全国《法律职业资格考试》试卷二第五次个人自检卷（附答案和解析）

全国《法律职业资格考试》试卷二第五次个人自

检卷（附答案和解析）

二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，

只有二个最正确或最符合题意）。

1、2007年7月，赖某在与孙某等人赌博中输给孙某5000元，赖某

怀疑孙某在赌博中作弊，即回到家中取来砍刀，要求孙某退回输掉的

5000元，遭到孙某的拒绝。赖某遂连砍孙某数刀，孙某被迫交出5000

元。赖某得款后逃离现场。经鉴定，孙某构成轻伤。赖某的行为构成？（）

A、抢劫罪

B、故意伤害罪

C、聚众斗殴罪

D、寻衅滋事罪

【参考答案】：B

【解析】C、D两项显然错误。最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题

的意见》规定，抢劫赌资、犯罪所得的赃款赃物的，以抢劫罪定罪，但行为人仅以其所输赌资或所赢

赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚。构成其他犯罪的，依照《刑法》的相关规定处罚。

2、甲公民成立了一个公司，但未到工商行政管理部门登记注册，该

公司在经营中与A公司发生合同纠纷，A公司应当以为被告提起诉讼

A、甲公民

B、甲公民成立的公司

C、工商行政管理部门

D、以上任何一个

【参考答案】：A

1

【解析】：考查当事人的确定。《民诉意见》第49条规定：法人或者其他组织应登记而未登

记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者

法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人。

公司尚未登记注册，不是合乎法律规定的公司，不是法律意义上的

主体；工商行政管理部门在本案中无任何过错，更不应成为被告。非真

正的法人以法人名义活动的，当然以直接责任人为当事人，因为该法人

并不存在。

3、某县土地管理部门根据某地方法规的规定，发布一个文件，”授

权该县所有村民委员会对各村滥占滥用农地的单位和个人行使行政处罚

权”，那么村民委员会应当以谁的名义做出行政处罚：()

A、村民委员会自己的名义

B、村民委员会隶属的乡政府

C、县土地管理部门

D、县政府

【参考答案】：C

【解析】《行政处罚法》第18条规定：”行政机关依照法律、法规或者规章的规定，可以在

其法定权限内委托符合本法第十九条规定条件的组织实施行政处罚。行政机关不得委托其他组织或者

个人实施行政处罚。委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为应当负责监督，并对该行为的

后果承担法律责任。受委托组织在委托范围内，以委托行政机关名义实施行政处罚；不得再委托其他

任何组织或者个人实施行政处罚。”需要注意的是，该文件中的“授权”实为“委托”。

4、下列选项中体现合同关系相对性的是：

A、租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力

B、债务人无偿处分其财产使债权人的债权受到侵害，债权人可请求

人民法院撤销债务人的处分行为

C、债务人向债权人交付标的物被第三人毁坏时，债权人追究第三人

的侵权责任

D、当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责

任

2

【参考答案】：D

【解析】：合同相对性是指合同主要在特定合同当事人之间发生法律拘束力，只有合同当事人

一方能基于合同向对方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，

也不能擅自为第三人设定合同义务，合同债权也主要受《合同法》的保护。据此，正确答案为D。

A项在理论上称为“买卖不能击破租赁”，实际上是赋予租赁权对

抗第三人的物权效力。因此，这种债权物化的情形属于合同相对性理论

的例外，不可选。B项体现的是《合同法》对撤销权的规定，债权人可

以依据合同请求撤销债务人与第三人的行为，也属于合同相对性理论的

突破和例外规定，不可选。C项中，涉及一个第三人侵害债权问题，虽

然在学理上尚存在争议，但其是对合同相对性的典型突破，故也不选。

本题很好地总结了合同相对性的几种例外，鉴于司法考试较偏重于

理论考查的先例，希望考生多加注意。

5、甲涉嫌刑讯逼供罪被立案侦查。甲以该案侦查人员王某与被害人

存在近亲属关系为由，提出回避申请。对此，下列哪一选项是错误的？

()

