16第15章依职权其他行政行为

第十五章行政处理（二）

依职权行政行为案例分析上海惠利空调风口有限公司在买断了原上海产凡工贸实业有限公司的二期厂区后，于1999年9月6日取得了沪房地奉字（1999）第003894号上海房地产权，后上海惠利空调风口有限公司认为厂房面积不够，故向奉贤县规划管理局申请建造仓库用房。因上海惠利空调风口有限公司厂区在南桥中心城总体规划中属居住用地，奉贤县规划管理局对该建设项目不予批准。惠利空调风口有限公司公司认为奉贤县规划管理局不予批准其申请侵犯了其合法权益，故向法院提起行政诉讼，请求撤销不予批准的通知。问：上海市奉贤县南桥中心城总体规划属于什么性质的行政行为？行政规划一、行政规划的概念行政规划是指行政主体在实施公共事业及其他活动之前，首先综合地提示有关行政目标，事前制定出规划蓝图，以作为具体的行政目标，并进一步制定为实现综合性目标所需的各项政策性大纲的活动。二、行政规划的特征综合性行政规划是基于对现实情况的全面、准确的把握而对未来的一种谋划、安排、部署或者展望法定性具有法律根据行政规划最起码要求有组织法上的根据，以制约行政主体的规划裁量权广泛的裁量性三、行政规划的种类国家、省级、市级、县级规划综合规划、特定规划全国规划、地方规划、区域规划长期规划、中期规划、短期规划目标规划、实施规划指导性规划、落实性规划经济规划、产业规划、社会规划、开发规划、教育发展规划……本案中，城市规划的编制和审批依据《上海市城市规划条例》第17条第4款规定，宝山、嘉定、闵行区域规划和各县城规划以及区、县人民政府所在地镇总体规划由区、县人民政府组织编制，经市规划局综合平衡，提请同级人民代表大会或常务委员会审查同意后，报市人民政府审批。奉贤县南桥中心城总体规划是根据上海市城市总体规划布局要求重新编制后，经奉贤县人大常委会审议通过的，并报市有关部门审批，编制程序符合《上海市城市规划条例》的规定，其规划行为是合法的。End案例分析宁德市旅游局根据闽旅（2001）207号和闽旅（2001）218号文件要求，于2001年12月25日向全市国内旅行社发出宁旅（2001）91号“关于召开旅行社年检培训会议的通知”，该“会议通知”中注明“根据省旅游局计财处要求，今年旅行社年检审计必须统一由一家事务所负责审计上网输入，我市统一定在闽东益泰会计师事务所。”闽东远大有限责任会计师事务所知悉后，认为，该会议通知侵犯了其经营自主权，请求法院依法撤销被告会议通知中指定第三人为各旅行社进行年检审计的不合法行为。问：宁德市旅游局为旅行社指定审计机构的行为属于什么性质的行政行为？行政命令一、行政命令的概念行政命令，是指行政主体依法要求行政相对人为或者不为一定行为（作为或者不作为）的意思表示。二、行政命令的特征行政命令的主体是行政主体行政命令是一种意思表示行为行政命令是一种设定义务或者规则的行政行为行政命令以行政处罚或者行政强制执行为保障行政命令是依职权的行政行为行政命令适用特定的程序三、行政命令的种类责令（限期）改正违法行为与行政处罚的联系起因相同：都是由于行政相对人违法行为而引起的目的一致：目的都是为了维护行政管理秩序同步进行：两者可以同时进行责令（限期）改正违法行为与行政处罚的区别概念有别行政命令：一种作为命令行政处罚：对违反行政管理秩序的行为，依法给予的法律制裁性质不同行政命令：要求违法行为人履行法定义务，停止违法行为，恢复原状行政处罚：法律制裁形式不同行政命令：停止违法行为、责令退还、责令赔偿、责令改正等形式行政处罚：警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留、法律、行政法规规定的其他行政处罚角度不同行政命令：命令违法行为人履行既有的法定义务行政处罚：从制裁的角度对违法行为人科处新的义务本案中，宁德市旅游局的行为具备了行政命令的条件：首先，宁德市旅游局根据《旅行社管理条例》第36条“旅游行政管理部门对旅行社每年进行一次年度检查。旅行社应当按照旅游行政管理部门的规定，提交年检报告书、资产状况表、财务报表以及其他有关文件、材料”的规定，是行政执法机关。其次，“会议通知”所涉及的对象及具体事项，都是特定的。对象明确是各旅行社，具体事项为年检审计统一定在闽东益泰会计师事务所。再次，宁德市旅游局依据福建省旅游局的文件精神，在“会议通知”中注明：“今年旅行社年检审计必须统一由一家事务所负责审计上网输入，我市统一定在闽东益泰会计师事务所”，从这一行为的性质来看，是行政机关单方要求行政相对人为一定的行为（作为）。最后，“会议通知”涉及各旅行社履行义务的问题，各旅行社不进行年检审计，就要承担“旅行社业务经营许可证”不能颁发的后果，具有强制性。

