陈光中证据法学课件

一、证据法概念性质渊源立法体例二、证据法学研究对象研究方法第一章证据法学概述第一页，共239页。

一、证据法（一）证据法的概念

国家制定或认可的关于诉讼中规定如何收集、审查判断证据以认定案件事实的法律规范。（二）证据法的性质程序法or实体法？公法or私法？（三）证据法的渊源（四）证据法的立法体例1、统一证据法典体例，如美国《联邦证据规则》2、专门证据法典体例，如英国3、并入诉讼法或其他法典中，如大陆法系国家我国无单独立法，主要体现在三大诉讼法、司法机关组织法、最高法院的相关文件和实体法中。第二页，共239页。二、证据法学（一）研究对象1、现行证据法律规范2、与证据有关的司法实践3、古今中外的证据制度和证据理论（二）研究方法1、理论思辨与实证研究相结合2、借鉴国外与立足我国国情相结合3、证据法学与其他学科相结合4、普通思维和法律思维相结合第三页，共239页。第二章证据法的历史沿革第一节世界证据法的历史沿革一、欧洲大陆国家证据制度的历史沿革二、英美法系国家证据制度的历史沿革三、诉讼模式和诉讼制度对证据立法的影响第二节我国证据法的历史沿革第四页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革一、欧洲大陆国家证据制度的历史沿革（一）神判证据制度1、神判证据制度概念凭借神的各种启示来判断案件是非曲直并作为裁判依据的证据制度。又称为神示证据制度，神明裁判等。主要存在于亚欧各国的奴隶社会和欧洲的封建社会前期。2、神判证据制度产生的原因政治上实行神权统治科学不发达，生产力水平低下第五页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革（一）神判证据制度3、神判证据制度的内容（1）诅誓

又称神誓，指向神发誓，以此作为当事人或者证人自清以及裁判者认定事实的证明方法。第六页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革（一）神判证据制度3、神判证据制度的内容（2）水审指通过一定的方式使当事人接受水的考验，显示神意，借以判定当事人对案情的陈述是否真实、刑事被告人是否有罪。分为冷水审和沸水审。第七页，共239页。火审决斗卜筮十字形证明面包奶酪法等等。第八页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革（一）神判证据制度4、神判证据制度的评价缺点：唯心的、非理性优点：（一）相对于原始社会初期简单的血亲复仇解决方式是一个进步；（二）提高了司法判决的权威性，有助于断狱息讼和社会秩序的稳定，也有助于维护统治阶级的利益。第九页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革一、欧洲大陆国家证据制度的历史沿革（二）法定证据制度1、法定证据制度的概念

又称形式证据制度，一切证据的证明力的大小，以及对它们的取舍和运用，都由法律预先明文加以规定，法官在审理案件过程中不得自由评断和取舍。盛行于中世纪后期的欧洲大陆地区。2、法定证据制度产生的原因

中央集权君主制的产物。

第十页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革（二）法定证据制度3、法定证据制度的内容（1）关于证据分类完全证据受审人的自白、书面证据、亲自的勘验、具有专门知识的人的证明、与案件无关的人的证明等等不完全证据（二分之一、四分之一、八分之一等）受审人之间的攀供、询问四邻得到的受审人情况、表白自己的宣誓等第十一页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革（二）法定证据制度3、法定证据制度的内容（2）关于证据的收集判断被告人的自白：是最完全的证据，是“证据之王”，不考虑如何取得，是否符合实际。证人证言：按多数人的证言判断案情。书证：原本的证明力大于副本，公文书的证明力大于私文书的证明力等。男人、学者、显要、僧侣证言优先。（3）关于运用证据认定某些特殊案件（4）关于运用证据的总的定案标准第十二页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革（二）法定证据制度4、法定证据制度的评价优点：有利于法制的统一和中央集权有助于提高司法裁决的规范性、可预见性、权威性，防止法官专断。缺点：（1）在运用证据的问题上过于僵化死板，完全压抑了法官的主观能动性，违背了客观规律；（2）对口供的推崇刑讯逼供的泛滥，助长司法暴力。第十三页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革一、欧洲大陆国家证据制度的历史沿革（三）自由心证证据制度1、自由心证证据制度的概念又称“内心确信”，指证据的取舍和证明力的大小，以及案件事实的认定，均由法官根据自己的良知、理性自由判断，以形成内心确信。主要内容：一是证据的取舍和证明力的判断依据是法官的良知和理性；二是法官在认定案情时必须达到内心确信的程度。第十四页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革1808年法国《治罪法》第342条：法律对于陪审员通过何种方法认定事实并不计较；法律也不为陪审员规定任何规则，使他们判断已否齐备及是否充分；法律仅要求陪审员深思细察，并本诸良心，诚实推求已经提出的对于被告不利和有利的证据在他们的理智上产生了何种印象。法律未曾对陪审员说，“经若干名证人证明的事实即为真实的事实”；法律也未说，“未经某种记录、某种证件、若干证人、若干凭证证明的事实，即不得视为已有充分证明”；法律仅对陪审员提出这样的问题：“你们已经形成内心的确信否？”此即陪审员职责之所在。第十五页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革（三）自由心证证据制度2、自由心证证据制度产生的原因资产阶级对人的理性和良知的崇尚、人权观念等3、自由心证证据制度的评价进步1．将法官从法定证据制度的僵化规定中解放出来，赋予其自由裁量权，有利于实现司法公正；2、该制度以对法官的理性和良知的信赖为基础，有利于推动现代法官制度的建设。局限法官的准入、职业保障、心证公开等第十六页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革二、英美法系国家证据制度的历史沿革英国在历史上并未形成严格的法定证据制度英国在废除神明裁判之后，逐渐确立了一系列复杂的证据规则用来规范证据的可采性。如：意见证据规则，相关性规则，传闻证据规则，自白规则，非法证据排除规则等第十七页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革三、诉讼模式和诉讼制度对证据立法的影响（一）诉讼模式对证据立法的影响一般认为，大陆法系国家的诉讼模式主要是职权主义，英美法系国家是当事人主义。但大陆法系国家民事诉讼中当事人主义的色彩较浓。第十八页，共239页。诉讼模式对证据立法的影响职权主义：1、证据的搜集：法官可依职权搜集证据2、证据的调查：法官主导3、审前程序不发达4、诉讼理念上奉行实体真实原则等等当事人主义：1、证据的搜集：当事人负责2、证据的调查：当事人及其律师主导3、审前程序完备4、诉讼理念上奉行程序真实原则等等第十九页，共239页。第一节世界证据法的历史沿革（二）诉讼制度对证据立法的影响主要是陪审制的影响。“英美证据法是陪审团之子”（能够证明案件事实，具有证明能力）