A、王某可以口头提出自行回避的申请

B、作出回避决定以前，王某不能停止案件的侦查工作

C、王某的回避由公安机关负责人决定

D、如甲的回避申请被驳回，甲有权申请复议一次

【参考答案】：C

6、为维护国家、集体或他人合法权益而使自己受到损害，在侵权人

无力赔偿的情况下，如果受害人提出请求的，人民法院可以

A、责令受益人给予适当补偿

B、判决侵权人的亲属代为赔偿

C、不予支持

D、由国家给予赔偿

3

【参考答案】：A

【解析】：根据民通意见第142条的规定，为维护国家、集体或者他人合法权益而使自己受到

损害，在侵害人无力赔偿的情况下，如果受害人提出请求的，人民法院可以责令受益人给予适当补偿。

7、某外国公司在向我国政府申请设立外资企业时，存在以下情况，

请问其中哪一项违反了我国法律的规定？

A、该外资企业由申请人独家出资设立

B、申请人要求将该外资企业登记为有限责任公司

C、申请人声明该外资企业将采用先进技术和设备，但其产品仅有

40%出口

D、申请人声明该外资企业的各项保险将向中国境外的保险公司投保

【参考答案】：D

【解析】：根据《外资企业法》第2条规定：本法所称外资企业是指依照中国有关法律在中国

境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业在中国境内的分支机构。

第3条第1款规定，设立外资企业必须有利于中国国民经济的发展。

国家鼓励举办产品出口或者技术先进的外资企业。

第8条规定，外资企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法

取得中国法人资格。

根据以上规定，选项

A、B、C符合中国法律规定，不当选。第16条规定，外资企业的各

项保险应当向中国境内的保险公司投保。故选项D不符合中国法律规定,

当选。

8、甲向某房地产开发公司预订了一套住房，双方签订了房屋买卖合

同，并首付了30%的款项，双方办理了预告登记。后房地产开发公司因

资金紧张又将该套楼盘整体抵押给某银行，房地产开发公司因到期不能

偿还银行贷款而发生纠纷。下列表述正确的是：

A、银行能取得该楼盘的抵押权，包括对甲所购房屋的抵押权

4

B、银行不能取得甲所购房屋的抵押权

C、甲的权利优于银行的抵押权

D、银行的抵押权优于甲的权利

【参考答案】：B

【解析】：《物权法》第20条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为

保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同

意，处分该不动产的，不发生物权效力。”本题中甲已对所购房产进行预告登记，产生公示效力，后

抵押行为对所购房屋不发生物权效力，A选项错误，B选项正确。既然银行不能取得抵押权，也就无

所谓权利优先问题了，CD选项错误。

9、甲公司与乙公司发生贸易往来，甲公司签发汇票给乙公司，由甲

公司在乙公司所在地的甲公司的子公司丙付款，后来乙公司背书转让给

TT,后来又经过戊、己、庚连续背书转让，最后庚向丙提示承兑时，

遭到拒绝，行使追索权，下列说法错误的是：

A、庚可以对甲、乙、戊、己任何一人行使追索权

B、庚可以只对己行使追索权

C、庚可以对甲、己行使追索权

D、庚对已行使追索权后，不能再对戊、乙行使追索权

【参考答案】：D

【解析】：根据《票据法》第68条规定，汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人

承担连带责任。持票人可以不按照汇票债务人的先后顺序，对其中任何一人、数人或者全体行使追索

权。持票人对汇票债务人中的一人或者数人已经进行追索的，对其他汇票债务人仍可以行使追索权。

被迫索人清偿债务后，与持票人享有同一权利。所以，选择D说法错误，应当选。

10、检察院审查案件可以退回公安机关补充侦查。下列关于退回补

充侦查的哪一表述是错误的？

A、退回补充侦查应在一个月以内侦查完成

B、退回补充侦查以两次为限

5

C、审查起诉期间改变管辖的，改变管辖后退回补充侦查的次数不得

超过两次

D、审查起诉期间改变管辖的，改变管辖前后退回补充侦查的次数总

共不得超过两次

【参考答案】：C

11、人民法院独立行使审判权是民事诉讼法的一个基本原则，关于

人民法院独立行使审判权的下列理解，正确的是：

A、人民法院依法独立行使民事案件的审判权，不受任何机关、社会

团体和个人的干涉

B、审判组织独立行使审判权，并对其所审理的案件独立负责

C、人民法院作为一个整体独立行使审判权，并对其所审理的案件负

责

D、审判组织在本院审判委员会的指导下独立行使审判权，并对其所

审理的案件负责

【参考答案】：C

【解析】：本题考查人民法院独立行使审判权的含义。《民事诉讼法》第6条规定：民事案件

的审判权由人民法院行使。人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判，不受行政机关、社会团

体和个人的干涉。我国的法院独立指法院作为一个整体的独立。A项中不应为“任何机关”，应为“

行政机关”，法院独立而非审判组织独立，

B、D项均不正确。

12、2006年夏日的某日晚，某女青年甲在下夜班的路上被男青年乙

强奸。事后，甲非常痛苦，在乙强奸后准备离开时，捡起路边一块大石

头向乙脑袋砸去，造成乙重伤。甲的行为构成：()

