采购法务与合同管理

采购法务与合同管理（后面附了重要案例所用知识点）第一章合同的概述一、合同的概念和特征P3(一)概念：０８.０５论述平等主体的自然人、法人和其他组织之间，设立变更和终止民事权利义务关系的协议。(二)特征：P4０８.０５论述-------1、合同是平等主体之间的协议。2、合同是两方或者以上主体的意思表示一致的民事法律行为。3、合同的目的是设立变更和终止民事权利义务关系（婚姻、收养、继承等有关身份关系的协议除外）。二、合同条款P7所谓合同条款是当事人通过文字将订立合同的合意条理化、体系化、固定化。是合同当事人权利义务确定的依据。（一）提示性条款。P7合同法第12条规定提示缔约人注意的倡导性条款有：1.当事人的名称或者姓名和住所；2.标的；3.数量和质量；4价款或者报酬；5履行期限、地点和方式；6违约责任；7解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。合同提示性条款有可能是合同主要条款，也有可能是普通条款，要看具体性质。了解课本P7-9详细内容（二）主要条款。P10合同必须具备，欠缺则合同无法成立。为何为主要：1、法律规定；2、合同类型和性质决定；3、当事人约定。（三）普通条款。P10主要条款外的条款。（四）合同条款没有约定或约定不明的救济。P11格式条款是指由一方当事人为了重复使用而预先拟定的，并在订立合同时未与对方协商的条款。特征：1)由一方当事人预先拟定。2)格式条款的不可协商性。3)格式合同的要约具有广泛性。4)格式条款以书面明示为原则。采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。（告知义务）规定了格式条款无效的情形。提供格式条款一方免除自己的责任，加重对方的责任，排除对方主要权利等条款无效三、合同的权利和义务P11（一）合同权利的概念和特征。又称合同债权，是指债权人根据法律或合同的规定向债务人请求给付的权利。合同权利特点：P111、请求权。只能通过债务人的给付实现。2、给付受领权。本质内容是有效地受领债务人给付。3、相对权。只能向债务人请求给付，不得向不特定人。4、具有平等性。无排他性、对客体可形成多个债权。5、合同债权具有请求力、执行力、依法自力实现、处分权能和保持力。（二）合同义务的概念和分类。P12义务是政治上、法律上、道义上应尽的责任。合同义务是合同债务人向债权人为或不为特定行为的责任。分类：合同义务包括给付义务和附随义务。其中给付义务又分为主给付义务和从给付义务。主给付义务：合同关系所固有、必备，并用以确定合同类型的义务，为合同条款明确规定。从给付义务：无独立意义、起辅助功能、确保债权人利益得到最大满足的的义务。产生原因有三：法律明文规定、当事人约定、老实守信。附随义务：以老实守信原则为依据、随合同关系开展产生、确保债权人的关系不受到损害。例子：甲卖车给乙。交车并转移所有权为主给付义务；提供必要文件（说明书、保修卡、会员卡等）为从给付义务；告知乙该车的小毛病为附随义务。四、合同的订立、成立于生效P17（一）合同订立中的要约和承诺1、要约:０７．１１选答５分０８.０７选答１０.０５案例概念又称：发盘。要约是希望与他人订立合同的意思表示，发出要约的人称为“要约人〞。是订立合同必经阶段。构成要件P18：０７．１１选答２０分０８.０７选答１０.０５案例1、有订约能力的特定人作出的意思表示2、内容要求明确（确定、具体、完整）3、要约必须有订立合同的目的，要约人愿意受要约的约束4、要向特定的人发出5、到达受要约人要约邀请P19：要约邀请又称“要约引诱〞指一方邀请对方向自己发出要约。要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示要约邀请的特点P19①一方邀请对方向自己发出要约；②要约邀请是一种事实行为；③一般发出要约邀请人不承当法律责任；要约和要约邀请的区别P20①依据法律规定来区分②根据当事人的意思来作出区分③根据交易习惯和惯例来区分④按照是否包含合同的主要条款来区分法律效力P21:０８.０７选答1、要约的生效时间。到达主义：到达受要约人的控制领域。2、要约的存续期。有约定从约定，无约定从惯例。3、要约法律效力的内容：A要约对要约人的拘束：要约人不得对要约做出变动。B对受要约人的拘束：只有承诺的义务没有变动的权利，否则视为反要约。撤回与撤销P21A撤回的时间：要约在到达受要约人之前。B撤销的时间：要约到达受要约人后，受要约人做出承诺前。约的撤回发生在要约生效之前，而要约的撤销发生在要约生效之后；要约的撤回是使一个未发生法律效力的要约不发生法律效力，要约的撤销是使一个已经发生法律效力的要约失去法律效力；失效的原因P22(1)受要约人明确表示拒绝要约(2)受要约人对要约的主要条款进行修改(3)承诺期届满而受要约人没有作出承诺的意思表示(4)要约人依法撤销要约不得撤销的要约：要约人确定了承诺期限且规定要约不可撤销，受要约人基于信赖此要约不可撤销的而已经为履行合同做了准备工作。2、承诺和反要约P22概念：０７．１１选答５分１０.０５案例受要约人同意要约的意思表示，同意接受要约的条件并愿意和要约人达成合同。承诺的构成要件：０７．１１选答２０分１０.０５案例1.承诺必须向特定的对象作出2.承诺要在规定的时间作出3、承诺不得对要约作实质修改4承诺意图必须明确5承诺方式符合要约要求。区分逾期承诺：如果在超出规定时间后做出承诺，除要约人及时通知要约人该承诺有效，否则为新要约。承诺迟到：由于邮寄原因迟延到达要约人，此承诺原则上有效，除非要约人及时通知承诺人此承诺因逾期而不能接受。实质性修改和非实质性修改原则P24(1)如果承诺的内容与要约的内容不一致，并且对要约的内容作了实质性的修改，则该项承诺应视为无效，合同不能成立。(2)如果承诺对要约的内容作出了非实质性的修改，在这种情况下，除非要约人及时表示反对或要约中明确表示承诺不得进行任何修改，承诺有效，合同的内容以承诺的内容为主。承诺的撤回P25：是承诺人对已经发出但没有生效的承诺撤回，使之无效承诺的撤回时间：承诺通知到达要约人之前或者同时到达。承诺不可以撤销。3、合同成立时间和地点的规则P25承诺生效的时间为合同成立的时间，或者最后一方当事人签字或盖章时成立。合同生效地为合同成立的地点，需要签字的以签字地为成立的地点。（英美法系）对价概念：p26-27是指根据协议已经履行或将要履行义务的当事人由此得到的某种利益，或者接受义务履行当事人为此而遭受某种损失的事实要素，它是对履行义务当事人一方的某种回报。（代价，双方利益的互换）它是合同有效成立的必备要素，有以下特征：1.对价必须具有真实价值2.不充分的对价可能构成对价不真实或欺诈3.过去已经完成的对价不成为对价4.对价必须合法5.对价必须有接收许诺的当事人作出。（二）合同订立、成立和生效的概念差异P281、合同订立：当事人在平等自愿的基础上，通过交互进行的意思表示以达成意识表示一致形成合意的过程。2、合同成立：当事人经历要约承诺环节，就合同的主要条款达成一致后的状态。合同成立的要件P17：1.双方或多方合同当事人；2对主要合同条款达成意思一致；3经过要约和承诺两阶段。3、合同生效P28：合同条款对当事人产生法律约束力。合同的生效要件1.行为人具有相应的民事行为能力2.意思表示真实3.不违反法律和社会公共利益4.合同具备法律所要求的形式。即合同主体合格；意思表示真实；内容程序合法。4、区别：合同成立是当事人意思表示一致的结果，不涉及到法律的评价。而合同的生效则是针对内容而言，要求内容合法，解决成立的合同是否能产生法律上的效力，是否受国家保护的问题。成立的合同不一定有效。（三）无效合同和可撤销合同的概念制度０７．０５选答题６1、无效合同 P31；０９.０５论述模拟题是指已经成立的合同因违反法律、行政法规的强制性规定，或其内容损害了社会公共利益而被认定为不具有法律约束力的合同。特征：０９.０５论述模拟题1、违法性：违反了强行性规定。2、国家干预性：国家对市民社会的干预。3、禁止履行4、自始无效、绝对无效。无效的原因（合同内容对抗国家法律强制规定）：P32０９.０５论述1、一方以欺诈胁迫手段订立合同损害国家利益。2、恶意串通损害国家集体和第三人利益。3、以合法形式掩盖非法目的。4、损害社会的公共利益5、违反法律、行政法规的强行性规定。2、可撤销合同（可变更，可撤销合同）０７．０５选答题６．模拟题概念：P37当事人订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效的合同。特征P37：1、意思表示不真实2、必须由撤销权人主动行使撤销权3、合同效力在撤销前不变发生的原因P371、重大误解2、显失公平3、欺诈胁迫（损害集体或第三人的利益）4、乘人之危撤销权的行使方式P40：1、单方作出2、诉讼或者仲裁。撤销权消灭P41：1、具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；2、具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。（四）合同无效或者被撤销的法律后果合同无效或者被撤销后，合同关系不复存在，合同对当事人不在具有拘束力，当事人也不得基于合同而主张任何权利，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承当相应的责任。（注意与违约责任和合同解除责任的比较）。（五）效力待定的合同P41：是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生尚未确定，一般须经有权人表示成认才能生效。效力待定合同的特征P411.效力待定合同已经成立。2.效力待定合同效力未定。3.效力待定合同的效力取决于享有追认权、撤销权的人是否行使权利以及相关事实。效力待定合同的类型P421.限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。（限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。）2.无权代理人订立的合同。3.无处分权人订立的合同。代理，是指代理人在代理权限范围内，以被代理人名义与第三人为民事法律行为，从而对被代理人直接发生权利义务的行为。无权代理P42是指无权代理人代理他人从事民事行为，即欠缺代理权的代理。分四种情况P42：①根本无权代理；②授权行为无效的代理；③超越代理权的代理；④代理权消灭后的代理。（本人）成认权P43是指无权代理行为只有经过本人追认才能使本人承当民事责任。被代理人的追认应当以明示的意思表示向相对人作出。（相对人）催告权P43，是指合同的相对人催促被代理人在一定期限内明确答复是否成认无权代理合同。催告权的行使一般具有以下要件：（1）要求被代理人在1个月内作出答复；（2）催告应当以明示的方式作出。（3）催告的意思必须是向被代理人作出。（相对人）撤销权P43是指相对人在被代理人未追认合同之前，可撤回其对无权代理人所作的意思表示。被代理人撤销权的行使条件：1）必须在被代理人作出追认之前作出。（2）相对人在无权代理人签订合同时必须是善意的。（3）撤销应当以通知的方式作出。表见代理和对善意相对人的保护表见代理P44是指无权代理人的代理行为客观上使相对人相信其有代理权，且相对人主观上为善意且无过失，因而可以向被代理人主张代理的效力。表见代理的三个构成要件P44：①无权代理人并没有获得本人的授权；②相对人主观上善意无过失；善意，是指相对人不知道或者不应当知道行为人实际上无权代理；无过失，是指相对人的这种不知道不是因为其大意造成的。③无权代理人与相对人所订立的合同本身并不具有无效和应被撤销的内容。善意取得是指无权处分人将其占有的他人的动产转让给第三人，该第三人在取得该动产时如符合公平的、善意的、有偿的且无过失的条件，则其可以取得该动产的所有权，原所有人不能要求其返还该财产，而只能请求无权处分人赔偿损失。