End行政征收一、概念行政征收，是指行政主体凭借国家行政权，根据国家和社会公共利益的需要，依法向行政相对人强制性、无偿地征收税、费或者实物的行政行为。二、种类1.税国家税收机关凭借行政权力，依法强制地、无偿地取得财政收入的一种手段。流转税、资源税、所得税、财产税、行为税中央税、地方税、中央地方共享税税收机关：税务机关、海关2.费一定行政机关凭借行政权所确立的地位，为行政相对人提供一定的公益服务，或者授予国家资源和资金的使用权而收取的代价。案例分析新市镇加元村被执行人沈会中、朱冬英均为农业户口，双方于2007年10月29日补办婚姻登记手续。两人于1995年12月3日非婚生育一子，在不符合再生育条件的情况下，于2004年10月19日在江西省横峰县姚家卫生院违反规定生育第二个孩子。依照《中华人民共和国人口与计划生育法》第四十一条：《社会抚养费征收管理办法》的规定，德清县人口与计划生育局作出行政裁定书，决定对沈会中、朱冬英夫妇征收社会抚养费2万余元。法院立案受理后，依法组成会议庭，对该行政裁定书进行了书面审查。法院认为，申请执行人德清县人口计划和计划生育局对被执行人沈会中、朱冬英夫妇做出了征收社会抚养费的决定，证据确凿充分，认定事实清楚，征收程序合法，适用法律法规准确，故法院准予强制执行。该案在执行过程中，经过执行人员耐心细致的说服教育下，最终沈会中、朱冬英夫妇履行了法律义务。《中华人民共和国人口与计划生育法》第四十一条不符合本法第十八条规定生育子女的公民，应当依法缴纳社会抚养费。

未在规定的期限内足额缴纳应当缴纳的社会抚养费的，自欠缴之日起，按照国家有关规定加收滞纳金；仍不缴纳的，由作出征收决定的计划生育行政部门依法向人民法院申请强制执行。第十八条国家稳定现行生育政策，鼓励公民晚婚晚育，提倡一对夫妻生育一个子女；符合法律、法规规定条件的，可以要求安排生育第二个子女。具体办法由省、自治区、直辖市人民代表大会或者其常务委员会规定。

少数民族也要实行计划生育，具体办法由省、自治区、直辖市人民代表大会或者其常务委员会规定。三、特征1.强制性征收的对象、数额及具体征收的程序，完全由行政机关依法确定，无需与相对人协商一致2.无偿性国家为了完成其职能，维护其统治，必须耗用一定的物质财富，而国家行政机关本身并不直接从事生产、创造财富3.法定性行政征收法定原则行政合同一、政府合同的理念与观念1.政府合同产生的理念基础契约理念从身份到契约梅因契约理念突破原有的民事领域行政执法理念的转变单方命令与强制双方沟通与协作2.政府合同产生和发展的原因（1）国家职能的变化早期国家职能现代国家职能对外防御对内维持治安秩序以命令、强制为要素消极实现社会公共福利以社会服务和社会保障为基本目的积极（2）政府干预经济职能的加强（3）传统行政手段的局限性公民的主体性得不到尊重，自由受限制独断专横的政府形象影响行政效率管理和压制增加行政成本（4）契约手段的优越性为民主参与提供平台提高行政效率，为服务行政提供路径（5）社会思想意识的提升社会本位人文精神的彰显公共利益与个人利益的协调3.政府合同观念的转变合同以法律主体平等地位为前提，国家与公民之间订立合同如何可能？梁慧星教授即质疑:"什么是行政合同,中国现实中有没有行政合同,哪些属于行政合同……如果说有所谓的行政合同的话,只能存在于行政权力使用领域,属于行政法律关系"奥托·迈耶二、政府合同的发展三种类型：法国以行政为本位的行政契约制度德国以契约为本位的行政契约制度英美法系国家以普通法为本位的政府合同制度1.英美法系国家制度上，行政主体可同私人一样签订契约，采取单一救济途径涉及行政行为有效性的案件由普通法院裁决行政主体与私人一样适用一般法律，只是议会略加修改无明确的与私法契约相对的行政契约概念2.大陆法系国家承认政府能够以合同主体的身份推行行政公务政府合同明显区别于私法合同3.我国大陆地区1985年1月1日,中共中央国务院发布了《关于进一步活跃农村经济的十项政策》,该“政策”规定“粮食、棉花取消统购,改为合同定购”直到党的十三大才明确提出了以合同方式，确定国家与企业之间责、权、利关系的观点。“无论实行哪种经营责任制，都要运用法律手段以契约形式确定国家与企业之间，企业所有者与企业经营者之间的责权利关系”

