《商法学》课件-商法学

第四章破产法律制度第一节破产法概述第二节破产申请及受理第三节破产管理人第四节债权人会议第五节重整制度第六节和解制度第七节债务人财产第八节破产宣告与清算第一节破产法概述一、破产的概念及特征

破产，是指债务人不能清偿到期债务，依法将其全部财产清偿其所欠的各种债务，并依法免除其无法偿还的债务。破产的特征有：1、破产是债权实现的一种特殊方式。2、破产以不能清偿到期债务为前提。3、破产是公平清偿债务的程序。4、破产是由法院实施的清偿程序。二、破产法的概念

破产法是关于破产的实体规范和程序规范的总称。三、破产法的历史演变1、破产法起源于罗马法，具体源自古罗马的财产执行制度。

2、罗马帝国成立后，为强化国家的司法权，规定非经裁判官谕令不得执行债务人的财产，并统一了债务人财产的执行方式。3、中世纪商事发达的城市如威尼斯、米兰、佛罗伦萨等都有与罗马法财产委付制度相似的债务执行制度。4、英美法系的破产法以英国破产法为基础发展、演变而来。5、纵观大陆法系和英美法系破产法的演变过程，其破产法呈现出如下共同趋势：

①从商人破产到一般破产。②从有罪破产到无罪破产。③从单纯保护债权人利益到公平保护债权人和债务人利益。6、我国历史上第一部破产法是由清末法律大臣沈家本起草、1906年清政府颁布的《破产律》，共计9节69条。7、新中国成立到20世纪70年代中期，由于长期实行计划经济，企业没有生产经营自主权，既没有生机也没有活力，企业生产什么、生产多少，都由政府包揽，企业沦为政府附属物。四、破产法的立法目的（一）规范企业破产程序破产法兼具实体规范和程序规范，但以程序规范为主。（二）公平清理债权债务破产是解体债务人主体资格、剥夺其全部财产的管理处分权、使全体债权人获得公平受偿的债务清偿制度。（三）保护债权人和债务人的合法权益

破产法首先是保护债权人的合法权益，无论是1986年的《企业破产法（试行）》还是2006年的《企业破产法》，保护债权人的合法权益都是破产法的立法宗旨和共同目标。（四）维护社会主义市场经济秩序当债务人不能清偿到期债务时，依法宣告其破产，使债务人的债权尽可能多地受到清偿，有效地化解了债权人和债务人之间的债务纠纷，避免了因当事人之间的债务纠纷引发恶性事件，确保了社会稳定与发展，维护了社会主义市场经济秩序。五、破产原因

破产原因，又称破产界限，是指法院宣告债务人破产依据的事实和理由。各国对破产原因的立法模式主要有两种：1、一种是列举主义；2、另一种立法模式是概括主义。我国与大陆法系国家一样，对破产原因采用概括主义立法模式。六、破产能力

破产能力，是指债务人能够使用破产程序解决债务清偿问题的资格，即债务人可以被宣告破产的资格。

七、破产案件的管辖、审理程序及域外效力（一）破产案件的管辖

破产案件的管辖，是指各级人民法院及同级人民法院之间受理破产案件的分工与权限。（二）破产案件审理程序的法律适用

根据我国《企业破产法》的规定，破产案件的审理程序，破产法有规定的从其规定，若没有规定的，适用《民事诉讼法》的有关规定。（三）破产程序的域外效力

破产程序的域外效力，是指破产程序开始后，对债务人的财产、破产人在一定期间内所实施的行为以及其他利害关系人的有关行为，在多大的地域范围内发生效力。第二节破产申请及受理一、破产申请（一）破产申请人及其提出破产申请的条件1、债务人提出破产申请的条件。2、债权人提出破产申请的条件。3、依法负有清算责任的人提出破产的条件。（二）破产申请书及有关证据材料的提交1、申请人应当依法提交破产申请书。（1）申请人、被申请人的基本情况。（2）申请目的。（3）申请的事实和理由。（4）人民法院认为应当载明的其他事项。2、申请人应当提交有关证据材料。（三）破产申请的撤回根据破产法的规定，申请人可以在人民法院受理破产申请前撤回申请。二、破产申请的受理（一）法院作出是否受理破产申请裁定的期限1、在债权人向人民法院提出破产申请时，法律赋予了债务人异议权。2、通常情况下，人民法院受理破产申请裁定的期限为15日，即人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理。3、对特殊情况下人民法院受理破产申请需要延长裁定期限作出具体规定。（二）裁定的送达及相关内容1、人民法院受理破产申请的，应当自裁定作出之日起5日内送达申请人。2、人民法院裁定不受理破产申请的，应当自裁定作出之日起5日内送达申请人并说明理由；人民法院受理破产申请后至破产宣告前，经审查发现债务人不符合破产原因的，可以裁定驳回申请。三、受理破产申请的通知及公告