相关性-----事实问题-----陪审团证据条件可采性-----法律问题-----法官

（取得方式、形式等符合法律要求，具有证据资格）第二十页，共239页。英美法系与大陆法系的自由心证证据制度的差异在自由心证原则之下，大陆法系的法官所能自由裁量的包括证据能力与证明力，英美法系自由裁量主要针对证明力.第二十一页，共239页。第二节我国证据法的历史沿革一、古代中国的证据法（一）古代中国证据制度特点1、并未形成西方典型的神判证据制度，且消失较早。2、口供与刑讯逼供相结合3、未形成法定证据制度，多靠裁判者个人决断4、儒家思想有深远影响第二十二页，共239页。第二节我国证据法的历史沿革一、古代中国的证据法（二）我国古代主要证据制度1、西周的五听制度2、亲亲相隐制度3、刑讯制度，坚持“断罪必取输服供词”4、勘验制度5、疑罪从轻第二十三页，共239页。第二节我国证据法的历史沿革二、近代中国的证据法清末和民国时期第二十四页，共239页。第二节我国证据法的历史沿革三、新中国的证据法50年代前期50年代后期到1976年的瘫痪期从1976年到现在的完善期1980，刑事诉讼法1982，民事诉讼法（试行）1989，行政诉讼法2000年以来，《民诉证据规定》，《行政诉讼证据规定》、《办理死刑案件证据规定》、《非法证据排除规定》；《电子签名法》、《关于司法鉴定管理问题的规定》等第二十五页，共239页。第四章证据法的基础理论第一节认识论第二节价值论第二十六页，共239页。第一节认识论一、哲学上的认识论唯心主义认识论唯物主义认识论可知论强调可知性与能动反应性认识过程是从感性到理性真理论真理的内容是客观的，但获得过程是主观的真理是绝对性和相对性的统一第二十七页，共239页。第一节认识论二、诉讼认识论诉讼认识是一般认识原理对具体事物的认识在诉讼中的具体运用。第二十八页，共239页。第一节认识论二、诉讼认识论诉讼认识论的特殊性（一）诉讼认识的主客体具有特殊性主体特征客体特征：客观性、确定性、过去性、法律性（二）诉讼认识的手段主要是证据（三）诉讼认识的过程被严格法定化：诉讼期间、证据规则等（四）诉讼认识有可能达到主客观相一致第二十九页，共239页。第一节认识论三、客观真实与法律真实引子：莫兆军案2001年9月27日，广东省四会市法院法官莫兆军开庭审理李兆兴诉张坤石夫妇等4人借款1万元经济纠纷案，当时李持有张夫妇等人写的借条，而张辩称借条是由李与冯志雄持刀威逼所写的。莫兆军经过审理，认为无证据证明借条是在威逼的情况下写的，于是认为借条有效，并根据“谁主张谁举证”原则，判决老夫妇败诉。同年11月14日，张坤石夫妇在四会市法院外喝农药自杀身亡。事后经公安机关查实，借条确为李与冯志雄持刀威逼所写。莫兆军于2002年10月22日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。后肇庆市人民检察院玩忽职守罪提起公诉。第三十页，共239页。第一节认识论三、客观真实与法律真实引子：莫兆军案2003年12月4日，广东肇庆市中级人民法院做出无罪判决。肇庆市人民检察院提出抗诉。2004年6月29日广东省高院做出终审判决，维持一审作出的无罪判决。广东省高级人民法院认为，莫兆军作为司法工作人员，在民事诉讼中依照法定程序履行法官的职责，按照民事诉讼证据规则认定案件事实并作出判决，没有出现不负责任或不正确履行职责的玩忽职守行为，客观上出现的当事人自杀结果与其职务行为之间没有刑法上的必然因果关系，其行为不构成玩忽职守罪，故驳回了检察机关的抗诉，维持了一审判决。第三十一页，共239页。第一节认识论三、客观真实与法律真实客观真实：是指办案人员在诉讼中认定的案件事实符合客观存在的案件真实。法律真实：是指对案件事实的认定只要符合法律规定的要求即视为真实，是在诉讼中通过正当程序所认定、还原的事实。第三十二页，共239页。第一节认识论三、客观真实与法律真实客观真实和法律真实的关系：☞一方面：客观真实和法律真实是可能一致的，而且大多数情况下也应该是一致的。☞另一方面：客观真实和法律真实也会发生偏差，原因：1、人的认识能力的局限性2、诉讼认识特定主体的局限性3、诉讼认识手段的局限性4、诉讼认识过程的局限性：时间、证据规则第三十三页，共239页。第一节认识论三、客观真实与法律真实在客观真实和主观真实的关系上，必须明确：在坚持可知论的前提下，承认人类认识能力的局限性和诉讼认识的特殊性将客观真实作为诉讼认识的目标和理想，但在具体裁判结果的评价上，应坚持法律真实。第三十四页，共239页。第二节价值论价值指主体对客体的需要和客体满足主体需要的程度诉讼价值指诉讼活动及其结果满足民众、社会和国家需要的程度，包含内在价值和外在价值第三十五页，共239页。第二节价值论认识论和价值论的关系

