公司法学（第五版） 课件 第13章 公司的合并、分立与组织变更

第十三章

公司的合并、分立与组织变更导语公司的合并、分立和组织变更是公司资本运营的重要法律形式。本章力图从概念上厘清公司合并、分立和组织变更，并将公司合并、分立与相关概念作比较，从公司的人格结构的背景中介绍公司合并、分立和组织变更制度内在机理和本质。本章的重点和难点是公司合并、分立的基本概念，吸收合并（兼并）的方式，异议股东股份回购请求权，以及公司分立后的债务承担等问题。第一节

公司的合并一、公司合并概述（一）公司合并的概念公司合并是指两个或两个以上的公司，依据公司法的规定，通过订立合并协议，不经过清算程序，直接合并为一个公司的法律行为。根据《公司法》第218条，公司合并主要分两种类型：1.吸收合并（Merger）：也称为兼并，指一个公司吸收其他公司，被吸收的公司随之解散。示例：1996年，美国波音公司合并麦道公司，导致麦道公司不再存在。2.新设合并（Consolidation）：指两个或两个以上的公司合并设立一个新的公司，合并各方均解散。示例：1998年，我国国泰证券公司与君安证券公司合并，成立国泰君安证券股份有限公司，原两家公司不再存在。一、公司合并概述（二）公司合并与公司并购公司并购（Merger&Acquisition），指一切涉及公司控制权转移与合并的行为。包括：资产收购（营业转让）、股权收购和公司合并。“并”（Merger）：主要指吸收合并。“购”（Acquisition）：购买股权或资产。Takeover：也是指公司所有权和控制权的转移和合并，包括资产购买、股权购买和公司合并。Takeover与并购（Merger&Acquisition）在概念内涵上无太大区别。公司合并资产收购资产转移不同概括转移，所转移的是解散公司的全部财产，而非部分资产。所转让的既可以是全部财产，也可以是部分财产。债务承担不同被合并的公司的全部债务转移至存续公司或新设公司。除合同中明确约定收购方承受被收购方的债务外，收购方不承担被收购方的债务。股东地位不同存续公司为承继解散公司的资产而支付的对价如现金或存续公司的股份，直接分配给解散公司的股东，解散公司的股东因此获得现金或成为存续公司的股东。收购方为转让资产而支付的对价属于出售公司，与出售公司的股东无直接关系。

法律后果不同公司合并必然导致合并一方或双方公司的解散，被解散公司的全部权利和义务由存续公司或新设公司承受。不必然导致一方公司或双方公司的解散。法律性质不同公司合并是公司人格的合并。资产收购是资产买卖行为，不影响公司的人格。一、公司合并概述（三）公司合并与其他公司并购形式的差异1.公司合并与资产收购的差异公司合并股权收购主体不同主体是公司。一方主体是收购公司，另一方主体则是目标公司的股东。内容不同存续公司或新设公司承受解散公司的全部权利和义务。目标公司的股东将其对目标公司的股份转让给收购方。法律后果不同公司合并必然导致合并一方或双方公司的解散，被解散公司的全部权利和义务由存续公司或新设公司承受。股权收购不必然导致一方公司或双方公司的解散。