根据破产法的规定，人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。并且应当自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告。四、债务人的有关人员的破产义务

自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起到破产程序终结之日，债务人的有关人员承担下列义务：①妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；②根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；③列席债权人会议并如实回答债权人的询问；④未经人民法院许可，不得离开住所；⑤不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。五、人民法院受理破产申请后的法律效力（一）个别清偿无效人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。（二）财产移交管理人人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有者应当向管理人清偿债务或者交付财产。（三）合同履行决定权人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。（四）保全措施解除和执行程序中止1、规定保全措施解除和执行程序中止的原因。2、世界各国及地区的相关立法状况。3、保全措施解除及执行程序中止的相关规定。（五）诉讼、仲裁程序中止人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼程序或者仲裁程序应当中止；在管理人接管债务人的财产后，诉讼或仲裁继续进行。（六）相关民事诉讼统一受理人民法院受理破产案件后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。第三节破产管理人一、破产管理人的概念及其特征

管理人，即在破产申请中，受人民法院指定，在企业重整、和解或破产清算程序中负责债务人财产管理和其他破产事务的当事人。破产管理人一般具有以下几个特点：（一）相对的独立性1、一方面是指破产管理人必须有自己独立的财产，并能以此对外承担责任；2、另一方面，必须能够按照自己的意思，依法独立地实施处理破产事务的行为，对自己的行为负责，对法律负责，而不应当成为法院或者其他机构的附属。（二）中立性破产管理人的中立性，一方面是指利益归结上的无关性；另一方面是指职责来源上的法定性。（三）专业化破产管理人的专业化要求是指破产管理人必须专业化，必须是专门从事这一职业的组织。二、破产管理人的法律地位（一）外国有关破产管理人法律地位的学说1、代理说。2、职务说。3、财团代表说。（二）国内关于破产管理人法律地位的学说1、特殊机构说。2、破产企业法定代表人说。3、清算法人机关说。4、双重地位说。5、破产财团代表说。三、破产管理人的选任及更换（一）破产管理人的选任纵观世界各国破产法的规定，破产管理人的选任方式主要有三种：①由法院决定；②由债权人会议决定；③由债权人会议决定和法定权力机构指定。（二）破产管理人的更换根据我国破产法的规定，债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。四、破产管理人的组成、任职资格及职责（一）破产管理人的组成我国破产法规定，管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。（二）破产管理人的任职资格根据破产法的规定，破产管理人必须具备法定条件，不得出现破产法禁止的情形。（三）破产管理人的职责破产管理人依法履行的职责主要有：①接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；②调查债务人财产状况，制作财产状况报告；③决定债务人的内部管理事务；④决定债务人的日常开支和其他必要开支；⑤在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；⑥管理和处分债务人的财产；⑦代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；⑧提议召开债权人会议；⑨人民法院认为管理人应当履行的其他职责。五、管理人的权利其权利主要有：①工作人员聘用权。管理人经人民法院许可，可以聘用必要的工作人员。②获得报酬权。第四节债权人会议一、债权申报（一）破产债权人的概念及其享有的权利1、破产债权人的概念。破产债权人，是指在人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的人。2、破产债权人依法定程序应享有的权利。破产债权人享有的程序性权利主要有：依法申报债权，参加债权人会议，表决提交债权人会议讨论的事项以及依照破产财产分配方案、重整计划或者和解协议规定的清偿比例或者条件接受清偿。（二）债权申报的具体规定1、债权申报的法定期限。2、未到期、附利息的债权申报。3、对附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权的申报。4、债权人应当在法定期限内申报债权。5、未申报债权的补充。二、债权人会议的组成、性质及表决权的行使（一）债权人会议的组成根据破产法的规定，依法申报债权的债权人均为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。（二）债权人会议的性质众所周知，破产制度的目的是对多数债权人实现公平清偿，因此，参加破产程序的债权人不可能像在一般民事诉讼程序中那样单独要求债务人清偿其债权。（三）债权人会议的表决权的行使

