外国法制史期末复习

一、简述两大法系的概念和差异。（P8—P9）英美法系，是以英国的普通法、衡平法和制定法为基础，融入罗马法、教会法以及中世纪商法的若干原则而形成的一个世界性的法律体系。大陆法系，是以罗马法为基础，以1804《法国民法典》和1900年《德国民法典》为代表的一个世界性法律体系。两大法系之间存在明显差异:（1）主要法律渊源不同，英美法主要是判例法，奉行“遵循先例”原则；大陆法除个别领域外，各部门法领域都建立了比较系统的成文法典。（2）两者继承罗马法的程度不同，英美法只在个别领域不系统地吸收了罗马法的若干原则和制度；大陆法则是在全面吸收罗马法的基础上发展起来的，罗马成文法典的传统、私法体系、法律的基本制度和原则，乃至概念与术语等，都为大陆法系采纳。（3）法律体系和法官的作用不同，英美法以判例法为基础，以制定法、习惯法，惯例等为补充，法律体系庞杂，法官在法律的发展中处于中心地位；大陆法系的法律体系比较完整，概念术语比较明确，法官作用不如英美法的，不能擅自创造法律。（4）司法组织与对程序法的重视程度不同。英美法系中，行政诉讼与普通诉讼一般不分，法官一般从律师中选拔得较多，强调程序法的重要性，实行对抗制诉讼，当事人主义色彩较浓；大陆法系一般采用普通法院和行政法院分离的双轨制，法官经考试由政府任命，比较注重实体法。（5）英美法系一般较强调法律的实际效用和经验，大陆法系较注重法律的理论概括，讲究概念的抽象性和明确性。二、楔形文字法的概念：（P19）指古代西亚两河流域地区各奴隶制国家以楔形文字锲刻而成的法律的总称。三、汉穆拉比法典的概念：（P21）公元前18世纪，巴比伦的第六代王汉穆拉比完成了两河流域的统一，并制定了《汉穆拉比法典》（又称石柱法），是楔形文字法的集大成，标志着楔形文字法发展到较完备的程度。四、简述《汉穆拉比法典》的内容及影响。（P21—P30）内容：（1）君主专制制度。君权与神权相结合，国王集行政、立法、司法、军事和祭祀大权于一身，握有神权。（2）社会等级制度。1自由民(1)阿维鲁穆直译为“丈夫”，是具有公社社员资格的人(2)穆什根奴直译为“小人”或“顺从者”，一般是失掉公社社员资格或外来的、依附于王室经济的人。2奴隶法律上不是权利主体，而是奴隶主的动产。（3）财产制度。 法典以各种形式维护财产私有制度：1.保护奴隶主对奴隶的所有权。2.为维护私有财产权，对盗窃的处刑极其严厉。3.保护出租者和雇工者的利益。（4）债权法

对经济关系的调整是法典的重要内容，法典中有大量对债的关系进行调整的内容，这在古代东方法中是不多见的。

债的主要形式是契约。借贷契约的标的主要是钱款和谷物。法典对高利贷的借贷利率也进行了一定限制，规定法定最高利率：谷物为33.3%，银子为20%。（5）婚姻、家庭与继承法

原则:“无契约即无婚姻”，肯定了婚姻的买卖性质。结婚的条件:订约，契约一经订立，婚姻关系也就成立。夫妻关系:夫享有特权，妻处于从属地位。家庭关系:丈夫为一家之长继承:法典确立的是家内继承原则法典虽未对遗嘱继承做出明确规定，但已包含有一些相关因素。

（6）刑法《汉谟拉比法典》是诸法合体、实体和程序不分的早期法典，因此刑法规范并没有单独成篇。

①没有将犯罪与刑罚独立出来。刑罚十分残酷，并保留了某些原始氏族制度的残余，例如同态复仇、血亲复仇。

②犯罪种类主要有：危害法院公正裁判罪、侵犯人身罪、侵犯财产罪、侵犯家庭罪。

（7）法院组织与诉讼制度

特点:一是基本摆脱传统的寺庙法院和祭司的影响，而由世俗法院管辖,但司法权和行政权并无严格划分。二是没有明确的刑事诉讼和民事诉讼的划分。

三是证据制度，除证人的证言、证物外，发誓和神明裁判占有重要地位，是合法的重要证据。四是神明裁判主要适用“水审”，即被控有罪者，投入河中，沉入水底，则说明有罪，否则无罪。法典的特点：

1．贯彻了“权力主义”（1）维护汉穆拉比王的专制统治。

（2）确立奴隶主对奴隶的绝对统治权和支配权。

2．体现了团体本位思想（1）法典在赋予公民权利时，强调以对国家和公社履行义务为前提。（2）个人权利义务与公社团体成员资格相联系。3、保留有原始习惯残余。4．诸法合体、民刑不分，比较典型地体现了早期东方法的特点。楔形文字法的历史地位1人类历史上最早形成的一个法系，不仅标志着古代东方法由习惯法阶段进入成文法阶段，而且代表着人类成文法律的开端。2楔形文字法独立于宗教之外，以强制性规范确立奴隶主阶级的统治秩序，其法律特征之鲜明，条文规定之缜密，文字表述之准确，都是人类其他早期法所不能比拟的。3对后来的东方国家法律产生了深远的影响，在世界法制史上占有重要法律地位。