无权处分合同P44，是指无处分权人以自己的名义处分他人财产的行为。无权处分人订立的合同可以通过两种方式生效：①经过权利人追认；②无处分权人在订立合同后取得处分权。效力待定合同中的追认权、撤销权、催告权P451、追认权：是法定代理人、代理关系中本人、财产所有人对有缺陷的行为事后予以成认的单方意思表示。2、撤销权：是相对人在权利未予追认前，将成立该合同的意思表示撤回。3、催告权：是指相对人在合同成立后，催促权利人在一定期限内明确答复是否成认该合同。（六）附条件的合同P461.附条件生效的合同是指当事人约定一定条件，将条件的成就与否作为合同生效或解除的依据。2.附期限合同，是指当事人在合同中设定一定的期限，并把期限的到来作为合同效力的发生或消灭的根据。(七)、合同无效或被撤销的法律后果1.返还财产2.折价补偿3.赔偿损失五、合同的履行及其抗辩权（一）合同履行Ｐ５２1、概念：债务人全面的适当的履行自己所承当合同义务的行为。2、合同履行的原则Ｐ５３（1）全面履行：又称正确履行，按照合同规定不折不扣地履行。包括履行主体正确、标的和时间地点正确。（2）协作履行原则：不仅适当履行自己的合同债务，而且基于老实信用原则互相提供条件和方便并要求对方当事人协助其履行债务。（3）经济原则：讲究经济效益、以最小的付出本钱取得最正确的合同利益。（4）情事变更：因不可归责于当事人双方的原因发生不可预见的情势变更，致使合同履行的基础丧失或动摇，若继续维持合同原有效力则显失公平，应允许当事人变更或解除合同的原则。3.简述合同履行的规则P54-57（合同当事人在履行合同时要注意哪些问题？）（1）履行主体（2）履行标的（3）履行期限（4）履行地点（5）履行方式（6）履行费用（二）合同履行的抗辩权Ｐ５７1、概念：指对抗请求权或否认他人的权利主张的权利。重要功能在于使对方的请求权消灭，或者其效力延期。2、同时履行抗辩权（无约定履行顺序）Ｐ５７概念：双务合同的当事人一方在他方未为对待给付前，有权拒绝自己的履行。构成要件：1同一双务合同中2、双方债务均届清偿期3、对方未履行或者履行不符合约定4、对方的对待给付是可能的。3、不安抗辩权Ｐ５８１０.０５案例概念：在双务合同中，应领先履行义务的当事人有确切证据证明对方丧失或可能丧失履行能力的情形时，有权中止或拒绝履行义务。构成要件1、缔约后对方财产状况恶化。2、对方财产明显恶化，难以对待给付。不安抗辩权的适用及其效果先履行一方行使不安抗辩权时负有两项义务：①举证的义务。②通知的义务。行使不安抗辩权可能发生三种效力：①中止履行合同，即暂停履行或延期履行合同；②恢复履行，即在中止履行并通知对方后，对方提供适当担保时，先履行一方应当恢复履行；③解除合同，即在中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方有权解除合同。4、先履行抗辩权Ｐ５８１０.０５案例概念当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。构成要件1、须双方当事人因同一合同互负债务2、两个合同有先后履行顺序3、先履行方未履行债务或者履行不符合约定六、合同的担保Ｐ５９０７．１１必答１（一）合同担保的概念、特征1、概念：债务人或第三人对合同义务的履行所提供的保障。2、特征：①附属性：指合同担保附属于所担保的债务所依存的主合同，即主债依存的合同。合同担保以主合同的存在为前提，因主合同的变更而变更，因主合同的消灭而消灭，因主合同的无效而无效。②补充性：指的是合同担保一经成立，就在主债关系基础上补充了某种权利义务关系。③保障性：指合同担保是用以保障债务的履行和债权的实现。（二）担保合同Ｐ６０1、概念：为设立某种担保关系而签订的合同，具体形式表现为保证合同、抵押合同、质押合同、定金合同等。置留担保为法定担保方式2、担保合同与主合同的关系附属关系、主从关系；共命运。3、无效担保的情形P63（三）保证及保证合同Ｐ６３1、保证概念：指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承当责任的法律行为。2、保证特征１。附属性保证不能脱离主合同单独存在2、相对独立性保证不是主合同本身补充性合同担保一经成立，在主合同的基础上增加了担保义务的内容。3、保证合同概念：保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承当责任的合同。（四）抵押Ｐ６７1、抵押的概念：债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。2、抵押的特征：1、动产和不动产在所不管2抵押财产具有可转让性3、抵押不转移财产的占有。（五）质押Ｐ６９1、质押的概念：债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保的法律行为。2、质押的特征：1、仅限于动产2、具有可转让性3、质押权以转移占有时成立并生效。（六）抵押与质押的区别Ｐ７０1、抵押标的为动产与不动产；质押标的为动产与权利。2、抵押物不移转占有只需办理登记公示；质押移转占有。（七）留置权Ｐ７０1、留置权的概念：债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的法律行为。2、留置权特征Ｐ７１1、留置权是法定权2、留置权与原债权之间具有牵连性3、以债权人占有留置物为前提4、效力具有双重性（八）定金Ｐ７３：０８.０５必答０９.０５论述是指合同的一方当事人以担保合同债务之履行为目的而向对方预先支付的一笔金钱。当债务人不履行合同约定的债务时，无权要求对方返还其定金；收取定金一方不履行合同约定的债务时，应双倍返还定金。2.定金的法律特征Ｐ７５０９.０５论述（1）定金具有惩罚性。2）附属性；定金是主合同债务的担保。（3）实践性；定金合同在定金实际交付之日起生效。（4）时效性；定金必须在主合同义务履行期之前交付。（5）双方担保性。定金的效力Ｐ７７1.担保上的效力2.预先付款的效力3.证约的效力定金的种类０９.０５论述当事人既约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款０８.０５必答七、合同的变更和转让Ｐ７８合同的变更和转让都是对合同做的改动，对合同内容的改变叫做合同变更，对合同主体的变更叫做转让。（一）合同的变更1、合同变更的概念Ｐ８０：合同主体不发生变化，合同内容发生变化的情形。2、合同变更的特征Ｐ８０：1、合同尚未履行或者尚未履行完毕2、变更对象为合同的内容3、非实质性变更4、须依法进行。3、合同变更的形式或程序Ｐ８１（1）法定变更：合同一方当事人基于法律的直接规定对合同的内容进行变更。不可抗力。（2）裁判变更：合同一方当事人向人民法院或仲裁机构提出申请，而由人民法院或仲裁机构对合同的内容进行变更。可变更、可撤销合同变更；违约金变更；租金变更。（3）协议变更：双方当事人协商一致、约定变更。4、合同变更的法律效力Ｐ８３(1)合同变更,仅向将来发生效力，不具有追溯力。(2)合同变更仅对变更局部发生效力，未变更的局部仍然有效。(3)合同变更不影响当事人要求赔偿的权利。（二）合同的转让Ｐ８３1、合同转让的概念和性质概念：合同主体的变更，在不改变合同内容的基础上，依法将合同中的权利义务的全部或局部转让给第三人的情形。特征：Ｐ８４（1）合同转让只涉及合同主体的变更，不涉及合同内容的变化。（2）合同转让将导致原合同关系相对消灭。（3）合同的转让一般必须在合同债权人或债务人与受让人之间达成合意才能实现。2、中国合同法规定不能转让债权的三种情况（1）由于合同性质不能转让。基于当事人间的人格信赖关系而产生。（2）当事人约定不得转让的情况（3）依照法律规定禁止转让的合同债权3、合同义务转让的构成要件Ｐ８4（1）必须有有效债务的存在（2）债务应当具有可转移性（3）免责的债务承当必须经过债权人的同意4、合同转让的法律效力（详见课本P88，案例应用）Ｐ８８（1）权利转让的效力：Ｐ８８内部效力1、债权由让与人转让给受让人2、从权利随主权利转移3、证明文件交付4、权利瑕疵担保。外部效力1、原债权债务关系消灭2、债权人发生变化。（2）合同义务承当的效力Ｐ８９免责债务承当的效力1、新债务人产生2、抗辩权转移3、从债务转移给新债务人。并存债务承当的效力1、债务主体人数增加2、第三人承当的债务以原债务为限3、债务人与第三人承当连带责任（可以约定排除）。八合同终止概述０８.０５论述合同的终止/合同的消灭，是合同权利义务终止的简称，是指由于一顶发绿事实的发生，使合同关系在客观上不复存在，合同权利和义务归于消灭的情形。合同终止的原因有Ｐ９１０８.０５论述：1按照约定履行2合同解除3债务相互抵销4债务人依法将标的物提存5债权人免除6.混淆7法律规定或者当事人约定终止的其他情形。其中，按照约定履行清偿是合同终止的常态，是最普遍、最正常的合同终止原因。合同解除Ｐ９２０８.０５必答是指在合同有效成立之后、履行完毕之前，因当事人一方或双方的意思表示，依法使合同权利义务得以消灭的行为。可以分为法定解除和约定解除。合同解除具有以下法律特征Ｐ９２：1.合同解除适用于有效成立的合同。2.合同解除必须具备解除的条件。禁止当事人在没有任何法定或约定根据的情况下任意解除合同。3.合同的解除必须有解除行为，包括当事人双方协商同意或解除权人一方作出解除的意思表示。4.合同解除发生合同关系消灭的法律效果。法定解除：Ｐ９３法定解除是指在合同生效后尚未完全履行前，当事人一方直接根据法律的规定，通过行使法定解除而使合同效力得以消灭的行为。包括五种情形Ｐ９３：０８.０５必答①因不可抗力致使不能实现合同目的；②预期违约：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行主要债务；③因迟延履行：当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。④当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；⑤法律规定的其他情形。合同解除的行使及其效力Ｐ９４获得约定解除权或法定解除权的当事人一方主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。九、违约及其违约责任Ｐ９８０７．０５必答题１．０７．１１选答１１０.０５案例（一）违约——行为及类型（形态）１０.０５案例违反合同义务的行为。预期违约Ｐ９８：０８.０５必答履行期限届满之前，当事人一方明确说明或者以自己的行为说明不履行合同义务的行为。A明示预期违约B默示预期违约对于明示毁约的法律救济，债权人可以有两种选择：(1)债权人可解除合同并要求对方承当违约责任，而不必坐等履行期的到来。(2)也可以不理会对方的明示毁约而继续保持合同效力，等到继续履行期到来后，按照实际违约得到救济。默示预期违约分为：1.当事人一方以自己的行为说明不履行合同义务。2一方当事人有合理的预见。四种情形：A，经营状况恶化b转移财产，抽逃资金以逃避债务C丧失商业信誉D有丧失或可能丧失履行职务能力的其他情形。见P993一方未在合理时间内提供适当的履行担保。2、实际违约Ｐ９９：合同履行期限届满时，当事人不履行或者不适当履行合同义务的行为。（1）不履行（完全不履行）（2）不适当履行（时间、数量、质量）（3）加害给付：违约履行不仅造成履行利益的损失，而且造成履行利益之外的损失。（4）其他违约行为。（二）违约责任——概念以及归责原则Ｐ１０５1、违约责任：合同当事人不履行义务或者履行义务不符合规定所应承当的民事责任。2、违约的归责原则：一般有过错责任原则和严格责任原则。过错原则：当事人一方违约，必须在主观上有过错才承当民事责任。严格责任原则：只要当事人一方违约，不管其主观上有无过错，都要承当违约责任。中国合同法执行。