从世界各国的破产法规定来看，行使表决权的债权人必须符合两个条件：①在债权申报的法定期限内申报了债权；②该债权已经按照破产程序加以证实。我国破产法在规定债权人行使表决权的同时，规定了不得行使表决权的情形：1、债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。2、对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对通过和解协议、破产财产的分配方案不享有表决权。三、债权人会议的召集、职权及决议（一）债权人会议的召集第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。（二）债权人会议的职权债权人会议的职权，是指债权人会议在法定议事范围内讨论决定事务的权限，它是债权人会议从事各种活动的法律依据。（三）债权人会议的决议规则及其效力债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。四、债权人委员会（一）债权人委员会的设立债权人委员会属于破产监督人，基于破产程序的特殊性，许多国家的破产法都确立了确保债权公平清偿的特殊机构，这些特殊机构通常为债权人会议、破产管理人及破产监督人。（二）债权人委员会的职权债权人委员会依法行使下列职权：①监督债务人财产的管理和处分；②监督破产财产分配；③提议召开债权人会议；④债权人会议委托的其他职权。第五节重整制度一、重整的涵义

重整又称更生、整顿，是指被申请宣告破产的企业为了恢复清偿债务能力，依照法定程序及在法定期限内采取有效措施，对企业进行改造，拯救企业，避免破产的一种制度。二、重整申请根据破产法的规定，有权提出重整申请的人即重整申请人有三种：1、债务人。2、债权人。3、债务人的出资人。三、重整期间的起止时间

重整期间在国外立法上又称“冻结期间”或“终止期间”。根据我国破产法的规定，重整期间始于人民法院裁定债务人重整之日，终于重整程序结束。四、重整计划

重整计划，是由重整人（债务人或破产管理人）制订的，旨在确保债务人继续营业，以求扭亏为盈，东山再起，清偿债务为内容的协议。

（一）重整计划的制订和批准重整计划是重整程序中最关键的一环，它直接关系到重整的成败，关系到债务人和债权人的切身利益，因此，由谁来制订重整计划草案就显得至关重要。（二）重整计划草案的内容

重整计划草案的内容主要包括：1、债务人的经营方案。2、债权分类。3、债权调整方案。4、债权受偿方案。5、重整计划的执行期限。6、有利于债务人重整的其他方案。（三）重整计划草案表决的分组

1、对债务人的特定财产享有担保权的债权。2、债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老金、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。3、债务人所欠税款。4、普通债权。（四）重整计划草案的表决和通过

1、重整计划草案的表决。2、重整计划草案的通过。3、重整计划草案未通过的规定。（五）重整计划的效力及其执行1、重整计划的效力。2、重整计划的执行。3、对重整计划执行的监督。（六）重整计划执行的终止及其效力1、重整计划执行的终止。2、终止重整计划执行的效力。（1）人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力。（2）债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产的,为重整计划的执行提供的担保继续有效。（七）债务人清偿责任的免除根据破产法的规定，按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。第六节和解制度一、和解申请

和解申请，是指债务人向人民法院请求同债权人会议进行和解的意思表示。通常，和解申请只有债务人才能向人民法院提出。二、和解申请的裁定（一）人民法院核查裁定和解人民法院经核查认为和解申请符合规定的，应当裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案。（二）有关担保权的权利人权利的行使

根据破产法的规定，对债务人的特定财产享有担保权的权利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使权利。（三）和解协议的决议认可及其效力1、和解协议的决议。

和解协议，是债务人与债权人会议之间成立的债务分期清偿或减少清偿，以避免适用破产程序的书面协议。

债务人提出和解申请经人民法院核查后裁定和解的，应将和解协议草案提交债权人会议讨论，由债权人会议作出是否接受和解条件的决议，这是和解程序的实质性阶段。债权人会议接受和解条件，即达成和解协议；反之，和解程序即告终结。

2、和解协议的认可。债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。管理人应当向债务人移交财产和营业事务，并向人民法院提交执行职务的报告。3、和解协议的认可效力。（1）和解协议对债务人的效力。（2）和解协议对和解债权人的效力。（四）和解协议的无效及其法律后果

因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。（五）债务人不履行和解协议义务的法律后果债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。第七节债务人财产一、债务人财产的涵义及其范围