诉讼证明活动是一种认识活动，诉讼认识论要发挥指导作用；同时，诉讼证明活动还要受到程序法的制约，具有一定的价值追求，价值论要对诉讼证明活动提供指引与制约，从而避免单纯的真相追求所带来的弊端。认识论和价值论同等重要、相互作用。第三十六页，共239页。第二节价值论诉讼价值论的内容公正、人权、秩序、效率这些价值追求和证据制度密切相关对这些价值的追求有可能有利于诉讼认识，但也可能会妨碍诉讼认识。同时价值之间也会发生冲突。要平衡其关系。第三十七页，共239页。第五章证据法的基本原则证据法的基本原则指在证据立法与证据运用中应该遵守的根本准则，体现证据法的价值追求并指导证据的运用。证据法基本原则内容

证据裁判原则程序法定原则无罪推定原则反对强迫自证其罪原则第三十八页，共239页。第一节证据裁判原则证据裁判原则又称证据裁判主义，是指对于诉讼中案件事实的认定，应依据有关的证据作出；没有证据（或证据不充分），不得认定事实。证据裁判原则是整个证据制度的核心第三十九页，共239页。第一节证据裁判原则一、证据裁判原则的产生第一阶段神明裁判（神判证据制度）第二阶段口供裁判（法定证据制度）第三阶段证据裁判（自由心证证据制度）——现代证据裁判原则的产生第四十页，共239页。第一节证据裁判原则一、证据裁判原则的产生1808年法国《治罪法》第342条德国现行《刑事诉讼法》第261条：“对证据调查的结果，由法庭根据它在审理的全过程中建立起来的内心确信而决定”日本1876年的《断罪依证律》规定“凡断罪，依证据”，“依证据断罪，完全由法官确定”。是最早正式规定证据裁判原则的条文第四十一页，共239页。第一节证据裁判原则二、证据裁判原则在我国的确立认定案件事实，必须以证据为根据。——2010年《办理死刑案件规定》人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判。——《民事诉讼证据规定》人民法院裁判行政案件，应当以证据证明的案件事实为依据。——《行政诉讼证据规定》第四十二页，共239页。第一节证据裁判原则三、证据裁判原则内涵1、在诉讼中，认定事实的根据除法律另有明文规定外，只能是证据；2、认定案件事实的证据必须经过法定的程序审查3、认定案件事实的证据必须有证据能力第四十三页，共239页。第一节证据裁判原则四、证据裁判原则的例外1、民事诉讼中的自认2、司法认知依靠法官的知识、经验认定3、推定4、拟制第四十四页，共239页。第二节程序法定原则程序法定原则指诉讼中如何收集、审查、判断证据以及如何依据证据认定案件事实都应当由法定的程序加以规范，侦查机关、检察机关、法院及其他司法人员必须严格加以遵守。第四十五页，共239页。第二节程序法定原则一、程序法定原则的起源与发展背景：鉴于国家权力的扩张本性，资产阶级启蒙思想家提出法治原则，主张通过法律来约束和限制国家权力，防止其过度扩张。目的：限制国家权力，保障人权标志：最早在法国1789年《人权宣言》中提出“除非在法律规定的情况下，并按照法律所规定的程序，不得控告、逮捕和拘留任何人”第四十六页，共239页。第二节程序法定原则一、程序法定原则的起源与发展发展各国先后将其写入法律甚至上升为宪法性原则成为国际人权保障法的基本准则我国宪法和三大诉讼法都规定诉讼必须“以法律为准绳”第四十七页，共239页。第二节程序法定原则二、程序法定原则的要求1、国家应保证与证明有关的各种诉讼活动的程序化和法治化2、国家机关和诉讼参与人在收集、运用证据的过程中应严格执行和遵守法定程序的规定3、明确违反法定程序所要承担的后果第四十八页，共239页。第二编证据论第六章证据概述第七章证据的种类第八章证据的分类第九章证据规则第四十九页，共239页。第六章证据概述第一节证据的概念第二节证据的属性第三节证据的意义第五十页，共239页。第一节证据的概念关于证据概念的争论事实说-----是能够证明案件真实情况的一切事实。双重含义说统一说-----证据是具有法定形式的能够证明案件真实的一切材料。第五十一页，共239页。新旧刑事诉讼法对证据规定的比较旧刑诉42条：“证明案件真实情况的一切事实，都是证据。证据有下列七种：(一)物证、书证；(二)证人证言；(三)被害人陈述；(四)犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；(五)鉴定结论；(六)勘验、检查笔录；(七)视听资料。以上证据必须经过查证属实，才能作为定案的根据。”

