并不总是和委托人相一致而出现所谓代理成本问题。其原因有：

——委托失误

——代理人不履行勤勉义务

——代理人败德行为关于公司治理研究及解决的十大问题72024/11/17问题之二：

公司治理中的股东权尤其是中小股东权益保护问题关于公司治理研究及解决的十大问题82024/11/17

2.1问题的提出：一人股东会？

2002年9月11日，在一宗名为“伊煤B”的上市公司所举行的股东会议上，出席的股东只有1人，创下中国股市（恐怕也是世界股市）股东会议人数的最低纪录。这样的股东会，一人之外的广大股东权益如何保障？关于公司治理研究及解决的十大问题92024/11/172.2中国上市公司国有股一股独大及症结19921996199920022004国家股41.3835.4236.1659.4558.67法人股26.6327.1826.605.104.85内部职工股1.231.201.190.270.12其他——0.951.100.510.16流通股30.7535.2534.9834.6736.20注：①法人股包括发起法人股、外资法人股和募集法人股②2002年以后，国有股含发起人法人股表：中国上市公司股权结构（％）关于公司治理研究及解决的十大问题102024/11/172.3中小股东权益的保护

——累积投票权制度

——强化小股东对股东大会的请求权、召集权和提案权

——类别股东表决制度

——股东民事赔偿制度

——表决权排除制度

——小股东委托投票制度

——网络投票制度

——异议股东股份价值评估权制度

——小股东维权组织的建立关于公司治理研究及解决的十大问题112024/11/17问题之三：

公司治理中的股东权约束及母子公司关系协调问题关于公司治理研究及解决的十大问题122024/11/173.1案例

2003年中国股市上出现引起国人注意的“济南现象”，五家上市公司被同年ST。原因是上市公司中大股东（母公司）未履行“谨慎董事”和“忠诚董事”义务。如轻骑股份1993年首次募集资金4.88亿，其中有3亿被母公司轻骑集团占用归还了银行贷款。母公司累计拖欠了子公司资金28亿元。这就引起了公司治理中的股东权约束问题。关于公司治理研究及解决的十大问题132024/11/173.2公司法人有限责任的缺陷母公司对子公司的控制导致子公司严重受损，甚至使子公司倒闭，母公司仅以出资额为限对子公司负有有限责任吗？

——公司法人制度中潜在着“道德风险因素”

——公司法人人格制度会使股东与债权人之间本应平衡的利益体系向股东倾斜

——公司法人人格制度可能有损大股东之外的利益相关者利益

关于公司治理研究及解决的十大问题142024/11/17

3.3揭开法人面纱原则

指为了防止滥用公司独立人格、保护公司债权人利益和社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东（包括自然股东和法人股东）对公司债权人或公共利益直接负责，以实现公平、正义目标而设置的一种法律措施。关于公司治理研究及解决的十大问题152024/11/17问题之四：

上市公司关联交易及其治理问题关于公司治理研究及解决的十大问题162024/11/174.1关联交易及其后果

关联交易是关联方之间转移资源或义务的交易，其主要特征是，尽管交易是以市场行为方式进行，但由于一方往往对另一方具有控制或重大影响能力，交易结果并不一定是公平的，经常会造成一方对另一方投资者利益的侵害，并由此影响到投资者的信心和资本市场的稳定。

关于公司治理研究及解决的十大问题172024/11/17

2001年，我国共有上市公司619家发生了关联交易，比例为53.64%，共发生关联交易1368笔，涉及金额为1623亿元，平均每笔交易金额为11864万元。2002年，在1223家上市公司中有606家发生了关联交易，比例为49.55%，这些公司共发生关联交易1385笔，交易金额为1603亿元，平均单笔交易金额为11574万元。可以看出，在2001年和2002年，有一半左右的上市公司发生了关联交易，而且交易金额较大，对上市公司的生产经营具有明显的影响。

4.2中国上市公司关联交易的总体情况关于公司治理研究及解决的十大问题182024/11/17

4.3关联交易治理的阶段1991～1996：关联交易规范的缺失阶段1997～2000：关联交易规范的建设阶段2001～至今：关联交易规范的完善阶段关于公司治理研究及解决的十大问题192024/11/174.4关联交易治理的缺陷

现有的关联交易的监管规则以部门规章为主，缺乏高效力的法律规范；现有的关联交易监管规则以信息披露为主，缺乏判定和保障公允性的规则；现有的监管规则对违法行为以行政处罚为主，缺乏民事和刑事法律责任的追究；现有的关联交易监管规则目的有别，不同部门监管规则缺乏协同性。关于公司治理研究及解决的十大问题202024/11/17

