《电子商务法律法规》课件-第四章-电子合同法律制度

【现在开庭】【基本案情】/new/201211/qinyinjing2012112611342423482065.shtml【你是法官】要约、合同订立时间案例分析请确定本案争议的焦点。如果你是法官，你将如何审理此案？1学习要点电子合同概述1

电子合同的成立2电子合同的条款与生效3电子合同的履行与违约责任42第一节电子合同概述电子合同的概念与特征

电子合同的分类3电子合同的概念和特征案例阅读：北京首例网银交易合同纠纷案（P108）4合同的形式问题

商人们从古自今，要求合同的书面形式双重目的：尽量减少被欺诈的机会以及在发生争端时防止对方提供伪证。5合同的形式问题传统合同的形式

口头形式书面形式6电子合同的概念和特征我国《合同法》第二条规定:“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”传统合同法理论将合同分为口头形式、书面形式和其他形式3种。《合同法》第十条对合同形式作出了明确规定:“当事人订立立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。”7合同形式案例分析A与B签订一份为期2年的供货合同，合同规定“一切更改或废止均以书面做出为准”，还规定“卖方应分批供货，每月交货1000打”。当卖方按合同对定的规格交付了第一批1000打后，买方B用口头像是通知卖方A，要求对原订规格略加修改，否则他将拒收货物。卖方A按B的此项口头通知，按修改后的规格，交付了第二，三，四，五批货物，买方也照收无误，并付清贷款。当卖方A交付第六批货物时，买方B拒绝收货，并要求A严格按照合同的规格交货。事后双方因此发生争执。

8电子合同的概念和特征我国《合同法》第十一条规定:“书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式”。9电子合同的概念和特征联合国国际贸易法委员会《电子商务示范法》第二条“定义”中规定:“‘数据电文’是指经由电子手段、光学手段或类似手段生成、储存或传递的信息，这些手段包括但不限于电子数据交换（EDI）、电子邮件、电报、电传或传真。”该法第6条第1款规定:“如果法律要求信息须采用书面形式，则假若一项数据电文所含信息能够调取以备日后查用，即满足了该项要求。”10电子合同的概念和特征

-------电子合同的概念一般认为，电子合同有广义和狭义之分。从狭义上说，电子合同是指以电子数据交换(EDI)、电子邮件(E-mail)等方式，通过计算机互联网订立的合同;从广义上说，电子合同除了通过EDI，E-mail等方式订立外，还包括以电报、电传、传真或类似手段订立的合同。11电子合同的概念和特征

--------电子合同的特征

1电子合同是通过EDI，E-mail等方式，通过计算机互联网订立的。

2电子合同具有技术化、标准化的特点。

3电子合同中的意思表示具有电子化的特点。合同的要约和承诺不需要传统意义上的当事人的协商过程

4电子合同成立的时间、地点与传统合同不同。12电子合同的分类以电子合同订立的具体方式为标准来划分：以EDI方式订立的合同以E-mail方式订立的合同13电子合同的分类以电子合同的标的性质为依据来划分：

在线买卖合同在线服务合同14电子合同的分类根据合同双方主体的不同来划分：

B2B合同

B2C合同

C2C合同15第二节电子合同的成立电子合同的成立与生效概述

电子合同当事人的主体资格电子合同的要约与承诺电子合同成立的时间与地点电子合同的形式16电子合同的成立与生效------合同成立

一般而言，合同的订立是通过要约和承诺来进行的。我国《合同法》第十三条规定:“当事人订立合同，采取要约、承诺方式”，第二十五条规定:“承诺生效时合同成立”。电子合同的订立是指当事人以EDI、E-mail等方式，通过计算机互联网设立、变更、终止财产性民事权利义务关系的协议过程，其中也包括要约与承诺两个阶段。17电子合同的成立与生效------合同生效