新刑诉48条可以用于证明案件事实的材料，都是证据。证据包括：（一）物证；（二）书证；（三）证人证言；（四）被害人陈述；（五）犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；（六）鉴定意见；（七）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；（八）视听资料、电子数据。证据必须经过查证属实，才能作为定案的根据。第五十二页，共239页。

平时所说的“证据”是一个多义词，它的含义随着它所处的时间阶段和使用的场合不同而不同。大致在三个阶段上出现：

客观事实阶段：伴随着案件的发生而存在，尚未被人们的主观意识所接触和渗透

主观认定阶段：基于人们的主观认识引入到诉讼中，有待于判断、审视并从而剔除其主观性、回复其客观性

法院认定阶段：定案依据第五十三页，共239页。第二节证据的属性一、英美法系——证据的关联性和可采性（一）关联性（relevancy）根据美国联邦证据规则规定，“相关证据”是指证据具有某种倾向，使某项诉讼中待确认的争议事实的存在比没有该项证据时更有可能或更无可能。一般认为是逻辑问题。1、关联性规则适用于任何形式的证据资料。2、关联性是具有证据资格的基础条件。第五十四页，共239页。第二节证据的属性一、英美法系——证据的关联性和可采性（二）可采性（admissibility）指提交法庭的证据具有法庭或者法官极有可能接受它，也即允许其在法庭上提出的品质。——布莱克法律词典可采性的判断是英美证据法的核心问题，是法律问题第五十五页，共239页。第二节证据的属性一、英美法系——证据的关联性和可采性（二）可采性（admissibility）可采性的判断有广义和狭义的两种理解：广义的可采性的判断包括关联性的判断狭义的可采性的判断指非因无关联性而排除证据。一般指后者。可采性的判断规则多为消极规定，法官亦有自由裁量权。第五十六页，共239页。第二节证据的属性二、大陆法系——证据的证据能力和证明力（一）证据能力或叫证据的适格性，证据资格，是指某一材料能够用于严格证明的能力或者资格，即能够被允许作为证据加以调查并得以采纳的资格大陆法院基于自由心证的传统以及职权主义的影响，证据能力的限制较少。第五十七页，共239页。第二节证据的属性二、大陆法系——证据的证据能力和证明力（二）证明力是指证据对于案件事实有无证明作用及证明作用如何。是证据本身固有的属性。第五十八页，共239页。第二节证据的属性二、大陆法系——证据的证据能力和证明力证据能力是从形式上解决证据资格问题，证明力则是从实质上解决证据有无价值以及有多大价值的问题。有证据能力的证据不一定有证明力；而没有证据能力的证据可能具有证明力。作为定案根据的证据必须既有证据能力，又有证明力。第五十九页，共239页。第二节证据的属性三、我国的证据属性客观性——（真实性）关联性合法性——（可采性）第六十页，共239页。第七章证据的种类第一节概述第二节物证第三节书证第四节证人证言第五节被害人陈述第六节犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解第七节当事人陈述第八节鉴定结论第九节勘验、检查笔录第十节现场笔录第十一节视听资料第六十一页，共239页。第二节物证一、物证的含义物证是以其自身属性、特征或者存在状况证明案件事实的实物或者痕迹。（狭义）二、物证的特征1．表现形式是实物或者痕迹2．以属性、特征或存在状况证明案件事实3．具有较强的客观性4．一般只能对案件事实起间接证明作用三、物证的分类四、物证的意义第六十二页，共239页。第三节书证一、书证的概念