债务人财产，是指破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。债务人财产由两部分构成：1、破产申请受理时属于债务人的财产。2、破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。从世界各国的破产立法规定来看，对界定债务人的财产范围亦即破产财产主要有两种立法体例：①破产财产的“膨胀主义”；②破产财产的“固定主义”。二、撤销权（一）撤销权的概念

撤销权，是指破产财产的管理人享有的对于破产人在破产宣告前法定的期间内与他人进行的损害债权人利益的行为予以消灭，否认其效力，并申请法院予以撤销的权利。（二）可撤销行为

我国《企业破产法》第31条规定，人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：①无偿转让财产的；②以明显不合理的价格进行交易的；③对没有财产担保的债务提供财产担保的；④对未到期的债务提前清偿的；⑤放弃债权的。（三）行使撤销权的条件

根据撤销权的理论及我国破产法的规定，撤销权的行使应具备下列条件：①破产法所规定的可撤销行为，均以财产或财产权利为标的。②债务人的行为具有明显的主观恶意。③撤销权必须在法定期间内行使。④撤销权只能由破产管理人行使。（四）无效行为

1、为逃避债务而隐匿、转移财产的。隐匿财产，是指债务人隐瞒、藏匿财产的行为，其中，隐瞒是指对于有关债务人财产的信息不予披露的消极行为。2、虚构债务或者承认不真实债务的。虚构债务与承认不真实债务主要表现为订立虚假合同、虚构应付账款、多列支出等。

（五）无效行为制度与可撤销行为制度的区别

破产程序中的无效行为与可撤销行为的区别主要表现在：1、二者的立法原则不同。2、两种制度对破产人在破产程序开始前有关财产行为的影响不同。3、权利行使主体不同。（六）债务人财产的取回

1、根据破产法的规定，可撤销行为和无效行为被依法确定后，根据可撤销行为和无效行为之当事人取得的债务人的财产，管理人有权追回。2、人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。3、债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。4、人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。三、取回权（一）取回权的概念和特征1、取回权的概念。2、取回权的特征。（二）取回权的标的取回权属于民法上物的返还请求权的一种表现形式，其所针对的是特定的财产。（三）取回权的行使

根据破产法的规定，权利人行使取回权应当向管理人主张，通过管理人取回其财产。（四）对取回权行使的限制权利人行使取回权，不受约定条件的限制。（五）对出卖人取回权的特别规定1、出卖人取回权的概念。出卖人取回权，是指尚未收到全部价款的动产出卖人，将买卖标的物发送后，如果买受人在尚未收到标的物前破产的，出卖人可以向标的物的承运人或者实际占有或控制人请求取回标的物的权利。2、出卖人行使取回权的条件。①出卖人与买受人之间的买卖一般属于异地动产买卖。②出卖人必须已将买卖标的物发运，并且尚未收到全部买卖价款。③买受人被裁定进入破产程序时，买卖标的物尚处于运输途中。3、对出卖人取回权的对抗。我国破产法规定，管理人可以全额支付价款，请求出卖人交付标的物。四、抵销权（一）抵销权的概念

抵销权，是指债权人在破产案件受理前对债务人负有债务的，可用破产债权抵销其对债务人所负债务的权利。（二）破产法上的抵销权与民法上的抵销权的区别破产法上的抵销权源于民法上的抵销权，是民法上的抵销权在破产法中的运用和体现。但二者的区别是很明显的。①民法上的抵销权的行使，要求当事人互负的债务均已到期。破产抵销权没有到期之要求，因为在破产程序中，未到期的债权均视为到期。

②民法上抵销双方债的标的种类相同，其以金钱和种类物居多。而破产抵销权的行使则不受此限制，不要求抵销债的标的种类相同，不同种类的债权债务也可以进行抵销。③民法上抵销权的行使，对得相互抵销的债务成立的时间没有限制，而破产抵销权的行使有严格的时间限制。④民法上的抵销权，任何一方当事人均可行使，而破产法中的抵销权一般由债权人向破产管理人提出，管理人或者债务人不得主动提出抵销。⑤民法上的抵销权的行使是为了节省时间和费用，提高效率；破产抵销权在抵销的范围内具有担保作用。（三）对破产抵销权的限制

1、债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。2、债权人已知债务人不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的，但是，债权人因为法律的规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外。3、债务人的债务人已知债务人不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的，但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外。五、别除权