五、希腊化法律的概念（P48）希腊化法律:指适用于希腊人及定居在巴勒斯坦、叙利亚、小亚细亚、埃及和古代近东其他一些国家的希腊化居民的法律的总称。它具有希腊法律制度的一般特征，但不同于希腊法律，是希腊法律和占领地法律相互渗透、融合的产物。六、古希腊法的基本特点和历史地位。（P48—P49）古希腊法不是一个国家法的概念，而是泛指古代希腊世界所有法律规范的总称，是存在于古希腊各奴隶制城邦和希腊化时代所有法律的总称。基本特点：1．古希腊法是希腊各城邦国家多种法律的组合，并非希腊全境统一适用的法律体系。2．古希腊法未能编撰完善成熟的成文法典，司法实践中倾向于运用法的“正义”观念和“公道”标准裁断案件，而不是分析适用具体的法律条文。3．希腊法中的私法相对落后，公法比较发达，对后世影响较大。一方面，未能形成像古罗马一样发达的私法体系。另一方面，古希腊学者偏重于对国家形态、政治体制和社会结构的研究，各城邦在政权组织、权力分工以及行政管理方面的立法相当完备，特别是雅典的民主政治制度对后世产生了极为深远的影响。4．希腊化法律中，“冲突法”比较发达。由于古希腊各城邦的法律制度存在着较大差异，城邦之间的法律冲突必然存在。为了解决商业纠纷，协调城邦之间的商事法律冲突，公元前4世纪雅典设立了“商事法庭”，形成了一些解决法律冲突的基本规则。5、古希腊成文法出现较早，但保留下来的十分零散。古希腊法的历史地位：是欧洲最早形成的法律体系，1、古希腊法上承埃及和两河流域法，下启罗马法，在东西方法律之间架起了一座“桥梁”。

2、古希腊法的一些具体法律制度、原则和思想，特别是雅典“宪法”所确认的民主制度，对后世国家产生了较大的影响。

3、雅典“宪法”关于全体公民参与国家管理的制度、选举和监督国家公职人员的制度、集体责任制和一人不能连续两次担任同一职务的原则等，一直被视为资产阶级民主政治的先声。七、如何正确认识雅典的民主制。（P55—P56）经过多次重大立法改革，雅典独具特色的奴隶主民主政治制度逐步发展成熟。其民主性主要表现在：第一，实行直接民主制，赋予广大公民直接参政、议政的民主权利，一定范围内实践了“主权在民”为核心的平民政治；第二，规定民众大会作为最高权力机关，享有最高立法权，500人议事会、十将军委员会和执政官享有多种行政权力，陪审法院掌握司法权，这些机构彼此牵制，从而初步建立了立法、行政、司法的权力分立和权力制约机制；第三，否定了特权，监督制度完善而发达。所有公职人员均实行抽签选举，轮番执政；官吏自当选到卸任的一年时间内，先后需要通过资格审查、信任投票、卸任审查，以及贝壳放逐法、不法申诉制度等多种程序的监督。第四，推行朴素的司法民主制，陪审员通过抽签选举产生，法庭的案件分配也临时抽签决定，实行投票表决决定判决结果，以确保司法的公正、廉洁和判决的权威性。

历史局限：①虽然雅典公民形式上享有平等权利，但享有公民权的人在其人口中只占1/10。所以它的民主政治实质上只是奴隶主阶级内部的民主。

②有限的津贴并不能使农民、手工业者经常参加民众大会。

----每隔10天左右就前往雅典城开一天会，实际上也不可能。③议案要经过复杂的立法程序才能成为法律。形式上任何公民都可以提出议案，并参加讨论表决，但议案难以成为法律。虽然公民有权在民众大会上提出法案，但是还必须经过复杂的程序才能成为法律，如果经陪审法院审查与雅典基本法相抵触，不但法案违法，而且提案人也要负法律责任，受到重罚。民众大会的立法职权得受500人议会和陪审法院的制约，三个机关的任何脱节都将使得立法工作无法进行。

此外，官吏的抽签选举制，虽然最大限度地显示了朴素而直接的民主性，但同时也背离了人才选拔的德才标准，使官吏的选拔充满了偶然性和风险性，等等。雅典民主宪政制度的确立和发展在当时条件下确有积极意义，民主政治鼓励了雅典公民多方面的积极性，雅典在哲学、宗教、文学艺术、自然科学以及商业活动方面都有许多重要成就，最终成为整个希腊世界的经济和文化中心。雅典的民主宪政制度对于以后西方国家宪政制度的产生和发展产生了巨大影响，其“主权在民”、“轮番执政”、选举与监督的理念与制度等，均构成了近现代资产阶级民主政治的源流。八、贝壳放逐法的概念：（P53）每年春天召开一次非常公民大会，用口头表决的方式提出是否有要被放逐的人，然后召开第二次公民大会，每个人在陶片或贝壳上写下他认为应被放逐的人的名字。凡被大多数投票（票数超过6000）认为应被放逐的人，就要离开雅典，10年以后方许返回，但保留其公民权和财产权。