1988年2月27日国务院发布了《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例》,同年5月国务院又发布了《全民所有制小型工业企业租赁经营暂行条例》,由此,行政合同开始运用于国有企业,而范围及于工业、商业、外贸、交通运输、城乡建设等各个领域。1990年5月19日国务院发布了《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》,次日国务院又发布了《外商投资开发经营成片土地暂行管理办法》,国家对土地使用的管理开始从“三无”即无期限、无偿、无流动的行政划拨,部分地转变为有期限、有偿、有流动的行政合同管理方式三、政府合同的概念余凌云：行政契约就是指行政主体为一方当事人的发生、变更或消灭行政法律关系的合意邢鸿飞：是特定的行政主体为实现特定的行政目标，依法与其他行政主体或行政相对人签订的，具有行政法上权利、义务内容的协议杨解军行政契约是指行政主体为了实现行注目的（或者为了公共利益的目的），而与另一方当事人就行政上的权利义务互为意思表示并达成合意的法律行为张树义行政合同，也叫行政契约，指行政主体为了实现行政管理目标，与相对人之间经过协商一致所达成的协议政府合同的目的：为了执行公务，实现行政管理目标为了公共利益政府合同的主体问题：是否必须至少有一方为行政主体？行政主体之间签订协议是否属于政府合同？机关法人身份签订的有关民事权利义务的合同一方以行政主体身份，另一方以行政相对人身份双方都以行政主体的身份签订的合同行政主体与所属公务人员签订的协议是否也属于政府合同？如：公务员聘任制、行政执法责任制等四、政府合同与相关概念的区别两者关系上存在的问题理论上对于行政合同是否独立存在于民事合同存在争议立法上行政合同专门立法缺位行政程序法的缺失行政合同专门立法的缺失民法学界的争议，如土地使用权出让合同司法上行政合同争议纠纷解决机制的不完善1.政府合同与民事合同两者主要区别：行政合同中双方当事人的意思自治受到一定程度的限制民事合同一经意思表示一致即成立，只要不违反国家的意志行政合同则受到依法行政原则的制约如行政主体缔约事务的限制如行政主体不得以合同形式处分行政权行政合同中行政主体享有一定程度特权如监督指挥权、对违约相对人的制裁权、单方变更、终止合同的权力等2.政府合同与行政服务承诺行为性质：前者：要约和承诺共同构成合同成立要件后者：承诺不以要约为前提，是独立的行政行为承诺对象：前者：特定要约人后者：非特定要约人承诺内容：前者：与要约内容一致后者：仅与本行政机关工作职责有关承诺的法律效力：前者：违约责任后者：违法侵权责任五、政府合同的原则平等原则合同自由原则公开原则竞争原则法定原则诚信原则1.平等原则政府合同中的平等原则是法律面前人人平等原则的具体化合理的差别对待具体体现双方主体地位平等独立平等的主体资格订立和遵守合同方面平等公平分配双方权利义务遵循公平原则2.合同自由原则合同主体以其自由意志来选择相对人，确定合同内容，协商合同的方式等等具体包括：订立自由选择相对人自由决定合同内容自由变更、接触合同自由选择合同方式自由思考：依法行政与合同自由是否存在冲突？（如政府合同中行政主体的特权与合同精神是否存在冲突？）两者的冲突是否可以协调？政府合同的自由原则受到诸多限制：事前：对合同内容加以限定，尤其是关涉公共利益标的的合同，程序控制事中：建立行之有效的行政程序机制，尤其是赋予非政府主体一方程序上的权利，如听证权、获取信息权等事后：完善行政救济途径3.公开原则行政主体在作出行政行为时，应通过一定制度让与该行为有利害关系的相对人了解有关情况。4.竞争原则政府合同应当在竞争基础上订立竞争原则的意义规范行政权减少行政成本有效配置资源政府合同参与者通过公开招标、投标或其他竞争的方式订立兼顾政府合同目的的实现如，适当照顾中小企业、民族企业等5.法定原则政府合同当事人订立、履行、变更和解除政府合同都必须遵守预设的法律规范。其他要求：政府合同行为应有合法的、正当的目的合同订立的动机正当行政主体权力来源法定6.诚信原则要求：当事人选择上，防止营私舞弊订立和履行合同中，不得欺诈、胁迫行政主体在合同履行中，应自觉履行合同的主给付义务及相关附随义务当事人不得损害他人权益及公益行政主体享有特权时，需以必要性为原则表现：诚信原则确定了政府合同的先合同义务指导政府合同的履行要求双方当事人在合同终止后，履行后合同义务确立政府合同解释标准对行政主体一方的要求：行政主体应保持其行为的连续性政府合同的内容应具有确定性和真实性政府主体应信守承诺，实现合同目的行政主体须遵守信赖利益保护原则六、政府合同的订立（1）招标含义：由行政主体制定合同条款和标的，并以一定方式向公众发出订立合同的意思表示，但标底不能公开，相对人根据招标人公布资格和条件进行投标，行政主体对相对人的承诺方案和条件进行比较、评议，然后选择最优者与之缔结合同。

类别：公开招标邀请招标（2）拍卖含义：行政主体向公众发出订立合同的意思表示后，竞买人随即作出反映，拍卖人若同意竟买人的条件，行政合同即告成立。适用范围：一般用于将特定公共产品、公用事业的特许经营权转让给竞价者如，城市供水、电、气、垃圾处理等，采取“政府特许、民间经营”存在的问题：竞争抬高经营项目的价格，但该价格受政府限制，不能任由经营者自由定价，因而存在经营者成本回收及营利难的问题公开拍卖为主（易营利领域），限制性拍卖为辅（如预设经营价格，再竞拍）（3）协商缔约含义：行政主体在签订合同前，已有一定意向，与一个或几个相对人直接就合同内容进行协商，并根据协商的内容和情况与合适的相对人签订行政合同的方式。特点：经济快捷，所选出的相对人是最适合者不具公开性行政主体自由度较大适用情形：科研合同招标和邀请招标没有取得结果的合同情况紧急的合同需要保密的合同需要利用特殊的专门技术的合同