A、紧急避险

B、故意犯罪

C、正当防卫

6

D、防卫过当

【参考答案】：B

【考点】正当防卫

【解析】正当防卫必须符合五个条件，在前提、时间、主观、对象及限度上应该符合一定的条

件才构成正当防卫。本案中，乙的强奸行为已经实施完毕，不法侵害已经停止，丧失了正当防卫的时

间条件，所以，甲的行为构成了故意伤害犯罪。

13、在保证担保的方式中，一般保证与连带责任保证最主要的区别

是什么？

A、一般保证的保证范围为主债权，连带责任保证的保证范围为全部

债权

B、一般保证的保证人享有先诉抗辩权，连带责任保证的保证人不享

有这一权利

C、一般保证的保证期限为六个月，连带责任保证的保证期限为两年

D、在同一债权既有保证又有物的担保的情形下，一般保证的保证人

仅对物的担保以外的债权承担责任，而连带责任担保不受此限制

【参考答案】：B

【解析】：见保证基本知识

14、下列关于国际私法中的“识别”的表述，哪一项是正确的？

A、国际私法中的识别是指对冲突规范进行分析，从而确定其是属于

单边冲突规范、双边冲突规范、选择适用的冲突规范还是重叠适用的冲

突规范的过程

B、国际司法实践中，各国大都依“对不同的案件依据不同的法律进

行识别说”进行识别

C、识别的最终目的是确定解决法律冲突所应适用的准据法

D、识别是指对冲突规范中的“连结点”进行解释，以使其作为确定

准据法的依据进一步明确化的过程

7

【参考答案】：C

【解析】：识别的过程，应包括两个相互制约和影响的内容：其一，是对有关的法律事实或问

题进行识别其二，是对冲突规范本身的识别，即对冲突规范“范围”和“连结点”中的有关法律概念

进行解释应适用于案件的准据法。

15、甲、乙二人欲合伙经营一个汽车修理厂.双方在合伙协议中约

定：甲为汽车修理厂的负责人，负责全面的经营管理：乙不得过问合伙

企业的经营事务，也不承担企业的亏损.则下列说法正确的是

A、甲、乙二人应当共同对外承担民事责任

B、甲全面负责汽车修理厂的经营和管理，对外独立承担民事责任

C、乙以汽车修理厂的名义对外所为的法律行为所产生的民事责任由

乙自己承担

D、乙以汽车修理厂的名义对外所为的民事法律行为，经甲追认后才

能生效

【参考答案】：A

【解析】：尽管合伙协议规定，甲为合伙企业的事务执行人，乙不得过问经营事务，但是，协

议约定不能免除乙应当承担的法定义务，根据《合伙企业法》第33条的规定，合伙协议不得约定将

全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损.故甲、乙二人应当共同对外承担民事责

任，A选项正确，B选项不正确.乙以合伙企业的名义对外从事民事法律行为时成立表见代理，无执

行权的合伙人对外以合伙企业的名义与善意第三人进行的法律行为的法律责任仍由合伙企业和全体合

伙人承担，故

C、D选项不正确.

16、中国某公司从日本装运一批货物，到达我国上海港，经海关人

员检查发现部分货物因受雨淋已霉变，并且还严重短量。该运输合同中

注明投保的是水渍险。则保险公司应当()O

A、只赔偿霉变部分

B、只赔偿短量部分

C、拒绝赔偿

8

D、全部赔偿

【参考答案】：C

【解析】：雨淋属于一切险的范围，不属于水渍险的承保范围

17、中国国际航空公司一架飞机在飞越韩国领空时，一名美国乘客

寻衅滋事，将一名中国乘客打成重伤。我国人民检察院依法对该美国乘

客提起公诉，本案应由下列哪一个人民法院审判？（）o

A、该飞机在中国的最初降落地中级人民法院

B、该飞机在中国的最初降落地基层人民法院

C、该航班所在航空公司的住所地中级人民法院

D、该航班所在航空公司的住所地基层人民法院

【参考答案】：A

【解析】《高法解释》第9条规定：”在中华人民共和国领域外的中国航空器内的犯罪，由犯

罪发生后该航空器在中国最初降落地的人民法院管辖。”《刑事诉讼法》第20条规定：“中级人民

法院管辖下列第一审刑事案件：（一）反革命案件、危害国家安全案件；（二）可能判处无期徒刑、死刑

的普通刑事案件；（三）外国人犯罪的案件。”因本案的被告人是外国人，故依法应由中级人民法院管

辖。综上，本题正确答案为A。

18、根据《民事诉讼法》及其“适用意见”的规定，按规定可以背

书转让的票据持有人，因票据被盗、遗失或灭失，可以向哪个基层人氏

法院申请公示催告？

A、票据出票地

B、票据背书转让地

C、票据被盗、遗失或灭失地

D、票据支付地

【参考答案】：D

【解析】：详见《民事诉讼法》第193条规定

9

19、甲某之子因为无证驾驶违章撞伤一行人后逃逸，致被害人因为

延误救治而死亡。甲某谎称是自己驾驶的，替其子顶罪。另查明：甲某

曾经将受到公安机关通缉的毒品犯乙某窝藏在家中达3个月之久。还从

甲某家中起获乙某存放在其家中的1000克海洛因和50万元毒资。对甲

某的行为的认定错误的是：()