别除权，是指债权人因其债权设有担保物权，而得就破产人的特定担保物在破产程序中享有的优先受偿的权利。第八节破产宣告与清算一、破产宣告（一）破产宣告的概念

破产宣告，是指人民法院对具备破产原因的债务人，裁定宣告其破产并清偿债务的司法行为。（二）宣告债务人破产的情形及形式1、宣告债务人破产的情形。2、破产宣告的形式。（三）破产人、破产财产及破产债权

1、随着人民法院对债务人的破产宣告，债务人的身份即发生了变化，即由债务人变为破产人。2、债务人被宣告破产后，其财产被称为破产财产。3、债务人被宣告破产后，人民法院受理破产案件时对债务人享有的债权称为破产债权。（四）破产宣告障碍所谓破产宣告障碍，是指阻止人民法院宣告债务人进行破产清算的法定事由。二、破产财产的清算与分配（一）破产财产的变价1、破产财产变价方案的制订及通过。2、破产财产变价的方式。（二）破产财产的分配方案管理人应当及时拟定破产财产分配方案，提交债权人会议讨论。（三）破产财产的清偿顺序

破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：①破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；②破产人所欠缴的社会保障费用和破产人所欠税款；③普通破产债权。（四）破产财产分配方案的执行破产财产分配方案经人民法院裁定认可后，由管理人执行。三、破产程序的终结（一）破产程序终结的原因1、财产不足以支付破产费用。2、全体债权人同意。3、债权得到全部清偿。4、没有财产可供分配。5、破产财产分配完毕。（二）破产人注销登记管理人应当自破产程序终结之日起10日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。第五章证券法律制度第一节证券与证券法概述第二节证券发行与上市制度第三节证券交易制度第四节证券市场主体第一节证券与证券法概述一、证券概述（一）证券的概念

广义上的证券是指用以证明或设定权利所做成的书面凭证，它表明证券持有人或第三人有权取得该证券拥有的特定权益，或证明其曾经发生过的行为。（二）证券的法律特征1、证券具有收益性。2、证券具有风险性。3、证券具有流通性。4、证券具有定型性。（三）证券的分类

1、以持券人享有权利的性质为标准，证券分为股票、债券、投资基金券及其他派生金融工具等。2、根据所发行的证券是否在证券交易所挂牌交易，可以将其区分为上市证券与非上市证券。3、根据所发行的证券上是否明确记载持有人的姓名或名称，可以将其区分为记名式证券与无记名式证券。4、按证券发行主体的不同，证券可分为公司证券、政府证券和政府机构证券。二、证券法概述（一）证券法的概念

证券法是调整证券市场的参与者与证券监督管理者在证券的募集、发行、交易、监督管理过程中所发生的社会经济关系的法律规范的总称。狭义的证券法，是指一国制定的关于证券的专门法律。1．法律。（1）《证券法》。（2）《公司法》。（3）《证券投资基金法》。（4）《刑法》。2．行政法规。3．部门规章及规范性文件。（二）证券法的特征

1、证券法的规范主要是强制性规范。2、证券法具有较强的技术性。3、证券法是公法与私法的结合。4、证券法是实体法与程序法的结合。（三）证券法的调整对象就证券法理论而言，证券法的调整对象有三方面，即证券发行关系、证券交易关系和证券监管关系。（四）证券法的基本原则1、公开、公平和公正原则。（1）公开原则。（2）公平原则。（3）公正原则。2、平等、自愿、有偿与诚实信用原则。3、证券活动严格守法原则。4、分业经营管理原则。5、统一监管与行业自律相结合原则。三、证券监督管理机构（一）证券监督管理体制的概念与类型

证券监管体制是证券监管的职责划分和权力划分的方式和组织制度。1、集中型监管模式。2、自律型监管模式。3、中间型监管模式。（二）我国的证券监督管理体制与机构我国的证券监督管理体制实行政府监管与自律管理相结合原则。（三）证券监督管理机构的职责范围

国务院证券监督管理机构在对证券市场实施监督管理中履行下列职责：①依法制定有关证券市场监督管理的规章、规则，并依法行使审批或者核准权；②依法对证券的发行、上市、交易、登记、存管、结算，进行监督管理；③依法对证券发行人、上市公司、证券公司、证券投资基金管理公司、证券服务机构、证券交易所、证券登记结算机构的证券业务活动，进行监督管理；