法律性质不同公司合并是公司人格的合并。股权收购是股权的买卖行为，不影响公司的人格。一、公司合并概述（三）公司合并与其他公司并购形式的差异2.公司合并与股权收购的差异一、公司合并概述（四）合并的意义１．对于积极合并者扩张公司规模减少竞争对手（例：美国波音公司与麦道公司合并）发展协作和多样化经营2.对于消极合并者通过与大企业合并减少风险避免破产及高昂的解散和清算费用公司财产关系、股东关系概括转移原有营业继续进行一、公司合并概述（四）合并的意义１．对于积极合并者扩张公司规模减少竞争对手（例：美国波音公司与麦道公司合并）发展协作和多样化经营2.对于消极合并者通过与大企业合并减少风险避免破产及高昂的解散和清算费用公司财产关系、股东关系概括转移原有营业继续进行一、公司合并概述（五）三角合并与反三角合并1.三角合并（triangularmerger）：并购公司首先设立全资子公司全资子公司吸收合并目标公司目的：规避目标公司的债务风险2.反三角合并（reversetriangularmerger）：并购公司首先设立全资子公司目标公司合并全资子公司目的：保留目标公司主体资格及特殊权利（如行政特许权、上市资格等）二、合并的方式吸收合并是最常见的合并类型，可划分出两类四种方式。资产先转移股权先转移以现金购买的方式吸收公司以现金购买被吸收公司的全部资产，包括全部权利和义务（债权和债务）。被吸收公司失去原有的全部资产，而仅拥有吸收公司支付的现金。被吸收公司解散，因债权和债务已全部转移，无须清算。被吸收公司股东依据其股权分配现金，被吸收公司消灭。吸收公司以现金购买被吸收公司股东的股份，而成为被吸收公司的唯一股东。解散被吸收公司，被吸收公司的全部权利和义务（债权和债务）由吸收公司承受，而无须清算，被吸收公司消灭。以股份购买的方式吸收公司以自身的股份购买被吸收公司的全部资产，包括全部权利和义务（债权和债务）。被吸收公司失去原有的全部资产，而仅拥有吸收公司支付的自身的股份。被吸收公司解散，因债权和债务已全部转移，无须清算。被吸收公司的股东分配公司所持有的吸收公司的股份，并因此成为吸收公司的股东，被吸收公司消灭。吸收公司以自身的股份换取被吸收公司股东所持有的被吸收公司的股份，使被吸收公司的股东成为吸收公司的股东，吸收公司成为被吸收公司的唯一的股东。解散被吸收公司，被吸收公司的全部权利和义务（债权和债务）由吸收公司承受，而无须清算，被吸收公司消灭。三、合并的程序（一）订立合并协议参与合并的公司各方应签订合并协议。《外商投资企业合并与分立规定》第20条规定，公司合并协议应包括下列主要内容：（1）合并协议各方的名称、住所、法定代表人；（2）合并后公司的名称、住所、法定代表人；（3）合并后公司的投资总额和注册资本；（4）合并形式；（5）合并协议各方债权、债务的承继方案；（6）职工安置办法；（7）违约责任；（8）解决争议的方式；（9）签约日期、地点；（10）合并协议各方认为需要规定的其他事项。三、合并的程序（二）通过合并协议1.一般程序公司合并决定权在于股东会而非董事会。中国《公司法》：有限责任公司：需经代表2/3以上表决权的股东通过。股份有限公司：需经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。国有独资公司：合并由履行出资人职责的机构决定。其他国家公司法：《德国股份法》：股份有限公司合并需征得3/4以上股东同意；《法国商事公司法》：需经特别股东大会以2/3以上多数票作出。三、合并的程序（二）通过合并协议2.简易合并程序特定情况下，若合并方案对股东利益无实质性重大影响，可适用简易合并程序，以降低成本、提高效率。主要有两种形式：（1）母子公司之间的简易合并：当母公司持有子公司90%以上股份时，无需子公司股东会表决，由董事会决议即可合并。子公司少数股东享有知情权，并有权请求公司按合理价格收购其股权。（2）小规模合并：适用于规模较大的公司吸收合并规模较小的公司。对合并公司及其股东影响不大，无需合并公司股东会决议，但被合并公司需经股东会决议。公司章程可对小规模合并作出特别规定。三、合并的程序（二）通过合并协议3.异议股东股份回购请求权为保护异议股东利益，多国法律规定了股份回购请求权：（1）《美国标准公司法》：对股份回购请求权的适用范围、主体资格、权利内容、行使程序、司法评估等作出了详细规定。（2）《日本商法典》：在股东合并承认大会前，以书面形式通知公司反对合并的股东，有权请求公司按公正价格买回其股份。（3）中国《公司法》：第89条、第161条对异议股东股份回购请求权作了规定。三、合并的程序（三）编制资产负债表和财产清单公司合并，应编制资产负债表和财产清单。（四）通知债权人和公告1.《公司法》第220条规定：公司应在作出合并决议后10日内通知债权人，30日内在报纸或国家企业信用信息公示系统公告。债权人可在接到通知后30日内或未接到通知自公告后45日内，要求清偿债务或提供担保。2.《外商投资企业合并与分立规定》：拟合并或分立的公司需在审批机关初步批复后10日内通知债权人，30日内在省级以上报纸上至少公告三次。债权人可在接到通知书后30日内或未接到通知书自第一次公告后90日内，要求修改债务承继方案或清偿债务或提供担保。三、合并的程序（四）通知债权人和公告3.各国公司法对债权人利益的保护：《日本商法典》：规定了“债权人异议”制度。《法国商事公司法》：允许债权人在法定期限内对合并草案提出异议。《德国股份法》：不仅保护债权人，还为“特权所有人”设立专条，确保其在合并后的权益。（五）办理公司变更或设立登记公司合并，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；设立新公司的，

应当依法办理公司设立登记。四、合并的法律效果（一）公司的消灭公司合并后，必有一方或双方公司消灭，消灭的公司应办理注销登记。消灭公司的全部权利和义务由存续或新设公司承受。公司合并的解散与一般公司解散不同，无须清算程序，法人人格直接消灭。（二）公司的变更或设立吸收合并中，存续公司发生变更（注册资本、章程、股东等），应办理变更登记。新设合并中，参与合并公司全部消灭，产生新公司，应办理设立登记。四、合并的法律效果（三）权利和义务的概括承受《公司法》第221条规定：合并后，债权、债务由存续或新设公司承继。合并完成后，存续公司承担被吸收公司的债权、债务，登记与否不影响承担。《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第33条：被兼并企业未办理注销登记，债权人起诉时，法院应告知追加责任主体，并判令承担民事责任。公司合并中的债权人保护公司合并无效之诉【本节理论探讨】【本节实务研究】第二节