A、窝藏罪

B、包庇罪

C、包庇毒品犯罪分子罪

D、窝藏毒品、毒赃罪

【参考答案】：A

【考点】窝藏罪；包庇罪

【解析】替人顶罪，属于作假证明包庇犯罪分子的情况，故构成包庇罪；关于C包庇毒品犯罪

分子罪和D窝藏毒品、毒赃罪，属于法条竞合，参见刑法第349条。

20、客运合同成立。

A、自承运人向旅客交付客票时

B、交通工具出发时

C、旅客登上交通工具的那一刻

D、旅客向承运人支付票款时

【参考答案】：A

【解析】：合同法第293条规定，客运合同自承运人向旅客交付客票时成立，但当事人另有约

定或者另有交易习惯的除外。所以选A。

21、关于死刑缓期执行限制减刑案件的审理程序，下列哪一说法是

正确的？

A、对一审法院作出的限制减刑的判决，被告人的辩护人、近亲属可

以独立提起上诉

10

B、高级法院认为原判对被告人判处死刑缓期执行适当但限制减刑不

当的，应当改判，撤销限制减刑

C、最高法院复核死刑案件，认为可以判处死刑缓期执行并限制减刑

的，可以裁定不予核准，发回重新审判

D、最高法院复核死刑案件，认为对部分被告人应当适用死刑缓期执

行的，如符合《刑法》限制减刑规定，应当裁定不予核准，发回重新审

判

【参考答案】：B

22、在代表人诉讼中，当事人众多一般指几人以上，当事人可以推

选出几人为代表人？

A、十，一至三

B、十，二至五

C、十五，二至五

D、十五，一至三

【参考答案】：B

【解析】：《民诉意见》第59条规定：“民事诉讼法第五十四条和第五十五条规定的当事人

一方人数众多，一般指十人以上。”第62条规定：“民事诉讼法第五十四条和第五十五条规定的代

表人为二至五人，每位代表人可以委托一至二人作为诉讼代理人。”依照以上两个法条规定可知，

ACD选项错误，B选项正确。

23、在甲国登记的法人A,其章程中规定的住所地在乙国，其主要

办事机构所在地在丙国。现在中国法院审理涉及法人A在中国业务的案

件。请问依据我国法律的规定，法院应以哪里作为该法人A的住所？

A、在甲国的登记地

B、在乙国章程规定的住所地

C、在丙国的主要办事机构所在地

D、在中国的营业地

11

【参考答案】：C

【解析】：根据《民法通则》第39条，法人以它的主要办事机构所在地为住所，因此C正确

24、在国际海上货物运输保险中，保险人承保何种险方可赔偿被保

险货物在运输途中由于遭受自然灾害所造成的单独海损？

A、只有承保〜切险”才可能

B、只有承保〜切险”或“水渍险”才可能

C、只有承保附加险才可能

D、只要承保〜切险”、“水渍险’或“平安险”郡有可能

【参考答案】：B

【解析】：海洋货物运输保险的主要险别有三种，即平安险、水渍险和一切险.平安险的英文

意思为“单独海损不赔”.单独海损指货物由于意外造成的部分损失.对被保险货物在运输途中由于

遭受自然灾害所造成的单独海损，不是平安险的责任范围，但水渍险和一切险赔偿这种损失.附加险

是投保人在投保主要险别时，为补偿因主要险别范围以外可能发生的某些危险造成的损失所附加的保

险.故B选项正确，ACD选项错误.

25、提单，是指可以用以证明海上货物运输合同或货物已由承运人

接管或装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。根据提单是否有批

注，可以分为。

A、记名提单、不记名提单和指示提单

B、清洁提单和不清洁提单

C、倒签提单和预借提单

D、直达提单、转船提单和联运提单

【参考答案】：B

【解析】：本题考点是提单的分类。根据不同的标准，对提单有不同的分类。以货物是否装船

分为已装船提单和收货待运提单。技收货人抬头分为记名提单、不记名提单和指示提单。以提单是否

有批注分为清洁提单和不清洁提单。按运输方式分为直达提单、转船提单和联运提单。按运费支付时

间分为运费预付提单和运费到付提单。按实际装船日期和信用证要求装运日期的关系分为倒签提单与

预借提单。故选B。

12

26、我国某远洋客轮从上海港起航驶往加拿大，在船经公海领域时,

轮上的一美国乘客盗窃英国一游客的钱物而被抓获，该船到达英国港口

后，该英国游客要求船长将盗窃犯绳之法，此时船长应：()

A、将该犯交由英国法院，按英国法律处罚

B、将该犯交由日本法院，按日本法律处罚

C、将该犯交由中国法院，按中国法律处罚

D、以本船无刑事管辖权为由，释放该犯

【参考答案】：C

【考点】刑法适用范围之属地管辖原则

【解析】《刑法》第6条：凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都

适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。因此，此案件适用我国法律。

27、对于人民法院作出的下列哪一种民事裁定、决定，当事人不可

以申请复议

A、关于先予执行的裁定

B、关于回避问题的决定

C、关于管辖权异议的裁定

D、关于罚款的决定

【参考答案】：C

【解析】：第九十九条当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复

议期间不停止裁定的执行。第四十八条人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，

以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，

被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并

通知复议申请人.第一百零五条拘传、罚款、拘留必须经院长批准。拘传应当发拘传票。罚款、拘留

应当用决定书。对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。第三十

八条规定，人民法院对当事人提出的异议，应当审查，异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的的人

民法院；异议不成立的，裁定驳回。第一百四十条第一项第二款规定，对管辖权有异议的适用裁定。

A、B、D三项中都可以申请复议。

13

28、外资保险公司的工作人员钱某，利用单位为全体职工办理财产

保险的机会，而为其机动车投保后，故意编造未曾发生的保险事故进行

虚假理赔，骗取保险金10万元归己所有，钱某的行为构成何罪？（）。

A、贪污罪

B、保险诈骗罪

C、诈骗罪

D、职务侵占罪

【参考答案】：B

【考点】贪污罪与保险诈骗罪的区别

【解析】《刑法》第198条规定，“有下列情形之一，进行保险诈骗活动，数额较大的，处五

年以下有期徒刑或者拘役，并处一万元以上十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五

年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情

节的，处十年以上有期徒刑，并处二万元以上十万元以下罚金或者没收财产：（一）投保人故意虚构保

险标的，骗取保险金的；（二）投保人、被保险人或者受益人对发生的保险事故编造虚假的原因或者夸

大损失的程度，骗取保险金的；（三）投保人、被保险人或者受益人编造未曾发生的保险事故，骗取保

险金的；（四）投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，骗取保险金的；（五）投保人、受益人

故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金的。”本题中的钱某是外资保险公司的工作人员，

不构成贪污罪，只能构成保险诈骗罪。因此，选项B正确。

29、依照我国《民法通则》规定，下列哪些特殊侵权行为适用推定

过错责任？

A、国家机关工作人员职务侵权致人损害

B、建筑物致人损害

C、环境污染致人损害

D、高度危险作业致人损害

【参考答案】：B

【解析】：《民法通则》第126条规定：”建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂

物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自

己没有过错的除外。”受害人无需就侵权人的过错举证，侵权人想要免责，必须由他自己证明没有过

错。这正是过错推定原则的含义。A之“特殊”，并不在于归责原则上，而在于承担责任的主体''特

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殊”，《民法通则》将该类侵权行为特别规定，仅仅是意在表明：即使国家机关必须对其工作人员的