九、为什么说罗马法是古代社会最完备、最发达的法典？（本题为老师布置过的练习题，大家根据自己的作业组织答案）十、如何理解罗马法复兴的意义及其对后世的影响？（P75—P78）罗马法：罗马奴隶制国家法律的总称，包括自公元前8世纪罗马国家产生至公元476年西罗马帝国灭亡这个时期的法律，以及查士丁尼时期罗马帝国的法律。罗马法的基本特征：1、私法极为发达完善，公法不甚发展2、立法形式灵活简便、独具特色3、法制建设与法学研究紧密结合4、深湛的原则与制度、科学的概念和术语5、卷轶浩繁、规模巨大的法律编纂罗马法的渊源：1．习惯法2．民众大会与平民会议制定的法律3．元老院决议4．长官的告示5．皇帝敕令6．法学家的解答与着述罗马法复兴的意义：（1）罗马法的运用使商品经济的发展、市民等级的力量加强、王权的加强和扩张（有利于民族统一国家的形成）。（2）法学得到发展、世俗法学家阶层形成、教会僧侣掌握法律知识情况改变。（3）自然法思想及自由人在私法关系上地位平等原则（近代自然法学说的思想渊源）。罗马法对后世立法的影响：（1）罗马法的有关私法体系被西欧大陆资产阶级民事立法成功地借鉴与发展。如1804年的《法国民法典》，继承了《法学阶梯》的人法、特法、诉讼法的体系；1896年制定的《德国民法典》则以《学说汇纂》为蓝本并加以发展，形成了总则、债法、物法、亲属法和继承法的编纂体系。（2）罗马法中许多原则和制度，也被近代以来的法制所采用。(3)罗马法的立法技术已具有相当的水平，它所确定的概念、术语，措词确切、结构严谨、立论清晰、言简意赅、学理精深，多为后世立法继承和发展。(4)法学成为一门独立的学科，诞生在古罗马时代。罗马法学家的思想、学说对后世资产阶级法学也产生了深远影响十一、日尔曼法哪些特点？日尔曼法对西欧的法律有哪些影响？（P88—P89）日耳曼法：5世纪至9世纪以马尔克为主要制度的西欧早期封建制时期适用于日耳曼人的法律。特点：（一）日耳曼法是团体本位的法律日耳曼法的保护中心和出发点是团体，法律对个人的保护不仅因为他是一个人，更因为他是一个团体成员。（二）日耳曼法是属人主义的法律不论一个日耳曼人居住何处，对他只适用他所出身的那个部族的法律。这一法律适用的规则直到9世纪后，随着社会封建化的完成逐渐过渡到属地主义。（三）日耳曼法是具体的法律蛮族法典也不过是判例的汇编而已。例如，《撒利克法典》中并没有关于处理盗窃罪的一般规则，只列举了盗窃各种物品所应交纳的罚金。（四）日耳曼法是注重形式、注重法律行为外部表现的法律凡属转让财产、结婚、赔偿损害、脱离氏族关系等法律行为，均须遵守固定的形式和程序，讲固定的语言、做象征性的动作，否则不发生法律效力。（五）日耳曼法是世俗的法律法律本身并不和宗教教义直接联系。影响：1、日耳曼法是西欧早期封建制时期占主导地位的法律。2、日耳曼法是西欧封建法律的基本构成因素。在整个中世纪的西欧，以日耳曼法为基础发展起来的习惯法一直占主导地位。3、日耳曼法是西欧近代法律的基本历史渊源，在某些地区或某些领域甚至是主要的历史渊源。十二、教阶制度教会法:也称寺院法、宗规法，是基督教关于教会本身的组织、制度和教徒生活准则的法规，它对于教会与世俗政权的关系、土地、婚姻家庭与继承、刑法、诉讼制度等方面也都有规定。教会法的基本特点：第一，教会法是与神学密切联系的神权法。第二，教会法是封建性法。第三，教会法具有相当完备的体系。教阶制度：规定天主教神职人员的等级和教务管理的制度，是教会法中的一项重要制度。教会教阶一般分为教皇、大主教、主教、神甫等，统称为大教职，下面是修士、修女等小教职。在教务方面按照级别逐级对下行使管理权。