合同的生效是指己经成立的合同在当事人之间产生的法律约束力。（合同成立是不是一定意味着合同生效？）例外情况是，根据《合同法》第四十四条第二款、第四十五条和第四十六条的规定，法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定;附生效条件的合同，自条件成就时生效;附生效期限的合同，自期限届止时生效。18电子合同的成立与生效------合同生效合同生效的要件:①行为人具有相应的民事行为能力;（主体资格的认定）②意思表示真实;③不违反法律或者社会公共利益。（公共秩序保留）

19电子合同当事人的主体资格

--------电子合同当事人的确认

我国《电子签名法》第九条规定:“数据电文有下列情形之一的，视为发件人发送：①经发件人授权发送的;②发件人的信息系统自动发送的;③收件人按照发件人认可的方法对数据电文进行验证后结果相符的。当事人对前款规定的事项另有约定的，从其约定。”20电子合同当事人的主体资格

--------电子合同当事人的确认第十一条规定:“电子签名同时符合下列条件的，视为可靠的电子签名。①电子签名制作数据用于电子签名时，属于电子签名人专有;②签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制;③签署后对电子签名的任何改动都能够被发现;④签署后对数据电文内容和形式的任何改动都能够被发现。”第十四条规定:“可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力。”21电子合同当事人的主体资格

--------电子合同当事人的确认

根据上述规定，除非当事人另有约定，数据电文经发件人授权发送的，或发件人的信息系统自动发送的，或收件人按照发件人认可的方法对数据电文进行验证后结果相符的，均视为发件人发送。符合当事人约定或法律规定的电子签名为可靠的电子签名(即视为电子签名人签署)，与手写签名或盖章具有同等法律效力。该法从程序上为确定电子合同当事人提供了明确的法律依据。22电子合同当事人的主体资格

--------电子合同当事人缔约能力的认定我国《合同法》第九条规定:“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。”23民法通则第十一条

十八周岁以上的公民是成年人，

具有完全民事行为能力，

可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。

十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。

第十二条

十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；

其他民事活动由他的法定代理人代理，

或者征得他的法定代理人的同意。

不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。

24行为能力的限制

《合同法》第四十七条限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。25电子合同当事人的主体资格

--------电子代理人的定位

1“电子代理人”(ElectronicAgent)指的是不需要人的审查或操作，而能用于独立地发出、回应电子记录，以及部分或全部地履行合同的计算机程序、电子手段或其他自动化手段。26电子合同当事人的主体资格

--------电子代理人的定位

2“电子代理人”的缔约能力传统的代理关系：

委托代理被代理人代理人法律效果

民事法律行为

第三人27电子合同当事人的主体资格

--------电子代理人的定位

2“电子代理人”的缔约能力

电子代理人的“行为”的法律后果应归属于该程序的设立人，即对该程序的使用具有最终决定权并享有相应权利和承担相应义务的人，无论其对电子代理人的操作或操作的结果是否知悉并进行了审查。

28电子合同的要约与承诺

--------要约

要约又称发盘、发价、报价、出盘，是一方当事人以缔结合同为日的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示。发出要约的一方当事人称为要约人，接受要约的一方当事人称为受要约人。

29电子合同的要约与承诺

--------要约

根据我国《合同法》第十四条的规定，构成要约的要件有:①须是特定人所为的意思表示;②须是以缔结合同为目的的意思表示;③须是向要约人希望与之缔结合同的相对人所为的意思表示;④内容须具体明确;⑤须表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表不约束。30电子合同的要约与承诺

--------要约与要约邀请

《合同法》第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。。

31两者主要区别在于：

1目的不同

2内容不同

3法律拘束力不同32区分要约与要约邀请的主要依据：

1根据法律法规来确定

2根据内容来确定

3根据发送人的意图来确定

4根据交易惯例来确定33《示范法》数据电文发送与接收的时间

第15条第1款：除非发端人与收件人另有协议，一项数据电文的发出时间以它进入发端人或代表发端人发送数据电文的人控制范围之外的某一信息系统的时间为准。第15条第2款：除非发端人与收件人另有协议，数据电文的收到时间按下述办法确定：（a）如收件人为接收数据电文而指定了某一信息系统：