职务侵权行为承担责任。CD皆为无过错责任原则，即，致损人是否存在过错在所不论。

30、以下选项中关于国有独资公司的表述，不符合法律规定的是（）

A、国有独资公司的章程必须由国有资产监督管理机构制订。

B、国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府

授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公

司。

C、国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会

职权。

D、国有独资公司设立董事会，，董事会成员由国有资产监督管理机

构委派

【参考答案】：A

【解析】：根据《公司法》第66条，国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者

由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。A项不符合法律规定，BCD三项与法条完全吻合。

31、下列案件事实中，并非由被告承担举证责任的是：

A、甲公司诉乙公司侵犯其产品制造方法发明专利，对于乙公司产品

的制造方法不同于甲公司的专利方法

B、李某诉供电局安装的高压线过低而电死其牛，对于供电局已经采

取安全措施并尽到警示义务的事实

C、胡某诉吴某饲养的狼狗咬伤自己，对于胡某有故意的事实

D、曾某诉某公司产品存在严重缺陷致使自己人身伤害，就产品存在

严重缺陷的事实

【参考答案】：D

【解析】：《证据规定》第4条规定："下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任：（一）

因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法

不同于专利方法承担举证责任；......（六）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就

法律规定的免责事由承担举证责任；......”《侵权责任法》第76条规定：“未经许可进入高度危

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险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减

轻或者不承担责任。”《侵权责任法》第78条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或

者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或

者减轻责任。”根据以上法条的规定，ABC选项是专利侵权、高危区域、饲养动物侵权的情形，所列

事项是被告举证的，ABC选项不应当选。D选项的产品责任侵权产品损害缺陷的事实由原告举证，D

选项应当选。

32、中国南方某航运公司将其所有的一艘悬挂巴拿马国旗的远洋货

轮转让给印度一家航运公司，该船舶所有权的转让应适用下列哪一国法

律？

A、中国法律

B、巴拿马法律

C、印度法律

D、船舶所在他国法律

【参考答案】：B

【解析】：物之所在地法适用的例外

1992年《海商法》第270条：”船舶所有权的取得、转让和消灭，

适用船旗国法律。”

物之所在地法的适用范围虽然很广泛，但由于某些标的物的特殊性

或者处于某种特殊状态之中，在这种情况下仍适用物之所在地法便成为

不可能或不合理，必须适用其他的冲突规范。例如，由于海船航行于公

海上时，虽然占有一定的空间，但该空间不属于任何国家法律的管辖，

所以无法适用物之所在地法这一原则，而且，海船在航行过程中又经过

许多国家，亦难确定其所在地，飞机也有类似的问题。目前，有关船舶

和飞机的所有权问题大多数国家一般都采用以船旗国法或登记国法作为

所在地法。船舶和飞机在哪国登记或注册，就取得该国的国籍，适用该

国的法律。国际上的一般做法是不允许船舶和飞机具有双重国籍，即所

有人不得同时向两个国家申请登记注册。我国1992年《海商法》第14

章就船舶物权的法律适用作了详细的规定：船舶所有权的取得、转让和

消灭，适用船旗国法律：船舶抵押权也适用船旗国法律，但是船舶在光

16

船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记他

国的法律；船舶优先权适用受理案件的法院所在地法律。本题船旗国为

巴拿马，因此，应选B项。

33、公安机关对于人民检察院不批准逮捕的决定，认为有错误的，

可以要求复议。如果意见不被接受，可以向上一级人民检察院要求复核。

在此期间，对被拘留人，应当：()O

A、在接到不批准逮捕决定时立即释放

B、复议意见不被接受后立即释放

C、如不提请复核立即释放

D、待上一级人民检察院作出复核决定后，决定是否释放

【参考答案】：A

【解析】《刑事诉讼法》第69条第3款规定：“人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮

捕书后的七日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的，公安机关应当

在接到通知后立即释放，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查，并且符合取保候

审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视居住。”据此，本题正确答案为A。

34、我国涉外仲裁机构作出的发生法律效力的仲裁裁决，当事人请

求执行的，如果被执行人或其财产不在我国领域内，应当。

A、由当事人直接向我国有管辖权的人民法院申请执行

B、由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行

C、由我国涉外仲裁机构向有管辖权的我国法院申请承认和执行

D、由我国有管辖权的人民法院按我国缔结或参加的国际条约的规定,

或按互惠原则，请求外国法院承认和执行

【参考答案】：B

【解析】：考查涉外仲裁的执行。《民事诉讼法》第266条第2款规定：中华人民共和国涉外

仲裁机构作出的发生法律效力的仲裁裁决，当事人请求执行的，如果被执行人或者其财产不在中华人

民共和国领域内，应当由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行。

17

因为被执行人或其财产不在我国领域内，我国法院不便执行，D项

适用于己生效的法院判决、裁定。

将仲裁裁决的执行和法院判决、裁定的执行相比较记忆，列出一个

图表，一目了然。

35、张某犯投毒罪，被判处有期徒刑14年，刑罚执行9年后，又犯

故意伤害罪(轻伤害)，被判处有期徒刑2年，数罪并罚时，其可能实

际执行的最高刑期是()

A、16年

B、14年

C、15年

D、11年

【参考答案】：A

【解析】本题考查数罪并罚时的刑期计算问题。

《刑法》第69条、第71条分别规定：“判决宣告以前一人犯数罪

的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高

刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过3年，拘役最

高不能超过1年，有期徒刑最高不能超过20年。如果数罪中有判处附加

刑的，附加刑仍须执行。”“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判

刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的

刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第69条的规定，决定执行的刑罚。”