十三、教会法对近代西方法律有哪些影响？（P106—P107）教会法的历史地位：法制史上承上启下的桥梁、中世纪西欧三大法律支柱之一。（1）教会法在教会与世俗国家权力的斗争中成长起来，与各种世俗法律既相互排斥又相互渗透、影响，成为西欧中世纪的一种重要法律。（2）罗马法通过教会法的桥梁作用在中世纪得以继续。（3）12世纪至15世纪，罗马法的复兴有赖于教会法和教会法学家的作用。（4）奠定了西方法的“理性化”传统，而且推动了世俗法律的文明与进步。（5）教会法与西方的“法律至上”，即合法性原则的传统有密切关联。正是教会法奠定了把法律看作是信仰的精髓这一西方的法治传统。教会法的影响：教会法渗透到世俗法的各个领域，对后世法律的影响是多方面的。其中有观念层面的，也有制度的结构和形式方面的。（1）宪法方面，主要表现在它所确立的权力结构和教会法学家的法律理念方面。中世纪的西欧，教权与王权相互重叠、冲突，构成教权和王权的二元对立结构，有时被称之为“二权分立”，它构成了近代宪法制度的最重要的历史来源。（2）教会法关于婚姻家庭关系方面的法律原则和制度，长期制约着西方国家婚姻家庭立法的发展。一夫一妻制、婚姻自由、反对重婚和童婚、反对近亲结婚、财产继承上的男女平等的原则。（3）财产法方面，教会法在不动产占特别是在占有权的保护和长期占有取得等方面制度的完善上影响了近代法律。（4）刑法方面，教会法继承了罗马刑法注重犯罪主观因素方面的传统，注意对犯人进行灵魂感化和道德矫正，开创了近代法律平等原则的教育刑先声。

（5）诉讼法方面，教会法的“良心原则”后来发展为西方的“自由心证”原则。并且以书面证据和证人证言取代了落后的诉讼证据制度。刑事诉讼方面确立起来的纠问式诉讼程序。它对于公诉制度的发展有重要影响，在诉讼法发展史上有重要的进步意义。（6）国际法方面，国际法的发展开始于“基督徒间的法律”；教会法在解决国与国之间的关系和战争问题上所确立的某些原则，对后世的国际法也有一定影响。教会法的许多原则和制度被西欧近代法律所吸收和改造，成为其国家法律制度的最重要的渊源之一，构成了西方法律传统的一个重要组织部分。十四、伊斯兰法P124伊斯兰法的渊源（P128—P130）伊斯兰法：指伊斯兰教法，是在中世纪政教合一的阿拉伯国家中形成和发展起来的，适用于全体穆斯林的有关伊斯兰宗教、政治、社会和家庭个人生活准则的总称。伊斯兰法的渊源：（一）《古兰经》伊斯兰教的最高经典，伊斯兰法的根本渊源，系穆罕默德在23年传教过程中以真主“启示”的名义陆续发表的话语汇编。（二）“圣训”对穆罕默德本人的非启示性的言论和活动的传述。仅次于《古兰经》的伊斯兰法的基本渊源。（三）教法学通过对《古兰经》和“圣训”的研究，发现体现于其中的教法原则和精神，解释其基本含义，从而推导出新的法律规则。除了注释《古兰经》和传述、编纂圣训外，经常被教法学家用来创制法律的主要方法有：（1）类比。（2）公议。具有地域性和派别性。（四）哈里发的行政命令、习惯和外来法律。伊斯兰法的特点（P134—P136）：第一，与伊斯兰教有密切联系。法律宗教化和宗教法律化。表现：（1）伊斯兰法的发展与伊斯兰教、阿拉伯国家的形成同步进行；（2）伊斯兰法没有独立的表现形式；（3）法律规范与宗教伦理规范没有明确界限，浑然一体；（4）伊斯兰法学是建立在宗教学基础上的学问。第二，伊斯兰法学家在伊斯兰法的发展过程中发挥着重要的作用。法律的学说化和学说的法律化。《古兰经》和“圣训”具有绝对权威，只有真主才拥有立法权，政教首脑只有执行法律的权力。所以，伊斯兰法的发展是通过法学家根据《古兰经》和“圣训”，用类比、公议的方法来创制或注释新的法律来完成的。第三，伊斯兰法具有分散性和混乱性。内容多样，适用中分散。第四，对外来法律进行了吸收和借鉴。伊斯兰法与教会法的比较：都是宗教法，但二者存在明显的差异。（1）伊斯兰法一开始就与伊斯兰教义紧密联系，发展出政教合一的体制。教会法发展出的是政教分离的体制。（2）在土地财产方面，伊斯兰法宣布全部土地为伊斯兰国家所有。教会法则只能处理属于教会的地产。（3）刑事立法上，伊斯兰法中只要对伊斯兰国家有危害，都可以进行处罚，处罚手段的宗教色彩较为淡薄。教会法则更多注重处罚违背教义、侵犯教会利益的各种行为，处罚上宗教色彩较为浓厚，尤以补赎为典型。（4）在司法制度方面，伊斯兰法普遍建立卡迪法院，一切纠纷的判断以教义为准则，诉讼程序灵活。教会法则建立了一整套法院等级机构，管辖权区别分明，与世俗法有明确界限，还一度建立“宗教裁判所”。（5）两者发展的结果不同。伊斯兰法在其流行范围内，至今仍然起着重要法律作用，对社会生活影响依然显着。教会法则基本丧失作为法律的作用，在现代意义上，它仅仅相当于一个社会组织的内部规则，在全社会仅被视为一种道德准则。伊斯兰法的历史地位（P136—P137）：（1）伊斯兰法在中世纪阿拉伯国家法律体系中起支配与核心作用，它始终是伊斯兰国家政治生活的基本准绳。（2）伊斯兰法系影响范围较大，而且时间悠久。（3）近现代以来，伊斯兰法仍然在伊斯兰国家中居于重要地位。①在少数阿拉伯国家，传统伊斯兰法仍然是国家的基本法律制度。②一些伊斯兰国家的宪法明确宣布伊斯兰法是立法的基本渊源。③伊斯兰国家中，与伊斯兰教关系最密切的婚姻家庭关系仍然由传统的伊斯兰法来调整。④20世纪70年代后，巴基斯坦和伊朗先后宣称要“全面恢复和运用”伊斯兰教法。利比亚、埃及，伊朗等国。十五、简述普通法和衡平法的特点及相互关系。（P146—P152）普通法：12世纪以后由英格兰王室法院所创立、适用和发展的判例法。特点：1、基本原则为遵循先例原则，以相似的方法处理相似的案件，并遵循既定的法律规则与实践。（优点：公正性、确定性、灵活性、可预见性。缺陷：一是先例的量多、复杂，法官难以全面了解判例，势必会造成某些错误。二是僵化，会限制法律制度的发展及其对社会关系变化的及时反映。三是法官在创制判例时有一定的随意性。）2、基本特征是程序先于权利，一项权利能否得到保护，首先要看当事人所选择的程序是否正确，如果程序出现错误，其权利就得不到保护。形成与普通法令状制直接有关。亨利二世时，王室法院用令状干预地方法院、封建领主法庭的办法成为习惯。衡平法：指英美法渊源中独立于普通法的另一种形式的判例法，它是大法官法院在审判实践中发展起来的旨在对普通法的不足进行补救的法律体系。所以，衡平法又称“大法官法”。其遵循的原则是“公平”和“正义”。特点：1、其形成是英国法受罗马法影响的重要表现。2、诉讼程序比较简易，重实体，轻程序。3、衡平法的调整对象补充了普通法的不足。