（三）违约责任——免责事由Ｐ１０２法律规定免责事由：不可抗力０７．０５必答题２．模拟题当事人约定的免责事由：免责条款1、不可抗力Ｐ１０２，是指不能预见、不能防止并不能克服的客观情况。范围两类：自然原因引起的，地震，台风等；社会原因引起的，战争，政府禁令等不可抗力构成要件：1、具有不能预见性2、不可防止与不能克服性3、属于客观情况不可抗力发生的时间和免责前提：时间：合同成立后履行期限届满前。前提：当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。当事人对不可抗力的发生有过错的不能免除责任。不可抗力的免责范围1扩大损失不列入免责范围2免责范围根据不可抗力的影响确定。不可抗力免责方的义务(1)通知义务。(2)提供证明的义务。如果当事人怠于实施这些行为，造成对方当事人损失的，仍应承当损害赔偿责任。免责条款Ｐ１０４，免责条款是指当事人在合同中约定的，限制或免除未来责任的条款。特征：（1）是合同的组成局部；（2）目的是排除或限制未来的违约责任；（3）免责条款的提出必须是明示的。（四）违约责任——承当方式Ｐ１０５违约责任承当：继续履行、采取补救措施、赔偿损失和支付违约金。1、继续履行Ｐ１０５继续履行概念：又称强制实际履行，违约方不能履行合同义务时，由人民法院强制违约方继续履行合同义务。继续履行构成要件1、必须有违约行为的存在2、守约方提出履行的要求3、能够实际履行。2、违约补救措施Ｐ１０６为防止和减少违反合同所造成的损失而采取的特殊救济措施，是对履行标的存在的瑕疵、缺陷进行补救。3、损害赔偿Ｐ１０６损失赔偿的概念：违约方不履行合同义务或者履行义务不符合约定时，依据法律和合同的约定，赔偿对方因违约所受损失的责任方式。损失赔偿分类：法定损害赔偿和约定损害赔偿。Ｐ１０７（1）法定损害赔偿。法定损害赔偿是指由法律规定的，由违约方对守约方因其违约行为而对守约方遭受的损失承当的赔偿责任。根据合同法的规定，法定损害赔偿应遵循以下原则：（赔偿损失的限制）完全赔偿原则。违约方对于守约方因违约所遭受的全部损失承当的赔偿责任。具体包括：直接损失与间接损失；积极损失与消极损失(可得利益损失)。合理预见规则。违约损害赔偿的范围以违约方在订立合同时预见到或者应当预见到的损失为限。合理预见规则是限制法定违约损害赔偿范围的一项重要规则，其理论基础是意思自治原则和公平原则。减轻损失规则。一方违约后，另一方应当及时采取合理措施防止损失的扩大，否则，不得就扩大的损失要求赔偿。其特点是：一方违约导致了损失的发生；相对方未采取适当措施防止损失的扩大；造成了损失的扩大。（2）约定损害赔偿。约定损害赔偿，是指当事人在订立合同时，预先约定一方违约时应当向对方支付一定数额的赔偿金或约定损害赔偿额的计算方法。它具有预定型(缔约时确定)、附属性(以主合同的有效成立为前提)、附条件性(以损失的发生为条件)。4、违约金Ｐ１０８０８.０５必答违约金的概念和性质。违约金是指当事人一方违反合同时应当向对方支付的一定数量的金钱或财物。依不同标准，违约金可分为：(1)法定违约金和约定违约金；(2)惩罚性违约金和补偿性(赔偿性)违约金。合同法施行之前，我国的违约金制度兼容以上各种形态，合同法则做了全新的规定。法律特征：(1)是在合同中预先约定的(合同条款之一)；(2)具有预见性；(3)违约后生效。（4）具有补偿性。九、合同的法律适用及争议解决方法Ｐ１０９（一）合同的法律适用概念：合同的法律适用是指合同争议适用什么法律解决的问题。（二）四种争议解决方法及特点（P113了解详情）合同争议解决：是合同当事人为维护自己的利益所寻求的救济的方法。1、和解：纠纷发生后当事人之间协商解决纠纷的争议解决方式，不具有强制力。2、调解：争议双方在第三方的主持下，解决有关合同纠纷的争议解决方式。3、仲裁：当事人根据仲裁条款或者事后达成的仲裁协议，将纠纷交由仲裁机构处理的问题解决方式。4、诉讼当事人向法院起诉，通过司法途径解决争议的方式。第二章买卖合同一.买卖合同P129;是平等主体的当事人协商签订的由一方转移标的物的所有权于他方，他方受领该标的物并支付相应价款的合同。07.115(A)买卖合同的特征P1291.07.115(A)1.买卖合同的出卖人必须将标的物所有权转移给买受人。2.买卖合同的买受人必须支付价款给出卖人。3.买卖合同是双务、有偿合同。4.买卖合同是诺成合同。08.071(A)5.买卖合同通常是不要式合同。09.05I(1)合同的主要条款：Ｐ１３０