4.5中国上市公司关联交易治理

1.关联股东表决回避制度

该制度就是股东会对某一项关联交易做出决议时，与该关联交易的利害关系的股东不得就其持有的股份行使表决权，即由无利害关系的股东来决定关联交易的实施与否。关于公司治理研究及解决的十大问题212024/11/172.股东派生诉讼制度

该制度是指当公司的正当权益受到侵害时，特别是受控股东、董事等的侵害，而公司拒绝或怠于通过诉讼追究其责任时，具备法定资格的股东（一个或多个）依法定程序，以自己名义，但为了公司利益而提起的诉讼。诉讼者代表的是公司的利益，而通过诉讼挽回的损失也归公司所有。股东派生诉讼制度是为了使公司和少数股东免受居于管理地位的董事或受托人的欺诈。关于公司治理研究及解决的十大问题222024/11/173.异议股东评估权制度

异议股东评估权制度（theappraisalrightofdissenters），是指对于提交股东大会表决的包括关联交易在内的公司重大交易事项持异议的股东，在事项经股东大会资本多数表决权通过时，有权依法定程序要求对其所持有的公司股份的“公平价值”进行评估并由公司以此买回股票，从而实现退出公司的目的。该制度实质上是一种小股东在特定条件下的解约退出权。关于公司治理研究及解决的十大问题232024/11/174.公司法人人格否认制度

公司法人格否认（disregardofcorporatepersonality），也称揭开公司面纱原则，是指公司及其股东虽然在法律上具有互相独立的法律人格，但在具体法律关系中，基于包括关联交易在内的特定事由，法院或仲裁机构为追求法律的公平与正义，保护债权人利益，可以揭开公司面纱，否认公司与背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，将股东与公司视为同一主体，责令公司股东（包括自然人股东和法人股东）直接对公司债权人负责。该制度实质上是使责任股东对由于关联交易受损子公司负无限责任。关于公司治理研究及解决的十大问题242024/11/175.控股股东关联交易担保责任制度

实行关联交易担保制度，就是对那些较为复杂、交易的后果很难立即做出判断的交易，要求控股股东对“交易后果对上市公司是有利的”这一事实作出承诺并提供担保。如果在担保有效期内该交易的结果没有达到最初的承诺，则控股股东应对存在的差额负相应的补偿责任，或者按最初的交易条件撤销该交易。关于公司治理研究及解决的十大问题252024/11/17

6.

信息披露监管制度

-----细化关联交易的披露内容-----加大对违规公司及其责任人的处罚力度------实行财务表重编制度关于公司治理研究及解决的十大问题262024/11/17问题之五：

公司治理中的独立董事制度关于公司治理研究及解决的十大问题272024/11/17§5.1独立董事问题的产生●诱因之一：经理人员的高薪酬引起争议

根据统计，1957年整个美国只有13个公司的CEO年薪达到40万美元，到1988年，美国最大300家公司的CEO的平均年薪是95.2万美元，克莱斯勒公司总裁艾柯卡的年薪创纪录地达到1200万美元。

关于公司治理研究及解决的十大问题282024/11/17●诱因之二：股东诉讼事件大量增加

据美国WYART公司的调查，幸福1000家大公司中，20世纪没有一家涉及股东诉讼赔偿案；1978年有1/11的公司董事和经理人员卷入了股东诉讼；1979年有1/9的公司董事卷入了股东诉讼；1985年16家公司卷入了股东诉讼赔偿案。关于公司治理研究及解决的十大问题292024/11/17●诱因之三：公司法律框架体系的变化

为了更好地保护投资者和公众的利益，防止执行董事及经理人员滥用权力的事件发生，各国的公司法律规制框架体系都发生了相应的变化：成立专门的规制机构，颁布详尽的规制章程和法律条款，从强化内部自律和外部监督两个方面推动公司治理。关于公司治理研究及解决的十大问题302024/11/17§5.2独立董事制度是公司治理的重要一环——公司治理是解决信息不对称的内部制度安排；——社会审计是解决信息不对称的外部制度；——独立董事制度针对内部人控制下一股独大问题。据统计：2002年在1175家上市公司的1051家控股股东中，国有性质的股东813家，占77%。其中单一持股比例在50%以上的公司有390家，占36.8%；持股比例在20%～50%的有387家，占36.5%。关于公司治理研究及解决的十大问题312024/11/17