（4）强制缔约强制缔约是指相对人负有应行政主体要求二与之订立合同的义务。如，粮食等农副产品的订购合同，即在国家计划规定收购范围内的粮食等农副产品必须卖给国家委托收购的企业具有强制性的特点适用领域和范围应有严格限制七、政府合同的程序告知协商听证签订八、我国行政合同的常见类型政府采购合同国家为了满足公共利益的需要，或为了执行公务而由政府部门或其他组织使用国库资金或其他公共资金购买货物、服务或者工程的行为国有土地使用权出让合同国家将国有土地使用权在一定年限内出让给土地使用者，由土地使用者向国家支付土地使用权出让金的行为政府科研合同政府机关与科研机构或人员为完成国家技术开发项目而订立的协议政府特许经营合同政府为了授予企业从事公共资源开发或公用事业基础设施建设与经营的特权，而与企业达成的明确双方在特许经营项目中权利义务的约定政府环境合同中国台湾地区“公平交易委员会”与微软公司达成行政和解2002年5月，中国台湾地区开始调查微软在台垄断市场，订定不合理价格等问题。经过近半年的调查，由于调查相关事实及法律关系尚无确定已违反“公平法”，而在无法确认违反事证时，微软公司于10月主动提出行政和解申请。2003年2月27日，“公平交易委员会”一致原则同意接受微软提出的行政和解要约书，双方达成有效期为5年的行政和解。和解要约书中，微软同意将OfficeXP套装软件分开贩售，让消费者有分开购买的选择。同时也同意近期内，就分享原码方案与台湾政府进行洽商，并承诺将与台湾用户以中国台湾地区文字订定契约，台湾用户的授权合约由中国台湾地区法院为管辖法院，得适用中国台湾地区法律。此外，和解要约书内容也包括消费者权益、市场竞争，与提升资讯产业技术水准等项目。

师范生免费教育协议2007年５月，国务院决定在教育部直属师范大学实行师范生免费教育。从2007年秋季入学的新生起，在北京师范大学、华东师范大学、东北师范大学、华中师范大学、陕西师范大学和西南大学六所部属师范大学实行师范生免费教育。免费教育师范生入学前要签订三方协议，三方分别为部属师范大学、免费教育师范生为乙方和生源所在地省级教育行政部门。

中央财政负责安排免费师范生在校期间的学费、住宿费，并发放生活补贴。在相关省级政府统筹下，由省级教育行政部门落实免费师范生的教师岗位，免费师范生四年毕业以后必须到中小学任教，到中小学任教的每一位免费师范生都有编有岗；免费师范生在协议规定的服务期内可以在学校之间进行流动，有到教育管理岗位工作的机会；校可以录取他们为教育硕士研究生，可以在职学习专业课程。

免费师范生签订协议，承诺毕业后从事中小学教育10年以上。到城镇学校工作的免费师范毕业生，应先到农村义务教育学校任教服务2年。国家鼓励免费师范毕业生长期从教、终身从教。不履行协议须交违约金；毕业前不得考脱产研究生；行政事实行为一、概念行政事实行为，是指行政主体以不产生法律约束力，而以影响或改变事实状态为目的实施的行为。特征：行政性可致相对人权益受损多样性二、事实行为构成要件行政主体实施的行为行政主体基于职权实施的行为不具备法律约束力三、种类补充性行政事实行为为实现一个已经做出的行政行为的内容而实施的行为如：销毁收缴假冒伪劣产品即时性行政事实行为为保障正常社会秩序或公务活动顺利实现而采取的行为如：清理横倒在公路上的树木建议性行政事实行为为避免相对人不必要的损失，根据自己掌握的信息资料作出判断，想相对人提出可以或不可实施某种行为的建议、忠告如：某种商品的价格预测服务性行政事实行为基于行政职权为社会或特定相对人提供服务的行为如：交警在道路岔口安装交通标志案例分析某县盐业管理局曾于2002年7月4日接到群众举报：中国农民养殖城野生动物驯养繁殖基地———某镇农民养殖城跨区购买内乡县食盐。为此，盐政稽查队一行5人在其他工作人员协助下，将某镇农民养殖城内存放的52袋共2600公斤食盐予以扣押。扣押通知书认定养殖城“不执行国家盐业计划，擅自购销私盐”属违法行为。但是扣押后，盐管局却一直未对所扣押的盐产品作出处理决定。为此，丹水镇农民养殖城不服其扣押食盐所采取的强制措施，于2003年3月14日向法院提起行政诉讼。问题：盐管局扣押食盐的行为性质及其合法性。法院开庭审理后认为：原告从邻县跨区域两次购买的食盐，称其用于自己饲养的动物作为饲料添加剂，属于自用。对此，被告没有提供证据证实原告存在“销售经营行为”，同时也没有证据证实原告的购盐行为是为了经营贩卖销售他人，因此被告实施的行政强制措施证据不足，适用法律错误。被告长期扣押原告财产不做任何处理，超过了法定期限，属程序违法，滥用职权。某县法院作出判决：“被告行政执法机关扣押行为违法，限期返还原告食盐2600公斤或相应价款3774元”。