衡平法与普通法的联系：1、二者性质相同，都是封建法2、二者背景相同，都以王权为依托3、调整范围相互补充衡平法与普通法的不同：1、程序不同。普通法：简单；衡平法：复杂2、渊源不同。普通法：日耳曼法；衡平法：罗马法3、调整对象不同。普通法：全方位，民商法较薄弱；衡平法：民商为主，补充普通法4、救济方法不同。普通法：有限；衡平法：多5、二者发生冲突，衡平法优先原则十六、简述英国宪法的原则及特点。（P157—P160）（一）分权原则国会：制定、修改和废除法律的权力；对政府行政进行监督权。内阁：行政权；向国会负责，接受国会的监督。法院：司法权(理论上，上议院仍是最高司法机关)。英王:统而不治。（二）议会主权的原则其一，议会享有制定和废除一切法律的垄断权；其二，任何法律或法院的判例都不能对议会有任何约束力，任何机关、团体或个人都无权宣布议会通过的法律无效，只有议会自己才能修改和废除议会通过的法律；其三，议会不仅是唯一的立法机关，而且享有对行政与财政的监督权，以及讨论政府政策和弹劾大法官的权力。议会至上！

（三）责任内阁制原则概念：内阁必须集体向国会下院负责,是议会主权原则的体现。内涵：（1）内阁由议会下院多数党组成，首相和大臣都由下院多数党议员担任；（2）首相通常是下院多数党的党魁；（3）内阁大臣要对他副署的行政行为向英王负责；内阁大臣彼此之间相互负责；（4）内阁阁员向议会负连带责任，如果下院对内阁的重大施政方针不予支持，内阁须全体辞职，或通过国王将下院解散，重新选举。（四）法治原则英国宪法中的“法治”观念是指君主的权力来自法律并受立法和司法的限制。（王权有限，法律至上。）英国宪法的特点：1．英国宪法是历史长期发展的产物，具有极强的延续性。2．内容很不确定。3．英国宪法是柔性宪法。4．法律渊源的多元化。十七、试论英国的陪审制度。（P178—P179）一般认为，英国是现代陪审制的发源地，但英国陪审制实际上源于法兰克。这种制度在英国历史上被长期作为一种民主的象征广泛运用。陪审制的形成：1、1066年诺曼征服2、1166年亨利二世大陪审团3、1352爱德华三世小陪审团大小陪审团的区别（三方面）：大：只用于刑事案件；主要确定是否对被告起诉；对案件的审查是在庭审之前，审理秘密进行，当事人及律师一般不参加。小：既用于刑事案件，也用于民事案件；参与案件的实体裁决；是在公开开庭听取当事人陈述、证人证词及双方辩论，最后表决。陪审团的职责是就案件事实部分进行裁决，法官则在陪审团裁决基础上就法律问题进行判决。陪审团裁决一般不允许上诉，但当法官认为陪审团的裁决存在重大错误时，可以加以撤销，重新组织陪审团审判。英国资产阶级革命后，陪审制度成为诉讼制度中的一项重要原则，陪审团出席审判是当事人的权利。1933年的审判法取消了大陪审团。1948年，民事诉讼中的陪审制度被正式废除。1939年的审判法规定，陪审团的人数由12人减至7人（叛国罪除外）。19世纪后英国的陪审制度走向衰弱。十八、英国法的特点及历史地位。（P180—P183）特点：1、开创了判例法的传统。2、英国法通过遵循先例原则和判例汇编保证着其保守型、持续性和渐进性。3、英国法受罗马法的影响不同于大陆法系国家。英国法只吸收了罗马法的某些原则、精神和思想观点，而不象大陆法那样接受罗马法的体系、形式、概念。地位：1、英国法对许多国家和地区的法律制度产生了深刻影响。2、英国法作为普通法系的发源和核心，深刻影响着普通法系的形成和发展进程。普通法系始终是以英国为中心向外传播的：普通法是传播的基础和核心，英语是传播的媒介和工具，殖民统治是传播的动力和保障，英联邦则是维护传播的纽带和桥梁。普通法系与大陆法系不同的特点：（1）以判例法为主要法律渊源。（2）以日耳曼法为历史渊源。（3）法官对法律的发展举足轻重。（4）以归纳法为法律推理方法。（5）在法律体系上不严格划分公法和私法十九、美国法的特点。（P225—P226）1．美国法与英国法的共同点