（1）以数据电文进入该指定信息系统的时间为收到时间；或

（2）如数据电文发给了收件人的一个信息系统但不是指定的信息系统，则以收件人检索到该数据电文的时间为收到时间；

（b）

如收件人并未指定某一信息系统，则以数据电文进入收件人的任一信息系统的时间为收到时间。3434

《电子签名法》数据电文的到达

（1）收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；

（2）未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。当事人对数据电文的发送时间、接收时间另有约定的，从其约定。3535《示范法》数据电文发送与接收的地点

电子合同的成立地点即为承诺生效的地点。

《示范法》：“除非发端人与收件人另有协议，数据电文应以发端人设有营业地的地点为其发出地点，而以收件人设有营业地的地点为其收到地点。（a）如发端人或收件人有一个以上的营业地，应以对基础交易具有最密切关系的营业地为准，若并不存在任何基础交易，则以其主要的营业地为准；（b）如发端人或收件人没有营业地，则以其惯常居住地为准。”3636

《电子签名法》数据电文发送与接收的地点《电子签名法》第12条：“发件人的主营业地为数据电文的发送地点，收件人的主营业地为数据电文的接收地点。没有主营业地的，其经常居住地为发送或者接收地点。当事人对数据电文的发送地点、接收地点另有约定的，从其约定。”3737案例分析某电器公司新设分支机构，于2006年9月23日开业，在开业前对外发布开业酬宾广告宣传单，该宣传单上明确“康佳32#液晶一款2500元”。当日，郭某在该电器有限公司分店要求按2500元的价格购买康佳32#液晶彩电十台遭拒绝，郭某遂就上述意思表示于当日以函件形式告知该电器公司。2006年10月10日，郭某又向该电器公司发函要求履行合同，该公司未同意。郭某遂诉至法院，请求判令电器公司履行合同，向郭某交付康佳32#液晶彩电十台。38

电子合同的要约与承诺

--------要约的撤回与撤销

要约的撤回是指在要约生效以前，要约人欲使该要约不发生法律效力而作出的意思表示。

英美法系：投邮主义大陆法系：到达主义

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《合同法》第十七条要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。40要约的撤销是指要约人在要约生效之后，欲使该要约的法律效力归于消失的意思表示。41第十八条要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。42

电子合同的要约与承诺

--------承诺承诺又称接盘、接受，是受要约人作出的同意要约以成立合同的意思表示。承诺构成的要件：43①承诺必须由受要约人向要约人作出;②承诺必须是对要约明确表不同意的意思表示;③承诺的内容应当与要约的内容一致，不能对要约的内容作出实质性的变更;④承诺应在要约确定的期限内到达要约人，要约没有规定承诺期限的，若要约是以对话方式作出的，应当即时作出承诺，除非当事人另有约定;若要约是以非对话方式做出的，承诺应当在合理期限内到达。但在受要约人超过承诺期限发出承诺的情祝下，如要约人及时通知受要约人该承诺有效，此种情况下不受该期限的限制。44

电子合同的要约与承诺

--------承诺的撤回承诺的撤回是指承诺人止承诺发生法律效力的意思表示。

英美法系：不可撤回大陆法系：可撤回45

电子合同成立时间和地点

--------成立时间《合同法》第十六条：采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。46《电子签名法》第十一条也作出类似规定，“将数据电文进入发件人控制之外的某个信息系统的时间视为该数据电文的发送时间。收件人指定特定系统接收数据电文的，将数据电文进入该特定系统的时间视为该数据电文的接收时间;未指定特定系统的，将数据电文进入收件人的任何系统的首次时间视为该数据电文的接收时间。当事人对数据电文的发送时间、接收时间另有约定的，从其约定。”

47第十条规定:“法律、行政法规规定或者当事人约定数据电文需要确认收讫的，应当确认收讫。发件人收到收件人的收讫确认时，将数据电文视为己经收到。”上述规定在明确数据电文的发送和接收时间的同时，充分考虑到数据电文需要确认收讫的情况，并作了例外规定，是对《合同法》规定的完善与补充。48