据此，张某承担投毒罪的刑期还有14—9=5年未执行，所以投毒罪和故

意伤害罪的另外执行刑期幅度为5至7年，所以数罪并罚时，张某实际

可能执行的最高刑期就为9+7=16年。应特别注意，本题答案不是由

14+2=16年计算出来的，这种计算法是错误的

36、某甲向银行取款时，银行工作人员因点钞失误多付给1万元。

甲以这1万元作本钱经商，获利5千元，其中2千元为其劳务管理费用

18

成本。一个月后银行发现了多付款的事实，要求甲退回，甲不同意。下

列有关该案的哪一表述是正确的？（）

A、甲无需返还，因系银行自身失误所致

B、甲应返还银行多付的1万元

C、甲应返还银行多付的1万元，同时还应返还1个月的利息

D、甲应返还银行多付的1万元，同时还应返还1个月的利息及

3000元利润

【参考答案】：C

【解析】：【解析】根据通说，不当得利的发生，如果受益人善意的，返还的不当利益以现存

利益（包括现存孳息）为限，利益已经灭失的不须赔偿；如果行为人主观上为恶意，返还时应返还本

金及利息。对于利润，《民通意见》第131条规定：“返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的

孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。”因此，利润应当收

缴国家而非返还，否则又构成了新的不当得利。这一条文备受学界指责，与《公司法》第61条等其

他规定不一致，复习时要注意。综上，答案为C。

37、判长在法庭审理过程中突发心脏病，无法继续参与审判，需在

庭外另行指派其他审判人员参加审判。法院院长的下列哪一做法是正确

的？（2011年试卷二第32题）

A、指派一名陪审员担任审判长重新审理

B、指派一名审判员担任审判长继续审理

C、指派一名陪审员并指定原合议庭一名审判员担任审判长继续审理

D、指定一名审判员担任审判长重新审理

【参考答案】：D

【考点】集中审理原则、合议庭的组成

【解析】集中审理原则，又称不中断审理原则，是指法院开庭审理案件，应在不更换审判人员

的条件下连续进行，不得中断审理的诉讼原则。该原则主要包括四项内容：（1）每起案件自始至终应

由同一法庭进行审判；（2）法庭成员不得更换；（3）集中进行证据调查与法庭辩论；（4）庭审不中断并

迅速作出裁判。其中，“法庭成员不得更换”的具体要求为法庭成员（包括法官和陪审员）必须始终在

场参加审理，对于因故（如回避）不能继续参加审理的，应由始终在场的候补法官、候补陪审员替换。

19

如果没有足够的法官、陪审员可以替换，则应重新审判。本案中审判长突发心脏病无法继续参与审判,

且需要在“庭外”另行指派审判人员，因此被指派参加审判的人员不符合“始终在场”的要求，该案

件应当重新审理，选项B、C错误。予以排除。关于审判长的身份资格要求，《刑事诉讼法》第47条

第6款规定，合议庭的院长或者庭长指定审判员一人担任审判长。院长或庭长参加审判的时候，自己

担任审判长。因此，只有审判员有资格担任审判长，人民陪审员不得担任审判长，选项A错误。不当

选。选项D正确，为应选项。

［陷阱点拨］考生容易根据集中审理原则含义中的“不得中断庭审”