公司的分立一、公司分立概述（一）公司分立的概念指一个公司通过签订协议，不经过清算程序，分为两个或两个以上公司的法律行为。《外商投资企业合并与分立规定》第4条界定：公司依照公司法有关规定，通过最高权力机构决议分成两个以上公司。历史背景：1966年《法国商事公司法》首次创立，后被多国接受。1982年欧洲共同体发布公司法第6号指令要求建立。一、公司分立概述（二）公司分立与相近概念的区别1.公司分立与营业转让（资产转让或资产剥离）的区别内容不同对股东地位的影响不同法律性质不同公司分立原公司分离一部分资产后，不会获得对价，资产总额减少，所有者权益（包括股本）也因此减少。在派生分立中，原公司的股东对原公司的股权将减少，但是，相应地获得分立出来的公司的股权；在新设分立中，原公司的股东对原公司的股权因原公司的消灭而消灭，但是，相应地获得分立出来的公司的股权。本质是公司人格的变化。营业转让转让方的资产总额不变，公司资产负债表中的所有者权益（包括股本）也不因此而变动，

只是资产内部的科目发生变动。不会影响股东地位，影响的只是买卖双方公司的资产形态，而公司分立直接影响股东的地位。本质是买卖合同。一、公司分立概述（二）公司分立与相近概念的区别2.公司派生分立与转投资的区别假设：Ａ

公司以100万元现金转投资设立B公司。A公司派生分立出B公司，B公司股本100万元。对资产负债表的影响不同对股东地位的影响不同公司派生分立Ａ不仅资产总额减少，并且所有者权益（包括股本）也相应减少。原公司的股东对原公司的股权将减少，

但相应地获得分立出来的公司的股权。转投资Ａ公司的资产总额不变，变化的只是资产的形态，

即资产科目内的现金科目减少，而长期投资增加。对于Ａ公司的股东没有任何影响，Ａ公司则成为Ｂ公司的股东。二、公司分立的形式公司分立主要有派生分立和新设分立两种形式。派生分立，也称存续分立，是指一个公司分离成两个以上公司，本公司继续存在并设立一

个或一个以上的新公司。

新设分立，也称解散分立，是指一个公司分解为两个以上公司，本公司解散并设立两个或两个以上的新公司。

有些国家和地区的公司法还规定了一种较为复杂的分立形式——合并分立，是指一个公司以其资产的一部分或分成若干份的全部资产，同另一个或几个公司的部分资产共同成立一个或几个公司。三、公司分立的程序（一）作出决定和决议有限责任公司：股东会特别决议，需经代表2/3以上表决权的股东通过。股份有限公司：股东会特别决议，需经出席会议股东所持表决权的2/3以上通过。国有独资公司：由履行出资人职责的机构决定。（二）订立分立协议(1)分立协议各方拟定的名称、住所、法定代表人；(2)分立后公司的投资总额和注册资本；(3)分立形式；(4)分立协议各方对拟分立公司财产的分割方案；(5)分立协议各方对拟分立公司债权、债务的承继方案；(6)职工安置办法；(7)违约责任；(8)解决争议的方式；(9)签约日期、地点；(10)分立协议各方认为需要规定的其他事项。三、公司分立的程序（三）编制资产负债表和财产清单公司分立时，应编制资产负债表和财产清单（四）通知债权人公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人并于30日内在报纸上或国家企业信用信息公示系统公告（五）办理登记手续1.派生分立：原公司办理变更登记分立出来的公司办理设立登记2.新设分立：原公司办理注销登记分立出来的公司办理设立登记四、公司分立的法律效果（一）公司的变更、设立和解散1.派生分立：原公司的登记事项发生变化，产生新的公司人格。2.新设分立：原公司解散，人格消灭，但产生两个或两个以上新的公司（分立出来的公司）。（二）股东和股权的变动1.派生分立：原公司的股东可从原公司中分立出来，成为新公司的股东，也以减少对原公司的股权，相应获得对新公司的股权。2.新设分立：股东对原公司的股权因原公司消灭而消灭，但相应地获得对新公司的股权。（三）债权、债务的承受公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。达成书面协议另有约定的除外。企业改制的法律形式及债务承担【本节实务研究】第三节

公司的组织变更一、公司组织变更的概念公司的变更涉及设立登记事项的多种变化，包括名称、住所、法定代表人等。其中，组织变更是公司变更的重要形式，它允许公司在保持法人人格持续性的前提下，从一种形态转变为另一种形态。各国公司法规定了多种公司形态，如大陆法系的无限公司、有限责任公司等，以及英美法系的开放式公司和封闭式公司。公司在发展过程中可能需要变更形态，而公司组织变更制度为此提供了便利，使公司无需经过解散程序，仅通过变更登记即可实现形态转变，且公司经营不会因此中断。二、公司组织变更的类型（一）无限公司变更为两合公司无限公司经全体股东同意可以变更为两合公司，变更方法有两种：一是将一部分股东变更为有限责任股东，二是另加入有限责任股东。此外，当无限公司股东经变动只剩下一人时，可加入新的有限责任股东，变更为两合公司。（二）两合公司变更为无限公司两合公司变更为无限公司的情形有两