行政强制一、概念行政强制行政强制是指在行政过程中出现违反义务或者义务不履行的情况下，为了确保行政的时效性，维护和实现公共利益，由行政主体或行政主体申请人民法院，对公民、法人或其他组织的财产以及身体、自由等予以强制而采取的措施。行政强制的主体是行政主体和人民法院行政强制是针对行政过程中有违反义务或者义务不履行的情况的相对人实施的强制行政强制目的在于确保行政的时效性，维护和实现公共利益行政强制是典型的侵益行政行为行政强制是一个复合型概念，各种不同的行政强制，具有共性和独立性行政强制执行在行政法律关系中，作为义务主体的行政相对人不履行其应履行的义务时，行政机关或者人民法院依法采取行政强制措施，迫使其履行义务或达到与履行义务相同状态的活动。二、行政强制的种类即时强制行政主体根据目前的紧迫情况没有余暇发布命令，或者虽然有发表命令的余暇，但若发布命令便难以达到预期行政目的时，为了创造出行政上所必要的状态，则不必以相对人不履行义务为前提对相对人人身、自由、财产予以强制的活动或制度。行政调查中的强制为实现行政目的，由行政主体依据职权，对一定范围内的相对人进行的，能够影响相对人权益的检查、了解等信息收集活动。《中华人民共和国行政强制法》已由中华人民共和国第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议于２０１１年６月３０日通过，自２０１２年１月１日起施行。第二条本法所称行政强制，包括行政强制措施和行政强制执行。

行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。

行政强制执行，是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。1.行政强制措施第九条行政强制措施的种类：

（一）限制公民人身自由；

（二）查封场所、设施或者财物；

（三）扣押财物；

（四）冻结存款、汇款；

（五）其他行政强制措施。还可包括即时强制与行政调查中强制的种类即时强制的种类人身、人身自由的强制如：强制扣留、搜查住宅、事务所等进行强制如：依法直接进入住宅、商店进行检查对财产的强制如：当初查封、扣押、冻结行政调查中强制的种类特别调查、一般调查经常性调查、临时性调查的、具体案件调查即时强制的特征前提：情况紧急，法律法规的规定非因相对人不履行应履行的义务主体：行政主体目的：维护社会秩序和社会状态、保障义务履行程序：相对而言并不很严格行政调查中强制的特征性质：行政主体的职权行为，具有命令性、强制性和执行性主体：行政主体目的：掌握相关信息，以采取合法、合理、有效地行政管理手段，确保行政目的的实现依据：规定调查职权，或调查对象应当遵守的法律规范，或应当执行的行政决定、命令对象：行政相对人内容：对相对人一定情况的检查、了解等信息收集案例分析王某参加其同事婚礼，酒席间喝得烂醉如泥，又拒绝同事送其回家。在回家的大马路上，对过往行人寻衅滋事，被正在执勤的巡警发现，巡警将其强制带往公安机关管束，直至其酒醒以后，才放王某回家问：巡警对王某采取的强制管束，是不是一种即时强制方法？

即时强制是一种缺乏预先的正式的行政决定的强制，不是用来实现因行政决定或裁决而存在的义务的手段《人民警察法》第8条规定：“公安机关的人民警察对严重危害社会治安秩序或者威胁公共安全的人员，可以强行带离现场、依法予以拘留或者采取法律规定的其他措施。”

《治安管理处罚法》第15条第2款规定：“醉酒的人在醉酒状态中，对本人有危险或者对他人的人身、财产或者公共安全有威胁的，应当对其采取保护性措施约束至酒醒。”通常情况在以下几个方面授予行政主体对人身自由的管束权：（1）醉酒人或精神病人不被管束就可能严重危害公共安全或他人人身安全；（2）行凶、斗殴的人不被管束就不能制止或预防危害发生；（3）意欲自杀的人不被管束就不能保护其生命；（4）其他有严重危害公共安全或他人人身安全的情况而必须对危害人加以管束。前提：相对人不履行应履行的义务主体：行政机关或人民法院目的：实现义务的履行或达到与履行义务相同的状态强制执行中一般不得进行执行和解，例外情形：2.行政强制执行对象：广泛性、法定性财产：强制划拨、抵缴、扣缴、拆除、收购、滞纳金、责令退还等行为：强制许可、登记、检定等人身：强制传唤、拘留、履行、隔离、遣送出境等（1）特征强制执行中一般不得进行执行和解例外：第四十二条实施行政强制执行，行政机关可以在不损害公共利益和他人合法权益的情况下，与当事人达成执行协议。执行协议可以约定分阶段履行；当事人采取补救措施的，可以减免加处的罚款或者滞纳金。