得出结论，认为在重新指派审判人员后，案件应当继续审理，这是由于

片面理解集中审理原则而造成的错误。集中审理原则不仅要求庭审不得

中断，亦要求法庭成员不得更换。

38、2006年，中国商务部决定对原产于马来西亚等八国的橡胶制品

展开反补贴调查。根据我国《反补贴条例》以及相关法律法规，下列关

于此次反补贴调查的哪项判断是正确的？

A、我国商务部在确定进口橡胶制品是否存在补贴时必须证明出国

（地区）政府直接向出口商提供了现金形式的财政资助

B、在反补贴调查期间，该八国政府或橡胶制品的出口经营者，可以

向中国商务部作出承诺，取消、限制补贴或改变价格

C、如果我国商务部终局裁定决定对该八国进口橡胶制品征收反补贴

税，该反补贴税的征收期限不得超过10年

D、如果中国橡胶制品进口商对商务部征收反补贴税的终局裁定不服,

必须首先向商务部请求行政复审，对行政复审决定还不服，才能向中国

有管辖权的法院起诉

【参考答案】：B

【解析】：《反补贴条例》第3条规定，补贴，是指出口国（地区）政府或者其任何公共机构

提供的并为接受者带来利益的财政资助以及任何形式的收入或者价格支持。故A选项错误。《反补贴

条例》第32条规定，在反补贴调查期间，出口国（地区）政府提出取消、限制补贴或者其他有关措

施的承诺，或者出口经营者提出修改价格的承诺的，商务部应当予以充分考虑。故B选项正确。《反

补贴条例》第47条规定，反补贴税的征收期限和承诺的履行期限不超过5年；但是，经复审确定终

止征收反补贴税有可能导致补贴和损害的继续或者再度发生的，反补贴税的征收期限可以适当延长。

故C选项错误。《反补贴条例》第52条规定，对依照本条例第26条作出的终裁决定不服的，对依照

本条例第四章作出的是否征收反补贴税的决定以及追溯征收的决定不服的，或者对依照本条例第五章

20

作出的复审决定不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起诉讼。由此可知，行政

复审不是司法审查的必经程序，D选项错误。本题的应选项为B。

39、依我国《民用航空法》的规定，民用航空器的转让、抵押，应

当适用哪国法律？

A、民用航空器转让、抵押地国法律

B、民用航空器所在地国法律

C、民用航空器国籍登记国法律

D、受理案件的法院所在地国法律

【参考答案】：C

【解析】：我国《民用航空法》就民用航空器物权的法律适用作了如下规定：（1）关于民用航

空器的所有权，第185条规定：民用航空器所有权的取得、转让和消灭，适用民用航空器国籍登记国

法律。（2）关于民用航空器的抵钾权，第186条规定：民用航空器抵钾权适用民用航空器国籍登记

国法律。（3）关于民用航空器的优先权，第187条规定：民用航空器优先权适用受理案件的法院所

在地法律。因此，本题选C。

40、下列对犯罪中止的理解正确的是：（）

A、甲入室盗窃时听见楼道传来脚步声，便逃跑离开盗窃现场，甲跑

出不远又想返回继续盗窃，但又怕被抓住，经反复思想斗争，决定放弃

犯罪。甲的行为构成犯罪中止

B、行为人产生犯意后没有实施犯罪行为，但其良心发现便放弃了犯

罪的念头，该行为人成立犯罪中止

C、犯罪中止的特征是“能达目的而不欲”，能否达到目的应以行为

人的认识为标准进行判断。只要行为人认为可能既遂而不愿意达到既遂,

即使客观上不可能既遂，也应当成立中止

D、在结果犯场合，犯罪中止的成立要求不能发生任何犯罪结果，一

旦有危害结果的发生，则是不能有效防止结果的发生，应成立犯罪未遂

【参考答案】：C

【考点】犯罪中止的认定

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【解析】A项项因听到脚步声而被迫停止犯罪，已经成立犯罪未遂，未遂后不可能再出现犯罪

中止；B产生犯意但没有实施犯罪行为，犯罪过程没有开始，不成立中止；D项犯罪中止的成立不要

求没有发生任何犯罪结果，只要没有发生既遂所要求的结果就可以成立犯罪中止。

二、多项选择题(共30题，每题2分，每题的备选项中，

有两个或两个以上的符合题意)。

2、甲、乙、丙、丁共同投资设立了一有限合伙企业，甲、乙为有限

合伙人，丙、丁为普通合伙人。现甲、乙欲转变为普通合伙人，下列哪

些选项是正确的？()

A、应当经全体合伙人一致同意

B、甲、乙对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务仅承担

有限责任

C、该企业因仅剩普通合伙人，应转变为普通合伙企业

D、如丙、丁转变为有限合伙人，则该有限合伙企业应当解散

【参考答案】A,C,D

【解析】根据《合伙企业法》第75条的规定，有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；

有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。故C、D表述正确。

根据《合伙企业法》第82条的规定，除合伙协议另有约定外，普通

合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经

全体合伙人一致同意。故A正确。

根据《合伙企业法》第83条的规定，有限合伙人转变为普通合伙人

的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责

任。B错。

3、约翰是甲国驻乙国的领事官员，某日清晨约翰目睹了发生在乙国

一街道拐角处的一起持刀抢劫事件。甲、乙两国都是《维也纳领事关系

公约》的缔约国，且两国之间没有其他双边的涉及外交和领事特权与豁

免方面的协定。根据国际法的规则，下面哪些判断是不正确的？

A、约翰就该持刀抢劫案件可以免除作证义务

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B、约翰就该持刀抢劫案件虽然可以免除作证义务，但派遣国同意其

出庭作证时，约翰应出庭作证

C、约翰就该持刀抢劫事件不得拒绝作证，如果其拒绝，乙国法院可

以依照本国法对其强制出庭作证或予以处罚

D、约翰就该持刀抢劫事件不得拒绝作证，但如果其拒绝，乙国法院

也不得对其施以强制或处罚

【参考答案】：A,B,C

【解析】：根据《维也纳领事关系公约》的规定，在与管辖相关的作证义务方面，领事享有一

定的豁免。领事官员对其执行职务所涉及的事项没有作证或提供有关公文或文件的义务。除此之外领

事官员不得拒绝作证。但如果领事拒绝作证也不得对其施以强制或处罚。故ABC选项错误，D选项正

确。本题的应选项为ABC。

4、下列关于个人独资企业设立的表述，符合法律规定的是：

A、委托他人进行企业的设立登记时，应当出具投资人的授权委托书

和代理人的合法证明

B、个人独资企业不得从事法律、行政法规禁止经营的业务

C、从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务，应当在申

请设立登记时提交有关部门的批准文件

D、个人独资企业的从业人员不得少于8人

【参考答案】：A,B,C

【解析】：《个人独资企业法》第9条规定，申请设立个人独资企业，应当由投资人或者其委

托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关提交设立申请书、投资人身份证明、生产经营场所使用

证明等文件.委托代理人申请设立登记时，应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明.个人独资

企业不得从事法律、行政法规禁止经营的业务：从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务,

应当在申请设立登记时提交有关部门的批准文件.故ABC选项均为法条的规定，正确，当选.第8条

规定，设立个人独资企业应当具备下列条件：（一）投资人为一个自然A:（二）有合法的企业名称：

（三）有投资人申报的出资：（四）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件：（五）有必要的从业人

员.可见，法律并未要求个人独资企业的从业人员不得少于8人，D选项错误，不当选.

5、下列行为中属于能够发生私法效果的默示的意思表示的是：（）

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A、甲无代理权，却以乙的名义实施代理行为，乙明知而不作否认表

示

B、租期届满后，当事人没有明确解除合同，但承租人继续交付租金,

出租人继续收受租金Yd)」;(V)