书证是指能够根据其表达的思想和记载的内容查明案件事实的一切物品。二、书证的特征1、书证以材料所表达的思想或记载的内容来证明待证事实。（思想性）2、表现形式和形成方式的多样性。3、书证由于其所再现的实体具有明确的思想内容，易被常人所理解。（直接证明性）三、书证物证的区分第六十三页，共239页。第四节证人证言一、证人证言的含义指当事人以外了解有关案件事实情况的人，就其感知的有关案件事实，向公安司法机关所做的与案件有关的事实情况的陈述。事实证人、专家证人、有专门知识的人（专家辅助人）我国属于事实证人第六十四页，共239页。第四节证人证言二、证人证言的特点1、证明方式的直接性和内容的明确性3、证人证言的主观性和不稳定性4、不可替代性第六十五页，共239页。第四节证人证言三、证人资格刑事诉讼法：凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非，不能表达的人，不能作证人。民事诉讼法：凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。不能正确表达意思的人，不能作证。第六十六页，共239页。正确理解证人的资格，应当掌握以下几点：1、证人资格的条件：感知事实+辨别是非能力+正确表达能力2、生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人不能作证人。3、证人只能是当事人以外知道案件情况的人。4、证人具有优先性。5、证人只能是自然人。6、见证人应视为“特殊的证人”。第六十七页，共239页。第四节证人证言四、拒绝作证的特权（一）职业特权规则是指为了保护特定职业群体的共同体利益以及有关的国家利益、社会利益和个人权益，从事特定职业的人对执业过程中得知的情况依法享有拒绝作证的权利。神职人员、新闻从业人员、律师、医护人员等

第六十八页，共239页。我国律师的拒绝作证权？《律师法》第38条律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密，不得泄露当事人的隐私。

律师对在执业活动中知悉的委托人和其他人不愿泄露的情况和信息，应当予以保密。但是，委托人或者其他人准备或者正在实施的危害国家安全、公共安全以及其他严重危害他人人身、财产安全的犯罪事实和信息除外。《刑事诉讼法》第46条辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息，有权予以保密。但是，辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的，应当及时告知司法机关。第六十九页，共239页。第四节证人证言四、拒绝作证的特权（二）反强迫自证其罪特权规则

指基于反对强迫自证其罪的原则，对可能导致自己受到刑事追诉的事项，证人有权拒绝作证。

第七十页，共239页。第四节证人证言四、拒绝作证的特权（三）亲属关系特权规则指为了保护婚姻家庭和亲属关系，针对婚姻家庭关系存续期间的交流事项以及对亲属不利的事项，证人有权拒绝作证。1.基于婚姻关系的拒绝作证权。例外情形有：（1）在夫妻各为一方当事人的刑事自诉或民事诉讼中；（2）在夫妻一方被指控对对方、子女实施侵权或犯罪行为的程序中；（3）夫妻就共同犯罪进行的交流事项。2.基于其他亲属关系的拒绝作证权（1）主体。大陆法系国家大多限制为“近亲属”关系的任何一方，而英美法系通常限于父母子女。（2）客体。这里分为两类：一是双方交流的隐私事项，即没有明确表示可以公开的秘密事项；二是可能使近亲属遭受刑事追诉的事项。第七十一页，共239页。我国已经规定基于亲属关系的拒绝作证权？《刑事诉讼法》第188条：经人民法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以强制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。第七十二页，共239页。第四节证人证言四、拒绝作证的特权（四）公共利益豁免规则指为了协调发现案件真相与维护公共安全和秩序等方面的不同公共利益之间的冲突，对经依法确认为属于国家秘密或者职务秘密的事项，知晓人有权拒绝作证。第七十三页，共239页。第四节证人证言五、关于证人出庭证人出庭作证率低法律上的原因：（1）对证人的权利义务规定不平衡（2）对证人出庭的规定具有矛盾性（3）对证人保护措施的规定不健全第七十四页，共239页。关于证人经济补偿规定刑事诉讼法第63条证人因履行作证义务而支出的交通、住宿、就餐等费用，应当给予补助。证人作证的补助列入司法机关业务经费，由同级政府财政予以保障。有工作单位的证人作证，所在单位不得克扣或者变相克扣其工资、奖金及其他福利待遇。民事诉讼法第74条证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失，由败诉一方当事人负担。当事人申请证人作证的，由该当事人先行垫付；当事人没有申请，人民法院通知证人作证的，由人民法院先行垫付。第七十五页，共239页。关于证人出庭规定《民事证据规定》第55条证人应当出庭作证，接受当事人的质询。