（1）美国法采用了英国普通法、衡平法、制定法的传统形式，并继承了英国法的概念和许多法律原则，特别是在法律风格上保持了一致。（2）二者存在渊源关系。英国判例法和制定法，凡符合美国国情的，均作为美国法的渊源或劝说性渊源。

2．美国法与英国法的不同点（1）法律移植中的批判精神。美国对英国法的运用以符合美国的国情为前提，对不适合的不予适用。因此，英美两国法律相比较，英国法常常过分强调传统，较为保守，而美国法则更富于批判和创新。（2）立法和司法的双轨制结构。与英国的单一制结构不同，美国的立法权由联邦和州根据宪法分别行使，各成体系。法院分为联邦法院系统和各州法院系统，各自独立行使权力。（3）判例法与制定法并重。与英国法相比较，较早地表现出重视制定法的趋向。很多学者评价美国法是一种判例法（4）法律解释的灵活性。美国法院对先例，对制定法条文都享有司法解释的权力，这种解释往往造成判例规则和制定法条文含义的极大伸缩性。和制定法并重的“混合体制”。（5）浓厚的种族歧视色彩。二十、简述美国宪法的特征。（P197）

1、开创性—第一部成文宪法2、经典性—首次包含三权分立原则3、稳定性—一直实施到现在4、简洁性—只有序言加正文7条5、广泛的影响力二十一、试评述美国的司法审查制度。（P221—P222）1、概念

“司法审查”是西方国家通过司法程序，审查和裁决立法和行政是否违宪的一种基本司法制度。这种制度在第二世界大战以前主要实行于美国，其后为世界上120多个国家采用。

司法审查权是美国司法制度中最具特色的一项权力。2、起源美国联邦最高法院的司法审查权并非出自宪法的规定，而是司法实践的结果，其政治理论基础是三权分立。1803年的“马布里诉麦迪逊”案的裁决是美国联邦最高法院运用司法审查权的首次实践，在世界范围内，该案例开创了违宪审查的先河。司法审查的宪法原则：（1）宪法和普通法律一样具备实际效力；（2）宪法是高于普通法律的法，决定并控制着普通法律的意义，因而和宪法抵触的法律无效；（3）由于在英美法系中法院具有解释法律（自此案开始包括宪法）的权威，因而联邦最高法院审理案件时，有权裁定所涉及的法律或法律的某项规定是否违宪。联邦最高法院在行使司法审查权时遵循的一项重要原则：“政治问题回避”，司法审查权的行使仅限于司法问题而不涉及政治问题。（事后审查）