1.当事人的名称或姓名及地址2.标的3.数量和质量４.履行期限，地点和方式

5.价款６.违约责任７.争议的解决方法二．出卖人（供给商）的根本义务Ｐ１３３07.115(B)（一）交付标的物，并转移所有权按照约定的数量、质量履行交付；交付有关辅助单证；按约定的交付时间、地点、方式交付标的物按照约定的包装方式交付标的物；履行交付所支出的费用（从约定或出卖人负担）（二）瑕疵担保义务权利瑕疵担保义务（不被第二人主张权利）物的瑕疵担保义务（质量）按照约定的包装方式交付标的物；履行交付所支出的费用（从约定或出卖人负担）权利瑕疵担保义务（不被第二人主张权利）物的瑕疵担保义务（质量）三、买受人的义务Ｐ１３８07.115(B)（一）支付价款按照约定的数额支付合同价款按照约定的地点支付价款按照约定的时间支付价款按照约定的付款方式支付价款按照约定的货币种类支付（二）受领交付标的物须要买受人受领；须以出卖人适当履行其交付义务为前提四．风险承当与利益承受Ｐ１４１07.11.2C（一）标的物风险承当的一般规则风险承当是指买卖的标的物在合同生效后因不可归责于当事人双方的事由而发生的毁损、灭失时，如地震、火灾、飓风等，该损失由哪方当事人承当的问题。“风险〞，仅指由于不可抗力或者意外事件等造成的损失，不包括由于一方履行义务不符合约定或者法律规定而给另一方造成的损失。《公约》：例如：FOBCIF等我国《合同法》“交付转移风险〞的主张“：标的物毁损、灭失的风险，交付前由出卖人承当，交付后由买受人承当。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。交付转移的归责的例外：①法律另有规定②当事人另有约定（二）.路货买卖中标的物风险的转移Ｐ１４２08.072(B)路货买卖/买卖运输途中的货物是指标的物已在运输途中，出卖人寻找买主，出卖在途的标的物。出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承当。※出卖人依法将标的物交付给第一承运人即为履行交付义务的情况下，标的物风险转移：标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人时起，标的物毁损、灭失的风险由买受人承当；