证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证。第56条《民事诉讼法》第七十条规定的“证人确有困难不能出庭”，是指有下列情形：

（一）年迈体弱或者行动不便无法出庭的；

（二）特殊岗位确实无法离开的；

（三）路途特别遥远，交通不便难以出庭的；

（四）因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的；

（五）其他无法出庭的特殊情况。

前款情形，经人民法院许可，证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证。第七十六页，共239页。关于证人出庭规定《刑事诉讼法》第187条公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响，人民法院认为证人有必要出庭作证的，证人应当出庭作证。人民警察就其执行职务时目击的犯罪情况作为证人出庭作证，适用前款规定。第七十七页，共239页。关于证人出庭规定《刑事诉讼法》第188条经人民法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以强制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的，予以训诫，情节严重的，经院长批准，处以十日以下的拘留。被处罚人对拘留决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。复议期间不停止执行。第七十八页，共239页。关于证人出庭规定《刑诉法解释》第206条证人具有下列情形之一，无法出庭作证的，人民法院可以准许其不出庭：（一）在庭审期间身患严重疾病或者行动极为不便的；（二）居所远离开庭地点且交通极为不便的；（三）身处国外短期无法回国的；（四）有其他客观原因，确实无法出庭的。具有前款规定情形的，可以通过视频等方式作证。第七十九页，共239页。关于证人保护规定《民事证据规定》第80条当事人或者其他诉讼参与人伪造、毁灭证据，提供假证据，阻止证人作证，指使、贿买、胁迫他人作伪证，或者对证人、鉴定人、勘验人打击报复的，依照《民事诉讼法》第一百零二条(新一百一十一条)的规定处理。第八十页，共239页。关于证人保护规定《刑事诉讼法》第62条对于危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、毒品犯罪等案件，证人、被害人因在诉讼中作证，本人或者其近亲属的人身安全面临危险的，人民法院、人民检察院和公安机关应当采取以下一项或者多项保护措施：（一）不公开真实姓名、住址和工作单位等个人信息；（二）采取不暴露外貌、真实声音等出庭作证措施；（三）禁止特定的人员接触证人、鉴定人、被害人及其近亲属；（四）对人身和住宅采取专门性保护措施；（五）其他必要的保护措施。证人、鉴定人、被害人认为因在诉讼中作证，本人或者其近亲属的人身安全面临危险的，可以向人民法院、人民检察院、公安机关请求予以保护。人民法院、人民检察院、公安机关依法采取保护措施，有关单位和个人应当配合。第八十一页，共239页。第八节鉴定意见一、鉴定意见的概念和特点(一)鉴定意见的概念

又称“鉴定人的意见”，是由鉴定人接受委托或聘请，运用自己的专门知识和现代科技手段，对诉讼中所涉及的专门性问题进行检测、分析、判断后，所出具的结论性书面意见。

第八十二页，共239页。第八节鉴定意见一、鉴定意见的概念和特点(一)鉴定意见的特点1、鉴定意见的科学性但也受到送检材料、技术能力、设备条件、客观干扰等方面的限制，同时带有鉴定人的个体性特征。第八十三页，共239页。第八节鉴定意见一、鉴定意见的概念和特点(一)鉴定意见的特点2．鉴定意见的事实针对性鉴定意见只能是对鉴定对象的有关事实发表检测与判断意见，而不是就案件中的法律问题提供咨询意见。3、鉴定意见的可替代性4．鉴定意见的书面性鉴定意见是鉴定人本人书写的书面结论5．鉴定意见的确定性第八十四页，共239页。第八节鉴定意见二、我国的司法鉴定体制2005年2月28日《关于司法鉴定管理问题的决定》国务院司法行政部门主管全国鉴定人和鉴定机构的登记管理工作。侦查机关根据侦查工作的需要设立的鉴定机构，不得面向社会接受委托从事司法鉴定业务。人民法院和司法行政部门不得设立鉴定机构。各鉴定机构之间没有隶属关系；司法鉴定实行鉴定人负责制度；当事人对鉴定意见有异议的，经人民法院依法通知，鉴定人应当出庭作证。第八十五页，共239页。刑事诉讼法关于鉴定人的规定：第一百八十七条公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对鉴定意见有异议，人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为定案的根据。第一百九十二条法庭审理过程中，当事人和辩护人、诉讼代理人有权申请通知新的证人到庭，调取新的物证，申请重新鉴定或者勘验。公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人可以申请法庭通知有专门知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见提出意见。第八十六页，共239页。第八节鉴定意见三、鉴定意见的审查判断鉴定意见于裁判的结果的确具有十分重要且不可替代的作用，但绝不可片面地将鉴定人视为“法官之前的法官”，将鉴定意见视为“判决之前的判决”，必须经过质疑和解疑，方可作为认定案件事实的根据。鉴定意见是法定证据的一种，法院享有对其审查判断并最终决定是否将之作为定案依据之权。第八十七页，共239页。第九节勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录勘验笔录指司法工作人员对与案件有关的场所、物品、尸体进行勘查、检验所做的记录。检查笔录指办案人员为确定被害人、犯罪嫌疑人、被告人的某些特征、伤害情况或生理状态而对他们的人身进行检查和观察而作的客观记载。第八十八页，共239页。第九节勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录现场笔录指行政执法机关及其工作人员在实施具体行政行为时，对现场情况所作的笔录。1、由行政执法机关及其工作人员制作2、应该在现场制作，不能事后补作3、由行政执法人员和当事人签名现场笔录以文字记录为主，必要时也可以有拍照、画图等。第八十九页，共239页。第九节勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录辨认笔录指办案人员为了查明案情，在必要时让被害人、证人以及犯罪嫌疑人、被告人对与犯罪有关的物品、文件、场所或者犯罪嫌疑人进行辨认，由此形成的笔录。预先询问规则、混杂辨认规则、个别辨认规则，辨认及时规则等。第九十页，共239页。第九节勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录69.（2011年卷二多选）公安机关抓获一起抢夺案犯罪嫌疑人黄某、王某。王某声称被错抓，公安机关决定组织对王某进行辨认。关于公安机关的做法，下列哪些选项是正确的？（）A.让2名被害人一同对王某进行辨认B.让黄某单独对王某进行辨认C.在辨认时没有安排见证人在场D.将王某混在其他5名被辨认人当中BC第九十一页，共239页。第九节勘验、检查、现场、辨认、侦查实验等笔录侦查实验笔录