④依法制定从事证券业务人员的资格标准和行为准则，并监督实施；⑤依法监督、检查证券发行、上市和交易的信息公开情况；⑥依法对证券业协会的活动进行指导和监督；⑦依法对违反证券市场监督管理法律、行政法规的行为进行查处；⑧法律、行政法规规定的其他职责。（四）证券监督管理机构的执法权

国务院证券监督管理机构依法履行职责，有权采取下列措施：①对证券发行人、上市公司、证券公司、证券投资基金管理公司、证券服务机构、证券交易所、证券登记结算机构进行现场检查。②进入涉嫌违法行为发生场所调查取证。③询问当事人和与被调查事件有关的单位和个人，要求其对与被调查事件有关的事项作出说明。④查阅、复制与被调查事件有关的财产权登记、通讯记录等资料。

⑤查阅、复制当事人和与被调查事件有关的单位和个人的证券交易记录、登记过户记录、财务会计资料及其他相关文件和资料；对可能被转移、隐匿或者毁损的文件和资料，可以予以封存。⑥查询当事人和与被调查事件有关的单位和个人的资金账户、证券账户和银行账户；对有证据证明已经或者可能转移或者隐匿违法资金、证券等涉案财产或者隐匿、伪造、毁损重要证据的，经国务院证券监督管理机构主要负责人批准，可以冻结或者查封。⑦在调查操纵证券市场、内幕交易等重大证券违法行为时，经国务院证券监督管理机构主要负责人批准，可以限制被调查事件当事人的证券买卖，但限制的期限不得超过15个交易日；案情复杂的，可以延长15个交易日。（五）证券监督管理机构及其工作人员的行为准则1、忠于职守义务。2、出示有关证件义务。3、保守商业秘密义务。4、移送涉嫌犯罪义务。5、任职限制。第二节证券发行与上市制度一、证券发行制度（一）证券发行的概念与分类

证券发行是证券发行人以筹集资金为目的，按照法定条件和程序出售证券并由投资人认购的法律行为。1、直接发行与间接发行。2、设立发行与增资发行。3、公开发行与非公开发行。4、平价发行、溢价发行与折价发行。5、国内发行与国外发行。（二）证券发行审核制度1、两种审核模式。（1）注册制。（2）核准制。2、我国发行股票的审核机制。3、我国公开发行公司债券的审核机制。（三）证券发行的条件1、股票发行的条件。（1）首次公开发行股票的条件。（2）首次公开发行股票并在创业板上市的条件。（3）上市公司公开发行证券的条件。2、债券发行的条件。（1）首次发行。（2）再次发行。（四）公开发行证券的程序1、股票发行核准制的运作程序。（1）提出申请。（2）初审。（3）发行审核委员会审核。（4）核准发行。2、公司债券发行核准程序。二、证券承销制度（一）证券承销的概念

证券承销，亦称间接发行，是指证券承销商根据与发行人签订的承销协议，向证券投资者销售或者代为销售证券，并因此收取一定比例的承销费用的行为。（二）证券承销的方式1、证券代销。2、证券包销。（三）证券承销的组织形式

1、单一承销。2、承销团承销。（四）承销协议内容发行人应当与证券经营机构签署承销协议。三、证券保荐制度

公开发行证券的保荐制，又称保荐人制度，是指由保荐人对发行人发行证券进行推荐和辅导，并核实公司发行文件中所载资料是否真实、准确、完整，协助发行人建立严格的信息披露制度，承担风险防范责任。四、证券上市制度（一）证券上市的概念

证券上市是指公开发行的有价证券，依据法定条件和程序，在证券交易所或其他依法设立的交易市场公开挂牌交易的行为。（二）证券上市的条件

1、股票上市的条件。2、公司债券上市的条件。（三）证券上市的程序1、股票上市交易的程序。（1）上市申请。（2）审核同意。（3）签署上市协议。（4）上市公告。（5）挂牌交易。

2、公司债券上市交易的程序。（1）上市申请。（2）审核同意。（3）签署上市协议。（4）上市公告。（5）持牌交易。（四）证券上市的暂停与终止1、股票上市的暂停与终止。2、公司债券上市的暂停与终止。第三节证券交易制度一、证券交易概述（一）证券交易的概念