※买受人不履行接收标的物义务情况下，标的物毁损、灭失风险承当：标的物不需要运输，出卖人将标的物置于交付地点的，买受人延迟收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承当。（三）当事人一方违约对风险转移的影响Ｐ１４３买受人违约使标的物不依交付而转移的适用条件①标的物未实际交付；②因买受人的原因而不能交付（买受人的行为与不能交付之间存在因果关系）对出卖人违约，标的物虽已交付，但风险可能仍不转移①标的物已交付；②质量存在不符合约定致使不能实现合同目的（四）利益承受概念：在合同订立后标的物所生孳息的归属以交付时间为确定界限：交付之前归出卖人；之后归买受人所有权保存情况下：孳息归卖方五．特种买卖合同Ｐ１４５（一）、分期付款买卖概念：在合同订立后，由买方先行占有使用标的物，而价款分期支付的买卖形式特征：分若干批支付价款赊销特殊条款Ｐ１４６特别条款：保证出卖人债权得到清偿法律对特别条款的限制对解除合同或请求支付全部价款的限制要件（强制性规定）：（1）买受人须连续两期未支付；（2）须未支付价款达合同约定全部价款的1/5;对所有权保存的特别条款的限制（1）以书面形式约定保存标的物的所有权；（2）无约定所有权自交付时转移;对解除合同的损害赔偿金额的特别条款的限制（1）出卖人解除合同（包括买受人的原因），可以向买受人要求支付该标的物的使用费；（2）如标的物有损毁时，应加上相当的损害赔偿金额；约定扣留价款超过使用费和损失金额上限的，超过局部无效;（二）样品买卖Ｐ１４７概念卖方应交付与样品有同一质量标的物的买卖特别要求（1）出卖人应按照样品所确定的品质标准向买受人交付标的物当事人应当封存样品，保证样品不受损害；（2）样品买卖是以样品来决定标的物的质量是否有瑕疵有隐蔽瑕疵的，出卖人交付标的物应符合通常标准（三）试用买卖Ｐ１４９概念买方先试用标的物，然后在一定期间内再决定是否购置特征①试用买卖约定由买受人享有先行试用标的物的权利；②买受人试用后认可为买卖合同的生效条件对买受人认可确实定及其法律效力①买受人支付局部或全部价款、或处置标的物（如：出租）；②试用期届满，买受人未作出是否认可，视为认可（四）、招标投标买卖Ｐ１５０概念:招标投标买卖是多数竞争人提出各自合同条件，招标人选择其中之一的买卖特点:P1504条10.05(2)步骤①招标：１０.５４(1)两大法系：要约邀请②投标：１０.５４(1)要约③开标、验标：验证标书的效力④定标：承诺无效投标：Ｐ１５１１０.５４(3)１．．．．．．．．．２．．．．．．．．．８．．．．．10.05(2)招标、投标定义⊕招标，是指招标人采取招标通知或招标公告的形式，向特定或不特定多教主体公布标的物的条件的订约提议。招标在性质上属于要约邀请。⊕投标，是授权人（出标人）按照招标文件，在规定的期间内向招标人提出报价的行为，投标在性质上属于要约。（2）（4分）招标投标买卖的特点⊕通过竞争方式订立合同(或答是一种竞拍)⊕各投标人报出的条件相互是保密的⊕每人都只有一次报价的时机⊕招标投标买卖是一种需遵循特殊程序的买卖（3）（15分）根据相关法律规定，以下投标为无效投标⊕投标人不具备投标资格的⊕投标书未密封的⊕投标书内容不完全或者因其他原因致使无法确定其内容的⊕投标书未加盖公章及法定代表人未签字的⊕投标书逾期送达的⊕投标书未按规定格式、内容和要求填写的⊕未按规定提供投标担保的⊕其他法律规定投标无效的情形（五）、拍卖Ｐ１５２概念以公开竞价的方式，将标的物出卖给出价最高者种类强制拍卖任意拍卖委托拍卖自己拍卖程序①卖方委托拍卖人（卖方须如实陈述拍品的来源和瑕疵），拍卖人发布拍卖公告：要约邀请②竞买人应买：要约③拍卖人作出买定的表示：承诺。签署成交确认书，买方支付价款，拍卖人交付标的物，收取佣金，向卖方付款。第三章国际货物买卖合同一、国际货物买卖制度概述P1691.国际货物买卖公约:三大国际公约P1691964年《国际货物买卖统一法公约》《国际货物买卖合同成立统一法公约》1980年《联合国国际货物销售合同公约》我国于1986年参加国际贸易惯例:国际商会《国际贸易术语解释通则》国内法美国《统一商法典》买卖篇英国《货物买卖法》瑞士债务法典意大利民法典法国商法典日本商法1980年《联合国国际货物销售合同公约》适用范围P170①买卖双方当事人的营业地处于不同的国家②订立合同的行为完成于不同的国家③货物须由一国运往另一国3.《公约》排除某些货物的买卖P170《公约》第2条列举的六种情况1…….2……3…..《公约》第3条从合同内容上排除的两种情况①通过劳务合作方式进行的购置；如：补偿贸易合同②通过货物买卖方式进行的劳务合作，如：技术贸易合同4.中国的保存08.07--5关于《公约》使用范围的保存我国要求在缔约国的当事人之间订立的合同关于国际货物买卖合同形式的保存只成认书面合同形式；但目前，我国成认口头合同的有效性。二、《国际贸易术语解释通则》P171(一)五方面的内容（二）INCOTERMS2000对INCOTERMS1990的主要修改在进出口手续方面更加合理FASDEQ在2000和1990中的变化；除EXW和DDP外，卖方办理出口；买方办理进口(2)明确了在FCA贸易术语下的交货与装货义务卖方所在地交货：卖方负责装货，完成交货义务其他任何地方：卖方不负责卸货，交给承运人即完成交货(三)《国际贸易术语解释通则》术语1.FOB装运港船上交货P173卖方在装运港交货负责货交至船上的有关费用货物的风险转移船舷为界买方负责运输和保险FOB买卖双方义务卖方的义务：①交付货物；指在指定的装运港、按约定日期，将货物交至买方指定的船只上。②许可证、其他许可和手续：卖方必须自担风险和费用，取得任何出口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时，办理货物出口货物所需的一切海关手续。③运输合同：无义务；④风险承当：卖方必须承当货物灭失或损坏的一切风险，直至货物在指定的装运港越过船舷为止；⑤通知义务：卖方应按照约定的时间、地点，依照港口惯例将货物装上买方指定的船舶并给予买方以充分的通知;由于货物风险是在越过船舷时由卖方转移给买方，因此卖方在货物装船时必须通知买方，以便买方投保，即如果货物在运输途中遭受损坏或灭失，由于卖方未发出装船通知而使买方漏保，那么卖方不能以风险在船舷转移为由免除责任。买方的义务：①支付价款；②许可证、其他许可和手续：买方必须自担风险和费用，取得任何进口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时，办理货物进口和在必要时从他国过境所需的一切海关手续；③运输合同:买方必须自付费用订立从指定的装运港运输货物的合同。风险承当：承当货物越过船舷之后灭失或损坏的一切风险：⑤通知义务：买方必须给予卖方有关船名、装船点和要求交货时间的充分通知。07.5—5根据FOB国际贸易术语，买卖双方各自的主要义务有哪些?

(25分)

FOB(FreeOnBoard),即“船上交货(.··…指定装运港)〞，是指装运港船上交货，即当货物在指定装运港越过船舷，卖方即完成交货，买方应当从该点起承当一切费用和货物灭失或损坏的一切风险。1分

FOB术语条件下，卖方的义务主要是:

(1)提供符合合同规定的货物;3分

(2)卖方必须自担风险和费用，取得任何出口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时，办理货物出口货物所需的一切海关手续。3分(3)卖方必须在约定的日期或期限内，在指定的装运港，按照该港习惯方式，将货物交至买方指定的船只上。3分(4)卖方必须承当货物灭失或损坏的一切风险，直至货物在指定的装运港越过船舷为止。3分

买方的义务主要包括:

(1)必须按照销售合同规定支付价款。3分

(2)买方必须自担风险和费用，取得任何进口许可证或其他官方许可，并在需要办理海关手续时，办理货物进口和在必要时从他国过境所需的一切海关手续。3分(3)买方必须自付费用订立从指定的装运港运输货物的合同。3分(4)承当货物越过船舷之后灭失或损坏的一切风险。3分

2.CIF:本钱、保险费加运费P174卖方在装运港交货货物的风险转移船舷为界卖方负责运输和保险象征性交货CIF国际贸易术语，买卖双方各自的主要义务有哪些?