侦查实验是指在侦查过程中，为了查明案情，验证案件中的某些事实或情节是否存在或可能发生而进行的一种模拟演示。《检察院刑诉规则》第一百七十一条为了查明案情，在必要的时候，经检察长批准，可以进行侦查实验。侦查实验，禁止一切足以造成危险、侮辱人格或者有伤风化的行为。第九十二页，共239页。第十一节视听资料、电子数据视听资料指存储作为证明案件事实的音响、活动影像和图形的录音磁带、录像带、电影胶片。电子数据电子数据一般指存在于计算机和相关外设中的信息资料。其提取（公证提取、电子数据提取机构使用专门的技术）和审查判断（专家鉴定）具有特殊性

第九十三页，共239页。第十一节视听资料、电子数据《行政诉讼证据规定》第六十四条以有形载体固定或者显示的电子数据交换、电子邮件以及其他数据资料，其制作情况和真实性经对方当事人确认，或者以公证等其他有效方式予以证明的，与原件具有同等的证明效力。

第九十四页，共239页。第八章证据的分类一、言词证据和实物证据二、原始证据和传来证据三、有罪证据和无罪证据四、直接证据和间接证据五、本证和反证第九十五页，共239页。第一节言词证据和实物证据一、言词证据与实物证据的概念划分标准：证据的形成方法、表现形式、存在状况以及提供方式的不同言词证据是表现为人的陈述的各种证据，是人的意识对案件情况作出反映而形成的。表现为口头、书面、或者录音、笔录等。实物证据是指以物品、痕迹或书面文件等实物形态为存在和表现形式的证据。物证、书证、勘验笔录、检查笔录、现场笔录、视听资料等属实物证据。询问录音、辨认笔录属言词还是实物证据？第九十六页，共239页。第一节言词证据和实物证据

二、言词和实物证据的特点言词证据的特点1、与待证事实的关联性一般比较直接、明显2、与个体的因素密切相关3、容易受到各种主客观因素的影响而失实实物证据的特点1、对案件事实的证明一般是静态的、片断的2、种类和范围与人类的认识能力密切相关3、客观性、稳定性强，不易失真第九十七页，共239页。第一节言词证据和实物证据

三、言词证据和实物证据的运用规则言词证据：1、取证方式合法性2、及时收集3、及时保全固定4、注意通过法庭询问进行核实5、注意和实物证据相印证实物证据1、取证方式合法性2、收集、固定时要细致、客观、全面，注意不要破坏证据的证明价值3、必要时进行鉴定4、注意核实证据本身的真实性第九十八页，共239页。第二节原始证据和传来证据一、原始和传来证据的概念二、区分原始和传来证据的意义揭示的是不同类别证据的可靠性程度和证明力的强弱。原始证据与传来证据的不同来源决定了原始证据较传来证据更为可靠，有着更强的证明力。第九十九页，共239页。第二节原始证据和传来证据三、原始和传来证据的运用规则1．在证据的收集过程中，应当尽量收集和使用原始证据2．在强调获取原始证据的同时，决不能忽视对传来证据的运用一是可据以发现和收集原始证据；二是可与原始证据相印证或者与其他传来证据相印证；三是在不能或不必获得原始证据时，传来证据可以作为定案的根据。第一百页，共239页。怎样正确理解《民事诉讼证据若干规定》第77条第3项的规定“原始证据的证明力一般大于传来证据”以及《行政诉讼证据若干规定》第63条的规定“原始证据优于传来证据”？首先，对证据的证明力进行规定是不妥当的，也是很危险的，容易限入法定证据制度的泥潭。其次，对于原始证据的证明力通常大于传来证据的证明力的命题要作辩证的分析：1、该命题作为一般原则只适用于同源证据；2、原始证据并非绝对真实，而传来证据也未必不真实，而且，有时后者反而比前者来得真实。