证券交易即证券买卖，是指证券持有人依照交易规则，将证券转让给其他投资者的行为。（二）证券交易的一般规则1、交易的证券必须是依法发行的证券。2、遵守有关交易主体的限制性规定。3、遵守有关转让期限的限制性规定。4、采用集中竞价交易方式。5、以现货交易为原则。6、大股东交易的特殊规则。（三）证券交易的程序1、名册登记与开设账户。2、委托。3、竞价成交。4、清算、交割、过户。二、上市公司收购制度（一）上市公司收购的概念及特征

上市公司收购是指收购人通过法定方式，单独或者共同购买某上市公司股份，以实现对该上市公司控股或者合并的行为。具有以下特征：①上市公司收购的主体是投资者，投资者既可以是自然人，也可以是法人，但通常是法人。②上市公司收购的目标是上市公司，收购的标的物是上市公司发行在外的股份，即公司发行在外且被投资者持有的公司股票，而不是目标公司的具体资产。③上市公司收购须借助证券交易场所完成。④收购的目的是实现对目标公司的控制或者取得控制权。（二）上市公司收购的分类1、按照收购方式，可分为要约收购、协议收购。2、按照收购是否完全遵循收购人的意愿，可分为自愿收购与强制收购。3、按照收购目标公司股份的比例和数量，可分为部分收购和全面收购。（三）要约收购程序及其规则1、报告和公告持股情况。2、收购要约。3、终止上市交易和应当收购。4、报告和公告收购情况。（四）协议收购程序及规则1、订立协议。2、报告与公告。3、保管股票与存放资金。4、更换股票和收购结束报告。（五）上市公司收购的法律后果1、收购成功。2、收购失败。3、公司合并。三、信息披露制度（一）信息披露的概念与分类

信息披露又称信息公开，是指证券发行人或其他相关信息披露义务人，在证券上市交易过程中，依法将其财务、经营情况及其他影响证券投资者投资决策的信息向证券监督管理机构和证券交易所报告，并向社会公众公告的活动。（二）信息披露的形式1、招股说服书。2、中期报告。3、年度报告。4、临时报告。（三）信息披露的规则1、披露义务主体的基本义务与责任。2、披露方式。3、披露时限。4、披露监管。四、证券交易的禁止行为（一）禁止内幕交易

内幕交易，是指证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易活动而获利的行为。

1、内幕人。2、内幕信息。3、内幕交易行为的具体表现4、内幕交易行为的法律责任。（二）禁止操纵市场

1、操纵市场行为的含义。2、操纵市场行为的具体表现。3、操纵市场行为的法律责任。（三）禁止虚假陈述1、虚假陈述行为的含义。2、虚假陈述行为的具体表现。3、虚假陈述行为的法律责任。（四）禁止证券欺诈1、证券欺诈行为的含义。2、证券欺诈的具体表现。3、证券欺诈的法律责任。（五）其他的禁止交易行为我国《证券法》还规定：①禁止法人非法利用他人账户从事证券交易；禁止法人出借自己或者他人的证券账户。②依法拓宽资金入市渠道，禁止资金违规流入股市。③禁止任何人挪用公款买卖证券。④国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交易的股票，必须遵守国家有关规定。⑤证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券服务机构及其从业人员对证券交易中发现的禁止的交易行为，应当及时向证券监督管理机构报告。第四节证券市场主体一、证券交易所（一）证券交易所的概念、特征与分类1、证券交易所的概念。2、证券交易所的特征。（1）证券交易所是依法设立的法人组织。（2）证券交易所是集中竞价交易的场所。（3）证券交易所是特殊法人组织。3、证券交易所的分类。（1）公司制证券交易所是依法设立的，为证券集中交易提供交易场所和条件的企业法人或者营利法人。（2）会员制证券交易所是由证券公司依法自愿设立的、旨在提供证券集中交易服务的非营利法人。（二）证券交易所的设立和解散1、设立早期的证券交易所往往是自发设立的。随着证券市场的发展，各国开始通过各种法律法规强化对证券交易所的监管，逐步形成不同的设立体制。目前，证券交易所的设立主要有三种体制：承认制、注册制和许可制。2、解散如果证券交易所出现章程规定的解散事由，由会员决议解散的，经国务院证券监督管理委员会审核同意后，报国务院批准解散。如果证券交易所有严重违法行为，则由国务院证券监督管理委员会作出解散决定，报国务院批准解散。（三）证券交易所的职责范围与义务1、证券交易所的职责范围。2、证券交易所的义务。（四）证券交易所的组织机构1、