P17410.05（3）（1）简要解释“国际贸易术语〞的含义。（8分）（2）简要解释CIF的含义和特点，并说明在国际贸易术语解释通则（Incoterms2000）中，CIF术语下买卖双方各自的主要义务。（17分）答：（1）（8分）国际贸易术语的概念：国际贸易术语是在国际贸易长期实践中形成的用于确定买方和卖方在交货中的责任、费用及风险划分的一种国际贸易惯例。（2）（17分）国际贸易术语解释通则中，CIF术语下买卖双方各自的主要义务：⊕CIF是Cost,InsuranceandFreight(namedportofdestination)的英文缩写，即“本钱、保险费加运费（指定目的港）〞。⊕CIF属于象征性交货，卖方以向买方提供适当的装运单据来履行其交付货物的义务。⊕根据国际贸易术语解释通则，采用CIF术语时，买卖双方各应承当下责任。■卖方义务：①提供合同所规定的货物及货物证明②自费租船或订舱③以正常海运方法，经通常航线，将所提供的货物运到指定的目的港④自负风险和费用，取得出口许可证或出口国政府签发的有关货物出口的其他证件⑤按合同规定的日期和期限，将货物装船并及时通知买方⑥按合同规定办理货物保险，并支付保险费⑦承当在装运港货物越过船舷以前的一切风险⑧及时向买方提交货物运至约定目的港的通常运输单据、发票、保险单等单证买方义务：①接受卖方提交的符合合同规定的单证，按合同规定支付价款②承当在装运港货物越过船舷以后的一切风险和费用③自负风险和费用取得进口许可证及其他进口所需的许可证④在合同目的港口的权利的情况下，如买方未及时把装船时间或目的港通知卖方，因此而引起的费用及风险由买方承当三、1.国际货物买卖合同的概念P17708.07--5营业地处于不同国家的当事人签订的买卖合同2.国际货物买卖合同特征P17708.07--5是一种跨越国境的货物买卖合同货物的交付往往由承运人转交所有权转移与货物风险转移通常是别离的当事人自由约定合同的法律适用和争议解决涉及货物跨境运输、保险、国际支付及汇率变动等问题…………..四.国际货物买卖合同的订立1.实质性变更和非实质性变更原则P181a.如果承诺的内容与要约的内容不一致，并且对要约的内容作了实质性的变更，则该项承诺应视为无效，合同不能成立。b.如果承诺对要约的内容作出了非实质性的变更，在这种情况下，除非要约人及时表示反对或要约中明确表示承诺不得进行任何变更，承诺有效，合同的内容以承诺的内容为主。2.逾期承诺P18207.05—110.05-1原则上无效邮寄延误有效最终决定权在要约人四、货物的风险与所有权转移P19307.112(C)（一）货物的风险转移1、《公约》处理风险转移的原则（1）以交货时间确定风险分担原则。不涉及货物运输的情况下，风险从买方接受货物时转移与买方承当。（2）过失划分原则。货物风险转移到买方后，如果卖方有过失，风险由卖方承当；反之，由买方承当。（3）国际惯例优先。（4）加大过错方的风险责任承但。一方违反合同，且有违约过错，会影响风险转移的时间（5）划拨是风险发生转移的前提条件。所谓划拨也叫特定化是通过单独包装、分别存放、刷上唛头等方式标明货物已归于合同项下。2、《公约》对货物风险转移的规定（1）涉及运输货物的A、卖方没有特定义务的，货交第一承运人时风险转移（已经交付）B、卖方有义务在特定地点交货的，风险在交货地点转移。（2）不涉及运输的交货。A在卖方营业地交货B在卖方营业地以外的地点交货。（3）在途买卖的风险转移A、合同订立时转移B自货物交付给签发载有运输合同的单据的承运人时起，风险由卖方承当。C、在订立销售合同时，卖方已经知道或者应当知道货物已损失或毁坏，却未告知买受人，风险由卖方承当。(二)《公约》对货物的所有权转移的规定1、特定化的货物在交货时转移，货物的特定化就是指通过订立合同，在货物上加标记，或以提交单据，或向买方发通知或其他方式清楚的说明货物已归于有关合同项下的行为。2、合同订立时所有权转移3、当事人约定转移4、订立物权协议5、交货时所有权转移。第四章招标投标一、招投标买卖概念：P201是招标人向数人或者公众发出招标通知或者招标公告，在诸多投标人中选择自己最满意的投标人并与之订立合同的方式。招投标是以订立招标采购合同为目的民事活动，属于订立合同的预备阶段招标：P201招标人对货物工程效劳事先公布采购的条件和要求，邀请投标人参加投标，招标人按照规定的程序确定中标人的行为。是要约邀请。投标:P201是投标人按照招标人的要求，参加竞标的行为。是要约招标投标法的根本原则:P202公开、公平、公正、老实信用的原则法律责任Ｐ２０２违约招标投标法的民事责任中标无效、转让、分包无效、履约保证金不予退还、承当赔偿责任等违反招标投标法的行政责任责令改正、警告、罚款、暂停工程执行、暂停资金拨付、相关责任人行政处分、没收违法所得、撤消营业执照等违反招标投标法的刑事责任招投标活动中的严重违法行为招标投标工程Ｐ２０３货物、工程、效劳必须实行招投标工程：①大型基础设施、公共事业等关系社会公共利益、公共平安的工程；②全部或者局部使用国有资金投资或者国家融资的工程；③使用境外贷款、援助资金的工程上述三种工程的各个环节，都必须招标二、招标人Ｐ２０４（一）招标人的概念是法人、其他组织；不是自然人。必要条件：２０４①招标工程资金已落实；②招标工程履行了审批手续，获得批准；（二）招标人的主要义务及法律责任Ｐ２０４不得限制、排斥、歧视潜在投标人招标文件中不得标明特定供给者，排斥潜在投标人的内容不得透露其他投标人的信息、设定的标底《招标投标法》规定的招标工程必须进行招标任何违反行为将被追究相应责任三、招投标的方式和流程Ｐ２０５（一）发出招标公告或投标邀请书，方式分为：Ｐ２０５1、公开招标A招标人以招标公告的方式邀请招标B邀请投标的对象为不特定的法人或组织2、邀请招标A向三个以上的对象发出B对象是特定的法人或者其他组织。（二）编制招标文件A、投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件。１.根本要求Ｐ２０６法律规定招标文件必须包括以下内容：招标工程的技术要求、投标人资格审查的标准、投标报价要求、评标标准等所有实质性要求和条件，合同主要条款２.禁止规定：Ｐ２０６禁止不公正的倾向性；禁止泄密B、应当对招标文件提出的实质性要求和条件做出响应。（三）对投标人资格审查。Ｐ２０６法律允许招标人要求潜在投标人提供相关资质证明，进行资格审查不得实行歧视待遇四、投标人与投标资格Ｐ２０７（一）投标人应当具备的条件Ｐ２０７08.07（4）主体适格：法人、其他组织、自然人能力适格：①与招标文件要求相适应的人力、财力、物力；②资质证书、工作经验、业务业绩证明；法律法规规定的其他条件（二）投标文件的编制Ｐ２０８投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出相应建设工程工程投标的特殊规定P209五、投标的生效和撤回：Ｐ２０９（一）１.投标的生效要件（同要约）Ｐ２０９（1）、有订立合同的意图（2）、向特定的相对人发出（3）、内容具体确定（4）、必须送达受要约人，强调内容的具体确定２..生效时间Ｐ２０９提交投标文件的截止时间以前送达指定投标地点（二）投标的撤回：Ｐ２１０投标人在招标文件中要求提交投标文件的截止时间前，撤回已经提交的招标文件，并书面同时招标人。六．投标人不得为的行为Ｐ２１１08.07（4）串通投标投标人之间相互串通投标投标人与招标人之间串通投标投标人不得以行贿的手段谋取中标投标人不得以低于本钱的报价竞标投标人不得以他人名义投标或者其他方式弄虚作假，骗取中标七，招标程序：Ｐ１５１1、招标：招标人采取招标通知或招标公告的方式，向特定或不特定多个主体公布标的物的条件的订约提议。2、投标：投标人按照招标文件的要求，在规定的期间内向招标人提出报价。