电子合同成立时间和地点

--------成立地点《合同法》第三十四条承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。491.甲公司于2005年10月1日给乙公司发电子邮件，称本公司有一批电子元件欲出售，单价1000元，5日内保证有货，款到后立即发货。乙公司收到邮件后，立即于当日给甲回复邮件，表示愿意购买，并表明货物必须于10月11日之前送到，对于货款只同意单价700元，而且已经通过银行汇给了甲公司。甲公司当日收到电子邮件，10月2日收到银行汇款。收到汇款后，甲立即通知乙，货物只能按照单价1000元出售，请及时补齐货款，货款到位后发货。50乙收到甲的通知后于10月3日回电子邮件表示：单价700元是自己的最高报价。乙的通知到达甲公司后，由于秘书的疏忽，甲公司老板没有及时看到乙的回复，直到10月5日才看到。甲公司老板表示接受乙的报价，但提出要签订正式的合同书。于是甲公司遂以双方电子邮件的内容为基础草拟了合同书。10月6日，甲公司董事长在位于A地的营业所内签字，并将合同书寄给了乙公司，同时将元件交丙运输公司交给乙公司。因为此时，乙公司老板在C地出差，乙公司遂派人将合同书送往C地。乙公司董事长于10月9日在合同书上签字，并于之前10月8日收到该批货物。51(1)甲公司2005年10月1日给乙公司发的邮件，以及乙公司的回复分别属于什么性质?(2)甲、乙两公司之间是否存在合同关系，如果有合同于何时成立?(3)若甲、乙两公司未对交付货物地点作约定，如何处理?(4)如果甲于10月10日将电子元件送到乙处，那么合同于何时成立，合同于何地成立?(5)如果，丙在运输过程中，因遭遇洪水，货物全部毁损，那么货物的损失由谁承担?52

电子合同的形式53案例分析（2006年浙江考题）永大公司受某公司委托在某网站销售一辆二手帕萨特轿车，委托代销价是12.8万元左右。永大公司决定在网上起始价为10万元，一口价是16.4万元。但由于他们的员工输入电脑信息时发生了工作失误，永大公司第一次上传到网上的销售信息却是“起始价10元，一口价16.4万”。韩某在浏览该网站时发现了这则销售信息，在键入了116元的竞拍价后，未有其他竞拍者出现。54竞拍截止后，韩某收到网站通过自动成交系统发来的确认函，该函除确认成交外，还确认了购买价格和数量。事后永大公司认为，116元不是自己的真实意思，也违背委托方的要求，这份电子合同不公平，拒绝承认这笔交易。韩某将永大公司诉至法院。韩某认为，按照我国《合同法》的规定，电子形式的合同是合法有效的，请求法院确认其与永大公司之间关于帕萨特轿车的买卖合同有效，判令被告履行合同。55(1)这个网上竞拍的电子合同是否有效?为什么?(2)本案反映出电子商务活动中的法律规范存在哪些问题?56分析1合同主体合格，双方均为完全行为能力人2合同订立程序完整有效，要约与承诺意思表示一致3合同内容合法4有充分的电子证据57第三节电子合同的条款与生效一、电子合同的条款（一）当事人的名称或者姓名和住所（二）标的（三）数量和质量（四）价款或者报酬（五）履行期限、地点和方式（六）违约责任（七）解决争议的方法58第三节电子合同的条款与生效二、电子合同的生效要件（一）行为人具有相应的民事行为能力（二）意思表示真实（三）不违反法律和社会公共利益（四）合同必须具备法律所要求的形式59第三节电子合同的条款与生效三、电子合同效力认定的相关法律问题（一）无权代理订立的合同（二）限制民事行为能力人订立的合同（三）可撤销的合同（四）格式合同及免责条款(五)系统设置与系统障碍60第四节电子合同的履行与违约责任合同履行概述

