《国外有关破产抵销权制度的规定分析2100字》

国外有关破产抵销权制度的规定分析综述世界上有很多国家和地区对破产抵销权都有相关规定，其中日本、德国、美国等对破产抵销权的规定较为有代表性，值得我们去分析与探讨。（一）日本有关破产抵销权制度的规定现行《日本破产法》颁布于2005年，并于同年3月1日起实施。根据《日本破产法》第六十七条的规定《日本破产法》第六十七条：“在债务人被宣告破产时，对其负有债务的破产债权人可以主张行使抵销权，而不必依照破产程序得到清偿。在破产过程中，主动债权或者被动债权不管是否附条件或者附期限，破产债权人都可以主张抵销权；被动债权附将来请求权时，破产债权人也可以主张抵销”。以及第一百零二条的规定《日本破产法》第一百零二条：“破产管理人可以主张行使抵销权，但是需要满足两个条件，一是得到法院许可，二是符合破产债权人的一般利益。”《日本破产法》第六十七条：“在债务人被宣告破产时，对其负有债务的破产债权人可以主张行使抵销权，而不必依照破产程序得到清偿。在破产过程中，主动债权或者被动债权不管是否附条件或者附期限，破产债权人都可以主张抵销权；被动债权附将来请求权时，破产债权人也可以主张抵销”。《日本破产法》第一百零二条：“破产管理人可以主张行使抵销权，但是需要满足两个条件，一是得到法院许可，二是符合破产债权人的一般利益。”对于日本破产抵销权的行使范围，根据《日本破产法》第六十七条第二款的表达，破产债务人依法提出破产申请的，无论是主动债权还是被动债权，破产债权人行使破产抵销权都不受条件或者期限等的限制。《日本破产法》第七十一条《日本破产法》第七十一条：“破产债权人的以下情形，不可为抵销：（1）对破产财产负担债务发生在破产宣告之后。（2）目的是为了将破产债权与所负合同之债相抵销，在无法支付后与破产人签订对破产人财产进行处分的合同。以及从他人处签合同移转债务，对破产人负担债务，而在合同签订时无法支付的事实其已经知晓。（3）在停止支付后才对破产人负有债务，而且当时对停止支付的事实知晓。但要排除停止支付的事实并不是没有办法支付的情形。（4）明知道存在破产申请却仍然对破产人负担债务。”规定了破产债权人禁止抵销的情形，即债权人在债务人破产宣告后或者明知债务人可能存在破产的情况下，仍然对债务人负担债务的，不得抵销。第七十二条《日本破产法》第七十二条：“破产人的债务人在下列情形下，不可以进行抵销：（1）从他人那里取得破产债权是发生在破产宣告之后。（2）从他人那儿取得破产债权是发生在无法支付之后，而且主观上当时是明知无法支付的。（3）在停止支付后取得破产债权，而且当时就已经知道停止支付的事实。但要排除停止支付的事实并不是无法支付的情形。（4）已经知道有破产申请而取得债权。”《日本破产法》第七十一条：“破产债权人的以下情形，不可为抵销：（1）对破产财产负担债务发生在破产宣告之后。（2）目的是为了将破产债权与所负合同之债相抵销，在无法支付后与破产人签订对破产人财产进行处分的合同。以及从他人处签合同移转债务，对破产人负担债务，而在合同签订时无法支付的事实其已经知晓。（3）在停止支付后才对破产人负有债务，而且当时对停止支付的事实知晓。但要排除停止支付的事实并不是没有办法支付的情形。（4）明知道存在破产申请却仍然对破产人负担债务。”《日本破产法》第七十二条：“破产人的债务人在下列情形下，不可以进行抵销：（1）从他人那里取得破产债权是发生在破产宣告之后。（2）从他人那儿取得破产债权是发生在无法支付之后，而且主观上当时是明知无法支付的。（3）在停止支付后取得破产债权，而且当时就已经知道停止支付的事实。