3、开标验标：招标人在召开的投标人会议上，当众启封标书，公开标书内容，验证标书效力。4、定标。招标人决定与特定投标人订立合同的意思表示。必须招标的三类工程：①大型基础设施、公共事业等关系社会公共利益、公共平安的工程；②全部或者局部使用国有资金投资或者国家融资的工程；③使用境外贷款、援助资金的工程八．分包及其条件Ｐ２１６（一）中标人作为总承包人，将工程工作分交给他人完成。条件Ｐ２１６①合同中允许分包或经招标人同意；②分包工作是非主体、非关键工作；③接受分包的人应具备相应的资格，不得再次分包（二）中标人与接受分包人的责任Ｐ２１６中标人应就分包工程向招标人负责；接受分包的人的连带责任第五章政府采购一．概念、特征：Ｐ２１９08.5--5主体是政府；使用的资金是财政性资金；对象是目录以内或限额标准以上的货物、工程和效劳重点事项：政府要考虑投标人的信誉、势力和历史记录，全面考虑，择优签订合同。供给商：要在提高产品质量和效劳水平，满足政府采购要求的前提下尽量争取降低价格，坚持诚信投标的原则二、政府采购遵循的原则Ｐ２２５《中华人民共和国政府采购法》规定：08.5--5政府采购应当遵循公开透明，公平原则，竞争原则，公正原则和老实信用的原则。1、公开透明：有关采购的法律、政策、程序和采购活动都要公开2、公平：公平：保证所有参加竞争的投标商时机均等、享受同样待遇。3.竞争：实行优胜劣汰，通过优中选优的方式，获得价廉物美的货物、工程或者效劳，提高财政性资金的使用效益3、公正原则：要按照事先约定的条件和程序进行，对所有供给商一视同仁，不得有歧视条件和行为，任何单位或个人无权干预采购活动的正常开展。4老实信用三．政府采购模式Ｐ２２８集中采购模式：采购与供给集中于特定机构分散采购模式：在财政的监督下，由需求单位和部门自主采购半集中半分散模式：重要的、通用的物品集中采购；个性化的、零碎的物品自行采购（中国）四．政府采购方式Ｐ２３０招标非招标竞争性谈判采购：通过与多家供给商进行谈判，从中确定一家单一来源采购：向唯一的供给商直接购置询价采购：货比三家，向三家以上供给商发出询价单，选择报价较低的供给商。适用于货物规格、标准统一，现货货源充足，且价格变化幅度小的工程五、政府采购当中的质疑、投诉与责任Ｐ２３７（一）质疑的三种情况？1、供给商认为自己的权益受到损害2、供给商必须在知道权益受到损害7日内提出3、供给商必须以书面形式向采购人提出质疑。（二）投诉的三个条件1、前提是对采购人、采购代理机构的答复不满意或者采购人、采购代理机构未在规定时间（受到书面质疑后7个工作日）内答复。2、投诉有效期为答复期满后15个工作日内3、投诉的机关只能是同级政府采购监督管理部门。（三）责任1、采购人的责任有未采用公开招标、擅自提供采购标准、委托不具备政府采购业务代理资格的机构办理采购代理事务、以不合理的条件歧视或差异对待供给商的、与投标人进行协商谈判的、中标后不与其签订合同的、拒绝监督检查的行为责令限期改正、给予警告并罚款、对于直接负责的主管人员和其他直接负责人员、有其行政主管部门或有关机关给予处分并通报。有恶意窜通、接受贿赂或获取其他不正当利益的、监督检查中提供虚假情况的、开标前泄露标行为的如果构成犯罪，移交司法机关处理；尚不构成犯罪的处以罚款、没收非法所得，给予行政处分2、供给商的责任（P239）其他重要的与采购相关的法律一限制竞争行为Ｐ２４６公用企业或具有独占地位的经营者的限制竞争行为：指定购置和使用经营者的商品政府及具有管理公共事务职能的组织限制竞争行为：限制外地商品搭售或附加其他不合理条件的行为招标投标中的串通行为不正当竞争行为Ｐ２４９０７.５―４０８.０５－６０８.０７－６概念：表现：１.混淆行为：商标、知名商品、产地（250页）２.商业贿赂行为：帐外给予回扣３.虚假宣传行为：广告和其他方法，引人误解４.侵犯商业秘密行为：3种（252页）５.低价倾销行为：低于本钱价销售商品，Ｐ２５４4种例外６.不正当有奖销售行为７.诋毁商誉行为滥用市场支配地位Ｐ２５７市场支配地位：经营者在相关市场能够控制价格、数量或其他交易条件，或阻碍影响其他人进入禁止：1不公平高价销售、低价购置2低于本钱3拒绝与相对人交易4限制相对人交易5搭售商品或附加不合理条件6对条件相同的相对人实行差异待遇（没有正当理由）经营者集中概念：经营者通过合并、取得股权或资产、合同等方式取得对其他经营者的控制权审查考虑因素：1市场份额及对市场的控制力2市场集中度3对市场进入、技术进步的影响4对消费者和其他经营者的影响5对国民经济开展的影响6其他因素五、消费者权益保护法P258（一）概述概念有关保护消费者在有偿获得商品或者效劳时免受人身、财产损害或侵害的法律标准的总称。（二）消费者权益保护法德价值取向表达消费者权益保护法德根本精神的价值导向1、平安价值平安权是消费者享有的最根本的权利包括：不受不合理危险的损害、不受不卫生因素侵害以及人身平安不受侵害。是一项绝对权力，实现的途径有：明确平安要求、消除平安隐患以及有效的消费教育。2、公平交易价值强调消费者与经营者交易过程中应获得平等待遇如：自主决定、自愿决定、自由意志得到充分尊重以及支付货币与得到价值相当。实现途径：标准交易环境、规定交易条件、制裁不老实的交易行为与习惯。3、福利价值实现消费者的福利是消费者购置消费品德根本目的。通过发挥市场机制实现。（三）消费者的权利Ｐ２６２１.平安保障权：人身财产平安要受到保障２.知悉真情权：商品效劳的真实情况３.自主选择权：自主选择商品或效劳４.公平交易权：交易条件公平；不得强制交易５.获取赔偿权：受损害依法获得赔偿６.结社权：消协７.获得相关知识产权：消费知识和权益保护知识８.受尊重权：人格尊严、民俗习惯９.监督批评权：经营者、国家机关、权益工作经营者义务Ｐ２６４１.保证商品和效劳平安２.提供真实信息３.标明真实名称和标记４.出具凭证或单据５.保证质量６.履行三包或其他责任７.得单方作出对消费者不利的规定８.不得侵犯消费者人格权（五）争议解决途径Ｐ２６９１.协商和解２.请求消费者协会调解３.向有关行政部门申诉４.提请仲裁５.向法院起诉解决争议的几项特定规则Ｐ２６９１.销售者的先行赔付义务２.生产者和销售者的连带责任：因商品缺陷造成人身财产损害３.向效劳者要求赔偿４.变更后的企业仍应承当责任５.营业执照持有人与租借人的赔偿责任：可选择６.展销会举办者、柜台出租者的责任（期满后）７.虚假广告的广告主与经营者的特殊责任六．产品质量法Ｐ２７３（一）产品质量法的适用范围Ｐ２７３产品质量监督管理关系：技术监督、工商管理部门与经营者产品质量责任关系：消费者与生产者、销售者产品质量检验、认证关系：中介机构与经营者、消费者产品：加工制作用于销售的产品（二）产品质量责任Ｐ２７４概念：违反产品质量义务所应承当的法律后果三种情形违反默示担保义务：法律的强制性要求违反明示担保义务：生产者、销售者以公开方式所作的说明产品存在缺陷：存在危及人身财产平安的缺陷产品质量义务Ｐ２７５生产者的产品质量义务作为义务：1产品质量应符合的要求2包装及产品标识应符合的要求不作为义务：明令淘汰的产品；伪造产地，厂名厂址；冒用质量标志；掺杂掺假、以次充好销售者的产品质量义务进货验收义务；保持产品质量义务；有关产品标识的义务；不得违反禁止性标准：4点七、知识产权法P2811、概念：专利权、商标权、版权、商业秘密专有权等人们对自己创造性的劳动成果所享有的民事权利。2、特征独占性。知识产权是法律授予的一种独占权，具有排他性，未经其权利人许可，任何单位或个人不得使用。地域性。各国主管机关依照本国法律授予知识产权，只能在本国领域内受法律保护。时间性。知识产权都有法定的保护期，一旦保护期限届满，权利即自行终止，成为社会公众自由使用的知识。