电子信息合同的在线履行违约责任61

合同履行概述

合同的履行是指合同当事人按照合同约定或者法律规定完成合同义务，实现对方合同债权的行为。合同的履行是合同法律效力的直接体现。

《合同法》第六十条规定:“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”62

电子信息合同的在线履行

电子合同的履行地可以由双方当事人在合同或补充协议中明确约定，约定的地点可以是当事人的住所地、惯常居所地、营业地或者收发信急时指定或使用的信息处理系统所在地，仍确定不了的，为履行电子信急交付义务一方指定或使用的信息处理系统。63

电子信息合同的在线履行

电子合同的履行地可以由双方当事人在合同或补充协议中明确约定，约定的地点可以是当事人的住所地、惯常居所地、营业地或者收发信急时指定或使用的信息处理系统所在地，仍确定不了的，为履行电子信急交付义务一方指定或使用的信息处理系统。64原告衡阳木制品加工厂；被告景荣实业有限公司。3月5日上午，景荣发电子邮件给原告，要求购买其生产的办公家具。电子邮件明确了如下内容：（1）需要办公桌8张，椅子16张；（2）要求在3月12日前将货送到景荣公司；（3）总价格不高于15000元。电子邮件对办公桌椅的尺寸、式样、颜色作了说明，并附了样图。当天下午3时35分18秒，原告以电子邮件回复，全部认可了对方的要求。为负责起见，3月6日原告专门派人到景荣公司作了确认，但双方未签署任何纸面文件。3月11日，原告将上述货物送至被告处。被告由于已于10日以11000元的价格购买了另一工厂的办公桌椅，就以双方没有签署书面合同为由拒收。双方协商不成，衡阳木制品厂起诉至法院。庭审中，双方对用电子邮件方式买卖办公桌椅及衡阳木制品加工厂去人确认、3月11日送货上门等事实无异议。法院判决原告胜诉。651、衡阳木制品加工厂诉景荣实业有限公司案中，争议的焦点是（）。A.电子合同的成立问题B.电子合同的效力问题C.电子合同纠纷的法律责任问题D.电子合同的实质要件问题E.电子合同的形式要件问题662、电子合同成立的程序包括（）。A.要约邀请B.要约C.批准D.承诺E.登记3、电子合同生效的实质要件包括（）。A.具备合法的缔约人B.合同的内容和形式合法C.缔约方意思表示自愿、真实、一致D.通过要约和承诺的程序依法办理批准、登记等手续E.在所附录条件成就时或所附生效时间到来674、数据电文的内容包括（）。A.电报B.电传C.传真D.电子数据交换E.电子邮件683.格式合同的最大特点是（

）A.公平性 B.科学性C.非协商性 D.非强制性694.关于电子合同的履行地点和附随义务，不包括（

）A.瑕疵担保义务B.电子信息的交付应将如何控制、访问该信息的资料一并交给消费者，使之能有效支配所接收的信息C.电子信息应以有形媒介为载体进行交付D.担保提供的信息产品或服务不侵害任何第三方的权利70

上海热线日前宣布，它将封除所有被空闲一个月以上的电子邮箱信箱，这一举动遭到了来自其80万注册用户的强烈反对。这支中国电信在上海的分支机构表示，它将封除闲置不用的电子邮件信箱，以缩小其免费服务的规模。上海出版的《解放日报》在报道中首，当它的邮件服务器在今年早些时候达到满负荷状态之后，上海热线决定不对其邮件服务器进行升级，而是选择了关闭未在使用中的邮箱。这一举动激怒了80万注册用户，其用户群必将因此缩小。案例二71对此，上海热线争辩，它并未损害消费者的权益，此前它已经在网上公布了这次信箱关闭行动的起因，后来又在其网上用户声明中增加了一项新条款。另外公司将重新恢复那些在发表封除声明之前注册的用户信箱。不过，该公司坚持，用户每月应至少登录一次自已注册的信箱。目前，上海热线已不再对那些仍未使用信箱的新注册用户提供免费的电子邮件服务。电子邮件是互联网最广泛的应用之一，大部分电子邮件服务商提供免费服务，并以格式合同形式规范其与用户的法律关系.72免费是否需要承担责任？