3、美国联邦最高法院司法审查权的作用（1)联邦最高法院的司法审查权使司法部门有权制约立法和行政部门，是实现“分权制衡”宪法原则的有力手段。（2）联邦最高法院利用司法审查权，通过对一系列重大案件的判决，调整了联邦中央与州的分权关系，扩大了联邦权力，限制了州权，确立了联邦中央在宪法明确规定的权限内至高无上的国家主权原则，维护了宪法的最高权威。（3）联邦最高法院在不同历史时期，根据国际、国内形势的演变，阶级力量对比的变化以及经济发展的状况，灵活地解释宪法，以维护统治阶级的政治、经济利益。二十二、谢尔曼法（P215）《谢尔曼反托拉斯法》1890年，美国联邦第一个反托拉斯法，也是美国历史上第一个授权联邦政府控制、干预经济的法案。奠定了反托拉斯法的坚实基础。二十三、美国法的历史地位。（P224—P225）（1）创造了对宪法产生了深刻影响的近代宪政思想和制度，制定了世界上第一部资产阶级成文宪法。宪法中所体现的分权、制衡和法治原则，奠定了资产阶级宪法的基本格局，并对整个近代时期的资产阶级宪法实践产生了深刻影响。（2）首创了违宪审查制度，真正赋予了宪法以根本法的地位，将一切法律都置于宪法精神的统治之下，一切法律权利最终都起源并归结于宪法权利。这一制度的实施，不仅对维护法制的统一、调整统治阶级内部关系有着积极意义，而且创造了发展宪法、实施宪法监督和保障的独特模式。（3）美国根据宪法的分权原则和本国实际，创造了立法和司法的双轨制，这种体制及其运作为中央和地方关系的协调提供了经验。（4）刑法率先创造了缓刑制度，并将教育刑观念和人道主义观念引入刑法的法律。（5）将反垄断作为法的重要职能，最早建立了反垄断法制。二十四、从法国近现代立宪情况分析其宪法文化的特点。（P240—P241）1、不稳定性。2、始终遵循1789年革命的基本原则，《人权宣言》成为历史宪法的基础。3、制定、修改程序和解释权的特殊性。4、都是成文宪法且大多为法典，习惯法一般不起作用。5、宪法一般都有关于人权与公民权的规定。6、现代法国宪法的发展，呈现出不断扩大政府的行政权力、削弱议会的立法权力、加强政党组织权力、增加委任立法等趋势。二十五、为什么说1804年法国民法典是典型的早期的资产阶级民法典？（P250—P252）拿破仑法典：《法国民法典》（1804年）、《民事诉讼法典》（1806年）、《商业法典》（1807年）、《刑事诉讼法典》（1808年）、《法国刑法典》（1810年）。六法体系：拿破仑五部法典，加上拿破仑宪法（1799年的宪法），称之为法国六法。民法典的主要特点：1、以资产阶级个人主义、自由主义、营利主义为立法指导思想，着重强调了资产阶级自由平等、无限私有、契约自由和过失责任等近代民法的基本原则。体现了“个人最大限度的自由、法律最小限度的干涉”精神。2、法典比较完整的确认了资产阶级民法的基本原则。民事权利平等、所有权不可侵犯、契约自治和过错责任原则。四大基本原则（1）、全体公民民事权利平等的原则。这是“天赋人权”理论在民法中的体现。（2）、私有财产权无限制和不可侵犯的原则。法典对所有权明确的定义强调了所有权具有绝对无限制的特点。（3）、契约自由的原则。即契约一经有效成立，不得随意变动，当事人须依约定，善意履行。（4）、过失责任原则。即承担损害赔偿责任以过失为基础。3、注重维护小生产者的利益。法典第二编有许多对小农和手工业者所有权具有重大意义的条文，像所有权、役权、用益权等。4、保留了很多封建法残余。这集中体现在婚姻家庭制度方面。法典强调夫权、亲权，在亲权中父权居于首要地位。法典还剥夺了非婚生子女的继承权。5、继承了罗马法的传统。《法国民法典》的名称直译意为“法国市民法典”，仅此便可看出它与罗马法之间继承与被继承的关系。它的体例仿照了《罗马法大全》中法学阶梯的模式，它的很多制度、原则，乃至法律概念、术语都来自罗马法，特别是关于所有权和债权的内容更直接渊源于罗马法。6、法律用语简明扼要，通俗易懂，立法注重实际运用。民法典贯彻了拿破仑的意图，没有刻意追求体例的严密性，而是从使用方便的角度出发，其编排体例密切结合实际，法律用语言简意赅，很少抽象概念和弹性条款。民法典的意义和影响：大陆法系的精髓；19世纪民法的典范。1804年法国民法典内容丰富，风格突出，对近代西方国家具有经典的意义。（1）它直接带动和鼓舞了法国其他法典的编纂，对法国资产阶级法律体系的迅速建立和统一起了重要作用。（2）在世界民法史上，它的出现标志着继罗马私法之后民法发展的又一个里程碑，它蕴含着资产阶级启蒙思想和理性主义，为资本主义世界各国民法的发展提供了范本。二十六、法国法的历史地位。（P270—P271）法国法具有丰硕的思想基础和完备的体系结构，是大陆法系的典型代表。拿破仑时代创立的“六法体系”，不仅对大陆法系的形成和发展具有主导作用。而且对近代各国法律制度的发展，产生了重要影响。（1）法国法在欧洲大陆具有典型意义，不仅是中世纪封建法的典型，而且在资产阶级革命后又成为资本主义成文法典法的典型代表。（2）以启蒙思想家的自然法理论为指导，以成文法为基本形式，所体现的资产阶级法律原则明确而系统。