§5.3独立董事制度的引入2000年中国上市公司80%以上的董事会中的“内部人”董事比例在60%。

2001年8月22日，中国证监会发布《在上市公司设立独立董事制度的指导意见》。独立董事是指“不在公司所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事”

。关于公司治理研究及解决的十大问题322024/11/17§5.4独立董事的职责●重大关联交易提前认定●向董事会提议召开临时股东会●提议召开董事会●独立聘请外部审计机构和咨询机构●公开征集股票权行使上述职权应当取得全体独立董事的二分之一以上同意。提议未被采纳或不能正常行使职权，应予披露。

关于公司治理研究及解决的十大问题332024/11/17§5.7独立董事的制度设计●独立董事的提名●独立董事的资格●独立董事的责任●独立董事的报酬●独立董事的能力要求●独立董事的道德要求关于公司治理研究及解决的十大问题342024/11/17问题之六：

公司治理中高管人员激励机制的设计问题关于公司治理研究及解决的十大问题352024/11/17报酬激励机制：年薪制、股票期权及其他剩余支配权与经营权激励机制声誉与荣誉激励机制聘用与解雇激励机制关于公司治理研究及解决的十大问题362024/11/17问题之七：

公司治理中高管人员监督约束机制设计问题关于公司治理研究及解决的十大问题372024/11/17

7.1公司内部监督机制

——股东与股东会的监督

——董事会的监督

——监事会的监督

——工会的监督关于公司治理研究及解决的十大问题382024/11/17

7.2公司外部监督机制（市场监督）

——产品市场监督

——资本市场监督

——经理市场监督关于公司治理研究及解决的十大问题392024/11/17问题之八：

公司治理目标：“公司股东收益最大化”和“公司价值最大化”问题关于公司治理研究及解决的十大问题402024/11/17“股东出资于公司，主要目的是获取比自己独立经营更多的利润，所以，委托代理人为了自己的利益而经营。代理人满足股东这一要求是达成委托代理契约的前提条件。”§8.1“公司股东收益最大化”的假说关于公司治理研究及解决的十大问题412024/11/17§8.2多德教授与伯利教授之争论

●多德教授的“社会责任论”哈佛法学院多德教授对美国公司传统理念提出了几项修正性观点：（1）商事公司不仅应有营利功能，而且还应具有社会服务功能；（2）公司经营者不仅要对股东负责，而且还要对职工、消费者和社会公众负责；（3）公司经营者不应坐等法律的强制，而应主动地践行法律责任。

关于公司治理研究及解决的十大问题422024/11/17●伯利教授的“股东本位论”多德教授的观点遭到哥伦比亚法学院伯利教授的坚决反对。伯利教授认为，“你还不能提供一套清晰而且能够予以合理落实的对他人负责的方案以前，你就不能抛弃如下观点的强调，即‘商事’公司存在的唯一目的是为股东们赚钱，否则现在以公司形式动员和聚集的经济力量就会轻易地、低效率地转移到现在的管理者之手，他们虔诚地希望会有好事从此而来。”

关于公司治理研究及解决的十大问题432024/11/17§8.3从“股东收益最大化”向“公司价值最大化”转变

对于现代大型公司而言，公司代理人在制订公司发展战略以及治理公司时，不能不考虑债权人、客户、职工、社区等利害关系人的利益，不能单纯以营利本位或者只从“股东收益最大化”的宗旨出发来管理公司。相比而言，从影响公司财务管理目标的利益集团（股东、债权人、职工、客户、政府）角度讲，“公司价值最大化”作为公司经营目标更符合公司组织的未来含义。关于公司治理研究及解决的十大问题442024/11/17

公司价值最大化“公司价值最大化”是指通过公司财务上的合理经营，采用成本最低的财务政策，充分考虑资金的时间价值和风险与报酬的关系，在保证公司长期稳定发展的基础上使公司总价值达到最大。这一经营目标确定的指导思想是将公司长期稳定发展摆在首位，强调在公司价值增长中满足各方利益关系。关于公司治理研究及解决的十大问题452024/11/17问题之九：

公司治理中的内部人控制问题关于公司治理研究及解决的十大问题462024/11/17

9.1内部人控制的含义狭义的内部人控制概念是由青木昌彦（1994）提出的，指的是“从前的国有经理或职工在企业公司化的过程中获得相当大的一部分控制权的现象”。广义的内部人控制是指包括大股东及其代表董事