二、著作权、商标权专利权制度的相关内容（一）著作权P2831、概念：作者及其他著作权人依法对作品所享有的独占权利，包括著作人身权和财产权。2、特征：A、民事权B、法定权C、专有权3、著作权保护对象A、独创性B、可复制性C、合法性4、作品的种类（略）5、著作权人作者和其他依照著作权法享有著作权的公民法人或者非法人组织，分为作者和非作者著作权人。6、著作权人的权利A、发表权B、署名权C、修改权D、保护作品完整权E、使用权和获得报酬权（二）商标权P2901、概念商标是指用各种文字或图案标志在商品或商品包装上的标记，用来代表商品质量、特点和生产经营者的标志。2、特征A排他性B延续性3、作用A、区别商品或效劳的来源B、市场竞争的有力工具C、企业的无形财产4、种类A、商品商标B、效劳商标C、集体商标D、证明商标5、商标注册为了取得商标权，将其使用的商标依照商标法规定的注册条件、原则和程序，向商标管理机关提出申请，经商标管理机关审查批准，在商标注册簿上登录，并发给商标注册证，予以公告，予以公告，授予申请人商标权的法律活动。6、商标注册的实体条件A、法定构成要素：文字图形或其结合而成B、显著性C、禁用条款（略）7、商标注册的程序条件A、申请人具备商标注册的资格B、按照规定提交商标注册申请C、申请是文件完备D、按规定缴纳费用8、商标权转让商标注册人在注册商标的有效期内，依法定程序，将商标权转让给另一方的行为。A、合同转让B、继受转让C、因行政命令而转让9、商标侵权行为的责任1、民事责任2、行政责任3、刑事责任（三）专利权P296０９.０５―５1、概念：国家或地区专利审批机构依法授予申请人对其创造创造享有一定时间排他实施许可的专有权。2、特征：A、独占性B、时间性C、法律授予性3、专利权主体A、创造人设计人（仅限于自然人B、专利申请人和专利权人C、专利受让人D、外国人、外国企业或外国其他组织4、专利保护的对象A、创造B、实用新型C、外观设计5、授予专利权的条件A、创造和实用新型的授权条件新颖性创造性实用性B、外观设计新颖性实用性富有美感不与他人合法权利相冲突6、专利权人的权利A、独占实施权B、许可实施权C、转让权D、标记权7、专利权的期限创造的期限是20年，实用新型外观设计10年。第七章合同管理一、合同管理——特征与理念０７.０５－６０９.０５－６企业合同管理，就是在企业内部通过建立一系列合同管理制度，对企业经营活动中各种合同的订立、变更、解除、审查、监督、履行进行标准，使合同依法订立并全面履行的一系列活动。（一）特征1、是企业的以一种自律行为。依法自主地对其所签订和履行的合同进行自我审查、自我监督、自我控制，以实现合同目的。2、一般不具有对外法律效力。是内部的管理制度。3、合同管理的内容具有广泛性。管理活动涉及合同的订立、履行、变更、解除、纠纷处理等各个环节。（二）、合同管理的理念1、合同管理是企业风险管理。０７.１１－６注重防范合同无效、合同诈骗以及合同残缺权利的风险。2、合同管理是企业效益管理。合同管理同样创造效益，科学、标准、严格的合同管理是企业实现自身效益的手段。3、合同管理是企业运作的流程管理。合同管理是全过程管理、涉及多个环节。（三）、合同履行管理原则：见下题０９.０５－６6.（1）阐述合同管理的概念。（5分）（2）企业合同管理的特征是什么？（10分）（3）企业进行合同管理应当贯彻什么原则？（10分）答（1）合同管理就是企业内部通过建立一系列合同管理制度，对企业经营活动中各种合同的订立、变更、解除、审查、监督、履行进行标准，使合同依法订立并全面履行的一系列活动。（2）企业合同管理的特征：①企业合同管理是企业一种自律行为是企业在生产经营活动中依法独立自主地对其所签订和履行的合同进行自我审查、自我监督、自我控制，以实现合同的目的。②企业合同管理制度一般不具有对外的法律效力其目前在于保障企业合同顺利签订和履行，不能以内部的合同管理制度为依据，对外否认或者肯定合同的效力。③企业合同管理的内容具有广泛性合同是市场主体的自律行为，企业对合同的管理表现在合同的订立、履行、变更、解除、纠纷的处理等各个阶段。（3）企业进行合同管理应当贯彻以下原则：①依法管理原则是企业合同管理的根本原则。管理本企业各类合同必须依法进行，将企业的经营行为通过合同纳入法律轨道，使企业各类合同，从签订到履行以及争议处理的整个过程都必须依法进行。②全面管理原则企业合同管理应实行“全员〞、“全方位〞、“全过程〞管理，只有如此，才能使企业的经营活动有序有效。保持标准和科学。③协作管理原则表达在两个方面，一是企业内部的协作管理，如履行合同时，就与企业内各部门的职能发生直接的联系，每个职能部门随着合同履行而运转。二是企业外部的协作管理，企业之间是团结协作的贸易伙伴关系，履行合同应本着即为本企业利益又为他方考虑，切实履行合同，以选到双方各自的目的，实现双赢。④注重效益原则指的是企业在合同管理中应尊重客观经济规律，注重通过合同管理实现预期的经济目的。包括两个方面，一是注重合同管理的经济效益。二是注重合同管理的社会效益。合同管理内容Ｐ３２００７.１１－６合同签约前的管理Ｐ３２０１签约主体资风格查：确定调查机构和人员确定调查内容：主体资格；经营范围；签约人是否合法；其他自然状况是否属实确定调查报告制度明确调查失职责任确定调查方式：实地、委托、间接确定调查渠道：工商、主管部门、银行、专业机构２签约主体信用调查履约能力调查：财产状况调查；生产能力调查；经营能力调查履约信用调查：信用、信誉（经营作风、客户、金融、政府、司法）重点事项：不同的合同，调查重点不同；多渠道获得资料合同签约管理Ｐ３２７１.授权代理２.合同签证（工商局）与公证（公证处）：公证是合同形式真实性的公正３.合同审查：意思表示是否真实；主体是否合法；工程的真实性；工程的可行性；形式和内容的合法性；条款是否完备；文字是否准确；文本的标准性；手续的完备性合同履行管理Ｐ３３４内容和步骤１.进行登记、分解和落实合同任务：台账管理、合同管理报表２检查监督：合同执行情况３.掌握对方情况，防止自身债权落空４.按约定结交货物和结算４.及时采取保全措施，保证债权实现合同履行后管理Ｐ３３７１搞好售后效劳：一切为用户着想２.收集信息和反应信息收集信息：建立产品跟踪效劳、建立用户登记卡信息反应：到企业决策机构案例所用知识点：（一定要认真理解记忆，答复为什么时要写到卷面上）１要约与要约邀请区别：（１）.要约内容具体、明确、完整，主要表达在价格条款上，一般情况下，没有价格条款则为要约邀请。（2）、要约具有法律效力，要约邀请没有法律效力，因此要约不能随意撤回和撤销，撤回的时间发生在要约到达受要约人之前或同时到达，撤销的时间发生在要约到达受要约人之后受要约人作出承诺之前。２.要约不得撤销的情形：要约人确定了承诺期限的或要约人以其他形式明示要约不可撤销的，同时受要约人有理由认为要约不可撤销，并作了履行合同准备工作的，该要约不得撤销。３.反要约和承诺：受要约人对要约的主要条款进行修改，即对要约进行实质性修改则构成反要约；未进行实质性变更则构成承诺。４.承诺作出方式：《合同法》第22条：承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约说明可以通过行为作出承诺的除外。如果要约中规定了承诺作出的方式，则此作出方式就是承诺生效的条件，如果没有规定承诺的方式，则无论何种方式都可，但必须通知不能默示。５.承诺迟到迟延：《合同法》第27条：承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。《合同法》第28条：受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。《合同法》第29条：受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但