C、双方约定，合同终止时，由甲寄发传真告知乙，如果乙收信后1

个月内不作答复，即视为双方合同终止。乙收信后在1个月内没有作答

复

D、受赠人在知道受遗赠后2个月内没有作出接受或者放弃受遗赠的

表不

【参考答案】A,B,C,D

【解析】考点：默示的判断及其效力

讲解：默示是意思表示的一种形式，包括作为的默示与不作为的默

示两种情况。依照《民通意见》第66条的规定，前者是指“一方对对方

当事人提出民事权利的请求，对方未使用语言或者文字明确表示意见，

但其行为表明已经接受的”；后者是指沉默，沉默仅仅“在法律有规定

或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示"。

本题中，B项属于作为的默示；A、C、D三项属于不作为的默示，其

中A、D两项有法律的相应规定，见《民法通则》第66条与《继承法》

第25条的规定；C项属于双方当事人事前约定的情况。

6、在下列哪一种情形中，导致离婚时可能涉及无过错方的损害赔偿

请求？

A、某甲的丈夫乙在出外经商定居时与某女青年以夫妻名义同居生活

B、某甲的丈夫乙在家中时常打骂凌辱甲和她的孩子

C、某甲的丈夫乙在外地用欺骗手段得以和某女青年登记结婚

D、某甲的丈夫在婚前隐瞒自己的精神病史

【参考答案】：A,B,C

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【解析】：［测试点］离婚中的损害赔偿。

【解析】：《婚姻法》第46条：有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿:

（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。

依此，ABC项情形属于有权请求损害赔偿的情形。

7、在民事诉讼中，法院对下列哪些事项可以不经当事人申请而作出

处理？（）O

A、诉讼中裁定财产保全

B、决定回避

C、裁定移送管辖

D、裁定先予执行

【参考答案】A,B,C

【解析】《民事诉讼法》第92条第1款规定，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其

他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定；

当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。故A项正确。根据《最高

人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第1条的规定，审判一人员具有法定的回避事

由的应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避，故B项正确。《民事诉讼法》第

36条规定，人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的

人民法院应当受理。故C项正确。根据《民事诉讼法》第97条的规定，人民法院裁定先予执行，须

依当事人的申请。故D项不选。

8、根据《联合国国际货物买卖合同公约》的规定，以下说法哪些是

正确的

A、要约应清楚表明要约人愿意按要约所列条件与对方订立合同的目

的

B、要约须向相对人提出

C、只要要约未载明要约的有效期，则要约人可随时撤销其要约

D、要约撤销的惟一办法就是撤回通知先于要约到达被要约人

【参考答案】：A,B

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【解析】：您所在用户组没有权限查看答案解析。

9、我国某进出口公司和德国商人签订一份买卖钢材的合同，由德国

商人向我国公司提供钢材200吨，交货条件为CIF上海港。我进出口公

司依照合同规定按时开出以该德国商人为受益人的不可撤销信用证。德

国商人收到信用证后，按时将货物送上船，取得船公司签发的已装船提

单，并办理有关海上运输的一切险的保险合同，取得保险公司签发的保

险单。轮船进上海港口时，由于操作不慎，轮船和码头相撞，轮船和码

头严重受损，钢材大部分掉入海中。根据《2000年国际贸易术语解释通

则》及其他国际经济法知识，下列关于此案的表述正确的是哪些？

A、钢材意外灭失的损失由德国商人承担

B、德国商人不能凭信用证和有关单据要求银行付款

C、我国公司的损失可以要求保险公司赔偿

D、轮船公司应当负责赔偿上海港码头的损失

【参考答案】：C,D

【解析】：根据《2000年国际贸易术语解释通则》，在CIF条件下，在装运港货物越过船弦以

前，货物灭失风险由卖方承担，自货物在装运港越过船弦以后，货物灭失风险由买方承担，故该风险

应该由我国公司承担，A选项错误。在信用证付款方式下，受益人只要能够提供与信用证规定相符的

单据，银行就应该付款，故德国商人能够要求银行付款，B选项错误。|学\法\网|货物已保险，该碰

撞造成的大部分钢材掉入海中的损失属于意外事故造成的部分损失，故我国公司可以要求保险公司赔

偿，C选项正确。轮船进上海港口时，由于操作不慎，轮船和码头相撞，轮船和码头严重受损，轮船

公司有过错，所以轮船公司应当赔偿上海港码头的损失，故D选项正确。本题的应选项为CD。

10、下列哪些案件应当再审？()

A、二审法院于2004年6月1日判决解除张某与李某的婚姻关系。6

月20,张某向上级法院申请再审

B、二审法院于2002年6月1日判决张某赔偿李某2万元。2004年

10月5日，张某以原判决证据不足为由向上级法院申请再审

C、上级检察机关于2004年10月对1998年5月下级法院所作的终

审判决提起抗诉

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D、上级法院于2004年10月对1999年5月下级法院所作的终审判

决按审判监督程序提审

【参考答案】C,D

【解析】CD。《民事诉讼法》第183条规定，当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判

决，不得申请再审。所以A项不得申请再审。由《民事诉讼法》第184条的规定可知B项已经超出两

年的时限，并且提出再审的理由是证据不足，不属于两年时限的例外，所以不得申请再审。C、D两

项可以再审，没有时间的限制。

11、甲有对乙的债权，价款200万元。另外，甲亦欠丙200万元。

甲为清偿对丙的债务，将该债权让与丙。下列关于该债权让与的说法，

正确的是。

A、甲将对乙的债权让与丙，须通知乙

B、若甲将对乙的债权让与丙通知乙之后，又撤销该通知，乙置之不

理而对丙清偿的，仍应向甲还款

C、乙在接到债权让与通知前对甲还款的，清偿有效。

D、乙在接到债权让与通知后仍对甲还款的，仍应向丙还款

【参考答案】：A,C,D

【解析】：本题考查债权转让与通知的效力。

《合同法》第80条规定，“债权人转让权利的，应当通知债务人。

未经通知，该转让对债务人不发生效力。”“债权人转让权利的通知不

得撤销，但经受让人同意的除外。”据此，A项正确，B项错误。乙在接

到债权让与通知前，对乙不生债权让与的效力，故乙仍得