（3）沿袭了罗马法的传统，以严格划分公法和私法作为其建立法制的基础，并出现了公私兼备的社会经济立法的新领域。（4）最先奉行普通司法权与行政裁判权分立的原则，法院组织分为普通法院和行政法院两大系统。这种典型的“双轨制”司法体制对其他国家司法制度产生了深远影响。法国近现代法律文化的特征：1、革命性与保守性并存前者与英德相比而言，后者与美国相比而言。2、成文法典与判例并重。3、法的继受性与原创性并立。4、公法的多变与私法的稳定性并存。5、立法的先进性与法学理论研究的滞后并存。二十七、试述德国民法典的特征与历史意义。（P296—P299）特点：体现了德国高度发达的法律科学研究水平。在内容和立法技术都具有鲜明的时代特点和民族个性。（1）法人是民事权利主体。法人被赋予民事权利主体地位后，就有了独立的意志和利益，有利于发展商品经济。法人是人的集合和财产集合的有机统一，是一种资本联盟，对社会化大生产有益。是资本主义民法史上第一部规定法人制度的民法典。（2）肯定了公民私有财产所有权不受限制的原则，严格保护私有财产所有权，特别强调对容克地主土地所有权的完整保护。但是，摒弃了《法国民法典》在所有权上使用的“神圣”不可侵犯、“绝对”无限等字眼，而且对所有权的行使增加了某些限制性规定。（3）关于民事合同，法典肯定“契约自由”原则，在契约的意思表示和条文的表述上有所发展。法典把当事人的意思表示一致作为契约成立的条件，并有要约和承诺的规定。（4）确认了“过失责任”原则，但实行的是过失责任与无过失责任原则并存，这较传统的严格过错责任原则是一大进步。扩大了企业主和政府部门的责任。（5）法典保留了浓厚的封建残余。以大量篇幅对容克贵族的土地所有权以及基于土地私有而产生的其他权利,并且保护地主、富农和高利贷者对农民土地的掠夺。法典所规定的亲属法带有明显的中世纪封建家长制的色彩。（6）在立法技术上讲究逻辑体系严密，概念科学，用语精确。在这方面比《法国民法典》更加成熟、合理，因而被西方法学界誉为19世纪“德国法律科学之大成”，异常精确的法律的金线精制品”。意义：1.促进了国家法律和政治的统一，推动了资本主义商品经济的迅速发展。2.对许多资本主义国家民事立法也起到了示范作用。日本、旧中国、土耳其、瑞士等国的民法都先后接受了它的影响。3.严谨的法律语言、高度概括性的民法概念、高超的立法技巧及其所揭示的民法学科学原理和民事立法的普遍规律都曾或多或少地被不同法律传统的国家所参考和借鉴，从而推动了整个人类法律科学的发展。二十八、简述法国民法典与德国民法典的异同。《法国民法典》与《德国民法典》的相同点：1、都以罗马法为主要渊源。2、都是统一完整的法典。3、都规定了基本的民法原则。4、都有广泛的影响。（法国：主要在19世纪；德国：主要在20世纪。）《法国民法典》与《德国民法典》的不同点：1、《法国民法典》主要是以《法学阶梯》为模式；《德国民法典》主要以《学说汇纂》为蓝本。2、体例差异：三遍制与五编制。3、法反应的是自由资本主义时代内容；德反映了垄断时代的内容。4、法：通俗易懂；德：抽象深奥。德国法的历史地位及德国法与法国法的联系和区别（P314—P317）二十九、古埃及法的主要特点。基本制度：1、政治制度。国王称“法老”（pre-o,意思是天、，大族，太阳之子），法老是政教合一，集立法、行政、司法、行政和军事于一体。2、婚姻家庭与继承制度。保留了不少母权制残余；婚姻主要实行一夫一妻制；子女享有充分的独立权利。3、司法制度。法老拥有最高司法权，从中央到地方均实行司法与行政合一制；司法诉讼程序比较完备，庭审一般采用对抗制。基本特点：1、典型的神权法。古埃及国王的神化，超过了近东的其他民族。国王是神而不是人，这是埃及王权的基本概念。2、浓厚的专制色彩。3、发达的财产与契约法律。4、调和了本土法与外来法的关系。三十、西伯来法。希伯来法：公元前11世纪至公元1世纪希伯来奴隶制王国全部法律的总称。古希伯来法的立法思想是建立在宗教信仰的基础上；总纲是“摩西十诫”。《摩西五经》：公元前6世纪以前惟一一部希伯来法律汇编。它是犹太国家的法律规范，其效力至高无上，即使犹太国家灭亡以后，它仍以习惯法的形式自动调节犹太人的生活。《摩西五经》包括以下五个部分：（一）、《创世纪》。关于上帝创造世界及人类起源和遭遇的故事。（二）、《出埃及记》其中第20章宣布的“摩西十诫”，被认为是希伯来法的“总纲”和“核心”。内容包括：1．除耶和华之外，不可信仰他神。2．不可雕刻和崇拜偶像3．不可妄称耶和华上帝之名4．第七日为圣安息日5．当孝敬父母6．不可杀人7．不可奸淫8．不可偷盗9．不可作假证陷害他人10．不可贪恋他人的妻子和财物(三)《利未记》又称“先知法典”或“祭司法典”，因祭司按规定均应出自利未部落而得名。其内容多涉及祭司的职责和权利、婚姻制度等。(四)《民数记》也译为《户籍记》。卷中数次提及户口调查和士兵登记。(五)、《申命记》申命即“重申法律”，以摩西所传律法的形式汇编而成，约成书于公元前7世纪，内容可能是“托古改制”。基本制度：财产法：1、土地制度。传统的希伯来法确认上帝对土地的所有权。一般意义上的土地所有权概念并不存在，人们拥有的只是土地的使用权，而