执行协议应当履行。当事人不履行执行协议的，行政机关应当恢复强制执行。（2）行政强制执行的种类行政机关强制执行；行政机关申请人民法院强制执行执行罚；强制划拨；拍卖、查封和扣押；代履行等对物；对人行为；对人身及人身自由间接强制；直接强制间接强制代执行行政强制执行机关或第三人代替履行相对人作为义务，并向义务人征收必要费用对象：行政行为确立的可为他人代履行的作为义务主体：行政强制执行机关或其指定第三人程序：告诫（书面）、代执行、征收费执行罚行政强制执行机关对拒不履行不作为义务或不可为他人代履行之作为义务的义务主体，科以新的金钱给付义务，以迫使其履行的强制执行措施。与罚款的区别:目的不在于处罚，而是促使义务的履行可以针对一事项反复使用，而罚款一事不再罚特点：针对：不作为义务、不可由他人代履行作为义务数额：一般由法律法规明文规定，且从应履行义务之日起，按天数计算，并可反复适用直接强制人身强制、财产强制仅在无法采用间接强制情况下，或采用间接强制仍难以达到执行目的时，才能适用三、行政强制的作用行政强制与行政法律规范的实施行政强制与行政主体法定职权的行使行政强制与社会公共秩序和市场经济行政强制与人民法制观念和法定义务四、行政强制的原则（一）基本原则1.行政强制法定第四条行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。（1）依法设定（2）依法实施案例分析2002年10月，某市技术监督局稽查队得到该市彩虹电器（集团）股份有限公司的举报和协助，到该市某印刷厂查封了未经彩虹公司合法授权印制的近2万个“彩虹牌”电蚊药片的商标标志（该种药牌是彩虹公司的产品），同时查封了有关的印刷设备和厂房。市印刷厂对市技术监督局所作出的行政强制措施不服，向人民法院提起行政诉讼。问题：市技术监督局的行政强制措施是否合法。

根据《中华人民共和国商标法》规定，伪造、擅自制造他人注册商标标识的行为是侵犯注册商标专用权的行为，被侵犯人可以向县级以上工商管理部门要求处理，有关工商管理部门有权责令侵权人立即停止侵权，赔偿被侵权人的损失，因此本案不应由市技术监督局处理，而应依法由市工商管理局处理。市技术监督局作出的行政强制决定超越职权，判决撤销。并向有权的市工商行政管理局提出司法建议，由工商局处理。

2.行政强制适当原则第五条行政强制的设定和实施，应当适当。采用非强制手段可以达到行政管理目的的，不得设定和实施行政强制。3.说服教育与强制相结合原则第六条实施行政强制，应当坚持教育与强制相结合。注意：即时强制可以不经过该教育、告诫程序，直接实施强制4.行政强制不得滥用原则第七条行政机关及其工作人员不得利用行政强制权为单位或者个人谋取利益。5.保护当事人合法权益原则第八条公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政强制，享有陈述权、申辩权；有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼；因行政机关违法实施行政强制受到损害的，有权依法要求赔偿。

公民、法人或者其他组织因人民法院在强制执行中有违法行为或者扩大强制执行范围受到损害的，有权依法要求赔偿。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。……第四十三条行政机关不得在夜间或者法定节假日实施行政强制执行。但是，情况紧急的除外。

行政机关不得对居民生活采取停止供水、供电、供热、供燃气等方式迫使当事人履行相关行政决定。（二）值得关注的其他原则及时准确、手段正当原则强制标的有限原则不得超出被强制人应履行义务范围应当保留被强制人及其所扶养家属的生活必需费用和生活必需品（最低生活标准为限）第二十三条查封、扣押限于涉案的场所、设施或者财物，不得查封、扣押与违法行为无关的场所、设施或者财物；不得查封、扣押公民个人及其所扶养家属的生活必需品。

当事人的场所、设施或者财物已被其他国家机关依法查封的，不得重复查封。郑州49万元天价滞纳金

2006年7月21日，郑州市交通规费征稽处稽查人员根据举报，查获一辆欠缴养路费的吊车。后经调查，这辆车牌为豫A11993的吊车严重拖欠交通规费。稽查人员根据征稽标准计算，这辆吊车从2003年2月1日至被查扣之日，应缴纳养路费本金59040元、滞纳金389894元、罚款177120元，还应交客货附加费本金22960元、滞纳金75813元以及运管费本金7872元、滞纳金25993元、罚款1000元，共计约76万元。除去本金和罚款，这辆车的滞纳金达到了49万元。而在7月初，郑州市交通规费征稽处向社会公布的17个欠费大户名单中，某公司一辆载重为15吨的自卸货车的欠费同样令人吃惊：该车从2002年3月1日欠费，截至今年6月30日，共计欠费78.1915万元，其中滞纳金40万元。强制与预防相结合原则协助强制原则若强制标的不由被强制人占有或持有，而由案外有关单位或个人占有、持有或保存的时，行政强制机关应通知有关单位或个人协助强制，有关单位或个人有协助义务。行政强制的和解第四十二条实施行政强制执行，行政机关可以在不损害公共利益和他人合法权益的情况下，与当事人达成执行协议。执行协议可以约定分阶段履行；当事人采取补救措施的，可以减免加处的罚款或者滞纳金。