但要排除停止支付的事实并不是无法支付的情形。（4）已经知道有破产申请而取得债权。”（二）德国有关破产抵销权制度的规定在德国法律体系中有关破产抵销权的规定主要体现在《德意志联邦支付不能法》（以下简称《支付不能法》）中。《支付不能法》第九十四条规定，当支付不能的程序开始后，支付不能债权人可以在不违反法律规定和协议约定的前提下直接进行抵销，不需要按照支付不能程序REF_Ref8965\r\h[2]。因此，不同于《日本破产法》中抵销权行使主体范围，德国破产抵销权的行使主体具有单一性、绝对性，只能是支付不能债权人即破产债权人，此点与我国《破产法》中的破产抵销权的规定一致。在破产抵销权的行使范围方面，《支付不能法》中并没有做出具体的规定，无论债务是否附有解除期限，给付种类是否相同，债务是否已届清偿期等，只要不违反法律的规定，均可以主张抵销。但是《支付不能法》规定在一种情况下，就是在债务人准备破产时，他的债权将要被其他的债权消灭即被抵销的债权进行抵销之前，不再附有条件且受偿期限已经届满时，债权人应当按照规定程序全部清偿破产债务人。由此我们不难看出，德国破产抵销权的行使范围还是比较宽泛的，没有作出过多的限制，但是《支付不能法》中的破产抵销权已经作出了主动债权和被动债权的划分，并且明确规定：当被动债权不再附有条件并且清偿期限已经届满，此时破产抵销权了就不再适用了。《支付不能法》第九十六条规定了禁止抵销的情形，即在支付不能程序开始后，债权人才对破产债务人负担债务的，不能抵销；支付不能程序开始后，债权人才从破产债务人的其他债权人手中取得一部分债权的，不得抵销；债权人根据相关法律行为的效力，通过法律行为（主要是可撤销的行为）取得一部分债权的，不能抵销。（三）美国有关破产抵销权制度的规定美国身为资本主义发达国家，其发达水平不仅仅体现在经济领域，同时也体现在美国的法制建设领域。鉴于商事法律问题的重要性与独特性，以及为了对各个州实行直接或者间接的管理，限制法官的司法裁量权，美国联邦政府颁布实施了《美国统一商法典》、《联邦破产法》等法律，与判例法相互结合，互相借鉴，共同解决商事法律案例。美国破产抵销权的规定最初体现在判例法中，其最初名称为“原始请求权”，又称为“交叉请求权”，意思为债权人对债务人享有一定的债权，债务人又对债权人享有交叉债权请求权，当债权人请求债务人偿还这一部分债务时，不用考虑标的物的性质、债权的履行期限是否届满、是否属于同一债权债务关系等问题，就能够交叉范围内主张抵销。但是之前美国的判例法中并没有承认这项制度，在那个时期的美国法院在办理个案的时候一般援引相关判例或者是采用衡平手段从而保障破产债权人的权益。后期随着社会经济的不断发展，美国的法律制度也在不断的完善，与其他国家相比，美国的破产抵销权规定在逻辑上鲜明，且层次性很强，限制性规定的十分具体，使得美国的破产抵销权制度走到了世界前沿。美国的1984年《联邦破产法》第五百五十三条规定了不可抵销的几种情形：第一是破产开始之后，债权人在另外第三人处取得的对破产人的债权的，禁止抵销；第二是在破产申请90天之后，债权人在第三人处取得的对破产人的债权的，禁止抵销；第三是债权人在债务人已丧失清偿能力，提起破产申请前90天内，以获得对债务人的抵销为目的而对债务人负担债务的，禁止抵销杜冉冉：《破产抵销权制度研究》，山东财经大学2019年硕士论文，第23页.。杜冉冉：《破产抵销权制度研究》，山东财经大学2019年硕士论文，第23页.纵观日本、德国、美国关于破产抵销权这一权利的行使主体、行使范围、禁止抵销的相关规定，与我国的破产抵销权制度进行对比，