执行协议应当履行。当事人不履行执行协议的，行政机关应当恢复强制执行。五、行政强制的实施程序（一）行政强制措施的实施程序1.一般规定依法判断采取强制措施的必要性，在法定职权与授权范围内实施，不得委托。第十六条行政机关履行行政管理职责，依照法律、法规的规定，实施行政强制措施。

违法行为情节显著轻微或者没有明显社会危害的，可以不采取行政强制措施。

第十七条行政强制措施由法律、法规规定的行政机关在法定职权范围内实施。行政强制措施权不得委托。

依据《中华人民共和国行政处罚法》的规定行使相对集中行政处罚权的行政机关，可以实施法律、法规规定的与行政处罚权有关的行政强制措施。

行政强制措施应当由行政机关具备资格的行政执法人员实施，其他人员不得实施。思考案例《京华时报》2009年1月16日报道，2009年1月15日下午3点15分，22岁的小邱在水立方北侧一个停车场兜售奥运纪念品时，突然遭遇一辆金杯车的追逐。小邱称，那是一辆城管的车，驾车者身穿城管制服。小邱穿过一片小花园跑到安翔北路上，那辆车沿着马路追过来，两名保安再次下车，将小邱堵在辅路与主路之间的桥上。小邱和多名目击者均称，当时保安让他“要么跳桥，要么被抓”。小邱从七八米高的辅路上跨过栏杆，跳到主路上，金杯车很快离开。经医院检查，小邱右腿骨折。事发地属于亚运村城管分队和奥运村城管分队的管辖地。两城管分队都表示，他们不知此事。思考案例

2010年3月17日上午，河北省高院借址廊坊经济开发区法院审判大厅，终审宣判黄松有贪污、受贿案。庭审时间较短，8时30分开庭，不到9时宣判结束后车队即离开。采访本案的某记者8时20分进入廊坊经济开发区，准备到廊坊经济开发区法院。由于开发区内没有道路标示，记者下了高速路，在附近向一名交警打听法院怎么走。对方说：“别去了，封路了。”在法院所在道路的路口，记者发现几名交警站在那里，挥着手要求试图进入的汽车改道。在法院门前，聚集着交警、公安民警和法警，停看多辆警车。记者刚要进入法院大楼，一名法警就上前阻拦，随后将记者带离。诸如此案的行政强制措施，是否合法？由行政主体具备相应资质的执法人员按照法定程序实施。第十八条行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：

（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；

（二）由两名以上行政执法人员实施；

（三）出示执法身份证件；

（四）通知当事人到场；

（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；

（六）听取当事人的陈述和申辩；

（七）制作现场笔录；

（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；

（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章

（十）法律、法规规定的其他程序。思考案例

媒体曾报道过下述案例：特种设备安全监察人员对某公司正在使用的不符合安全技术规范要求而拒不整改的起重机械进行查封时，因该公司的负责人拒绝在查封决定书上签字，监察人员因此而束手无策。

遵守时限规定，履行报告和告知义务第十九条情况紧急，需要当场实施行政强制措施的，行政执法人员应当在二十四小时内向行政机关负责人报告，并补办批准手续。行政机关负责人认为不应当采取行政强制措施的，应当立即解除。

第二十条依照法律规定实施限制公民人身自由的行政强制措施，除应当履行本法第十八条规定的程序外，还应当遵守下列规定：

（一）当场告知或者实施行政强制措施后立即通知当事人家属实施行政强制措施的行政机关、地点和期限；

（二）在紧急情况下当场实施行政强制措施的，在返回行政机关后，立即向行政机关负责人报告并补办批准手续；

（三）法律规定的其他程序。

实施限制人身自由的行政强制措施不得超过法定期限。实施行政强制措施的目的已经达到或者条件已经消失，应当立即解除。思考案例2010年5月3日中午11时20分许，一外地男子在北京宣武区菜园街绑架一名5岁女童，要求警方帮他联系网恋女友。5分钟后，北京市公安局迅速调集巡特警、刑警、属地警力赶赴事发现场，按照处置预案，对现场进行封控。11点半左右，一男一女两位穿便衣的谈判专家来到现场，在距离男子6米外进行劝说。该男子在谈判过程中情绪激动，划伤女童脖子。12时11分，总指挥（北京市公安局副局长）刘绍武下达命令，由位于该男子正对面32米外的狙击手开枪射击。命令下达不到5秒钟，狙击手将该男子一枪击毙。狙击手开枪是否合法？在本案中，狙击手开枪是合法的，符合实施即时强制措施的条件（16条）。依据《人民警察使用警械和武器条例》第2条的规定，人民警察制止违法犯罪行为，使用警械不能制止，或者不使用武器制止，可能发生严重危害后果的，才可以依照该条例的规定使用武器；第9条规定，人民警察判明有下列暴力犯罪行为（均为严重犯罪，包括抢夺武器，但不包括一般抢夺）的紧急情形之一，经警告无效的，可以使用武器。因此，在本案中，如果狙击手不开枪击毙绑架人质的凶手，那个女童可能会被杀害，符合《人民警察使用警械和武器条例》的规定。本案中，警察使用武器不仅满足了特定的实体条件，也满足了相应的程序要求。2.查封、扣押的实施程序依法判断查封、扣押标的，严格遵守标的有限原则。查封、扣押决定书与清单的制作与交付第二十四条行政机关决定实施查封、扣押的，应当履行本法第十八条规定的程序，制作并当场交付查封、扣押决定书和清单。

查封、扣押决定书应当载明下列事项：

（一）当事人的姓名或者名称、地址；

（二）查封、扣押的理由、依据和期限；

（三）查封、扣押场所、设施或者财物的名称、数量等；

（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；

（五）行政机关的名称、印章和日期。

查封、扣押清单一式二份，由当事人和行政机关分别保存。

遵守法定时限，履行延期批准和告知义务第二十五条查封、扣押的期限不得超过三十日；情况复杂的，经行政机关负责人批准，可以延长，但是延长期限不得超过三十日。法律、行政法规另有规定的除外。

延长查封、扣押的决定应当及时书面告知当事人，并说明理由。

对物品需要进行检测、检验、检疫或者技术鉴定的，查封、扣押的期间不包括检测、检验、检疫或者技术鉴定的期间。检测、检验、检疫或者技术鉴定的期间应当明确，并书面告知当事人。检测、检验、检疫或者技术鉴定的费用由行政机关承担。妥善保管义务，承担损毁赔偿责任第二十六条对查封、扣押的场所、设施或者财物，行政机关应当妥善保管，不得使用或者损毁；造成损失的，应当承担赔偿责任。

对查封的场所、设施或者财物，行政机关可以委托第三人保管，第三人不得损毁或者擅自转移、处置。因第三人的原因造成的损失，行政机关先行赔付后，有权向第三人追偿。

因查封、扣押发生的保管费用由行政机关承担。依法作出处理决定第二十七条行政机关采取查封、扣押措施后，应当及时查清事实，在本法第二十五条规定的期限内作出处理决定。对违法事实清楚，依法应当没收的非法财物予以没收；法律、行政法规规定应当销毁的，依法销毁；应当解除查封、扣押的，作出解除查封、扣押的决定。

第二十八条有下列情形之一的，行政机关应当及时作出解除查封、扣押决定：

（一）当事人没有违法行为；

（二）查封、扣押的场所、设施或者财物与违法行为无关；

（三）行政机关对违法行为已经作出处理决定，不再需要查封、扣押；

（四）查封、扣押期限已经届满；

（五）其他不再需要采取查封、扣押措施的情形。

解除查封、扣押应当立即退还财物；已将鲜活物品或者其他不易保管的财物拍卖或者变卖的，退还拍卖或者变卖所得款项。变卖价格明显低于市场价格，给当事人造成损失的，应当给予补偿。3.冻结实施程序依法判断冻结标的，严格遵守标的有限原则第二十九条冻结存款、汇款应当由法律规定的行政机关实施，不得委托给其他行政机关或者组织；其他任何行政机关或者组织不得冻结存款、汇款。

冻结存款、汇款的数额应当与违法行为涉及的金额相当；已被其他国家机关依法冻结的，不得重复冻结。履行报告和批准程序表明身份，制作现场笔录冻结机关的通知义务和金融机构的保密义务第三十条行政机关依照法律规定决定实施冻结存款、汇款的，应当履行本法第十八条第一项、第二项、第三项、第七项规定的程序，并向金融机构交付冻结通知书。

金融机构接到行政机关依法作出的冻结通知书后，应当立即予以冻结，不得拖延，不得在冻结前向当事人泄露信息。

法律规定以外的行政机关或者组织要求冻结当事人存款、汇款的，金融机构应当拒绝。冻结决定书的交付第三十一条依照法律规定冻结存款、汇款的，作出决定的行政机关应当在三日内向当事人交付冻结决定书。冻结决定书应当载明下列事项：

（一）当事人的姓名或者名称、地址；

（二）冻结的理由、依据和期限；

（三）冻结的账号和数额；

（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；

（五）行政机关的名称、印章和日期。法定期限内作出处理决定第三十二条自冻结存款、汇款之日起三十日内，行政机关应当作出处理决定或者作出解除冻结决定；情况复杂的，经行政机关负责人批准，可以延长，但是延长期限不得超过三十日。法律另有规定的除外。

延长冻结的决定应当及时书面告知当事人，并说明理由。解除冻结决定的情形及其执行第三十三条有下列情形之一的，行政机关应当及时作出解除冻结决定：

（一）当事人没有违法行为；

（二）冻结的存款、汇款与违法行为无关；

（三）行政机关对违法行为已经作出处理决定，不再需要冻结；

（四）冻结期限已经届满；

（五）其他不再需要采取冻结措施的情形。

行政机关作出解除冻结决定的，应当及时通知金融机构和当事人。金融机构接到通知后，应当立即解除冻结。

行政机关逾期未作出处理决定或者解除冻结决定的，金融机构应当自冻结期满之日起解除冻结。（二）行政强制措施的执行程序1.一般规定义务不履行的确认和履行义务的催告听取当事人陈述和申辩，依法、合理应对具体情形强制执行决定书的制作和交付书面形式适用民诉送达行政强制的中止执行和终结执行