第一百零一页，共239页。第三节有罪证据和无罪证据

第四节直接证据和间接证据一、直接证据与间接证据的概念注意两点：1、划分的依据是一个证据与案件主要事实的证明关系。2、分类的范围只涉及证明案件主要事实的证据。第一百零二页，共239页。第四节直接证据和间接证据(2010司考卷三第83题)周某与某书店因十几本工具书损毁发生纠纷，书店向法院起诉，并向法院提交了被损毁图书以证明遭受的损失。关于本案被损毁图书，属于下列哪些类型的证据？A.直接证据B.间接证据C.书证D.物证AD第一百零三页，共239页。第四节直接证据和间接证据(2010司考卷三第24题)

下列哪一选项既属于原始证据，又属于间接证据？（）

A.被告人丁某承认伤害被害人的供述

B.证人王某陈述看到被告人丁某在案发现场擦拭手上血迹的证言

C.证人李某陈述被害人向他讲过被告人丁某伤害她的经过

D.被告人丁某精神病鉴定结论的抄本B第一百零四页，共239页。实践中直接证据主要有：其一，当事人的陈述。其二，能证明案件主要事实的证人证言。其三，能证明案件主要事实的书证。其四，能证明案件主要事实的视听资料。其五，持有型犯罪中的物证。等第一百零五页，共239页。第四节直接证据和间接证据

二、直接证据与间接证据的特点直接证据的特点证明关系的直接性在实践中多表现为言词证据数量少，不易获取间接证据的特点：证明关系的间接性在实践中多表现为实物证据范围广、数量多、易收集证明过程更复杂，须和其他证据结合形成证据链条第一百零六页，共239页。25.（2011卷二单选）张某伪造、变造国家机关公文、证件、印章案的下列哪一证据既属于言词证据，又属于间接证据？A.用于伪造、变造国家机关公文、证件、印章的设备、工具B.伪造、变造的国家机关公文、证件、印章C.张某关于实施伪造、变造行为的供述D.判别国家机关公文、证件、印章真伪的鉴定结论D第一百零七页，共239页。23.（2010年卷二单选）法院审理一起受贿案时，被告人石某称因侦查人员刑讯不得已承认犯罪事实，并讲述受到刑讯的具体时间。检察机关为证明侦查讯问程序合法，当庭播放了有关讯问的录音录像，并提交了书面说明。关于该录音录像的证据种类，下列哪一选项是正确的？A.犯罪嫌疑人供述和辩解B.视听资料C.书证D.物证B第一百零八页，共239页。40.（2010卷三单选）关于证据理论分类的表述，下列哪一选项是正确的？（）A.传来证据有可能是直接证据B.诉讼中原告提出的证据都是本证，被告提出的证据都是反证C.证人转述他人所见的案件事实都属于间接证据D.一个客观与合法的间接证据可以单独作为认定案件事实的依据A第一百零九页，共239页。第九章证据规则第一节证据规则概述第二节关联性规则第三节非法证据排除规则第四节传闻证据规则第五节最佳证据规则第六节意见证据规则第七节口供补强规则第一百一十页，共239页。第一节证据规则概述一、证据规则的概念和演进（一）概念证据规则是指在诉讼中收集、审查、判断证据应当遵循的规则。（二）演进证据规则源于英国，起因在于对陪审团的不信任。在美国得到重大发展，进而影响到全世界。第一百一十一页，共239页。第一节证据规则概述二、证据规则的分类（一）规范证据能力的规则和规范证明力的规则（二）保障实体真实的规则和维护正当程序的规则三、我国的证据规则第一百一十二页，共239页。第二节关联性规则一、关联性规则概述概念关联性规则是指只有那些在正常推理过程中被视为能够证明某一争议事实的证据才允许在审判中提交。即只有与案件有关的事实材料才允许在诉讼中使用。设立目的（一）防止无关证据误导陪审团（二）限定证据调查的范围美国联邦证据规则，第403条：“证据虽然具有相关性，但可能导致不公正的偏见、混淆争议或误导陪审团的危险大于该证据可能具有的价值时，或者考虑到过分拖延、浪费时间或无需出示重复证据时，也可以不采纳。”

第一百一十三页，共239页。第二节关联性规则一、关联性规则概述关联性规则是规范证据可采性的一般规则或基础规则，除非证据具有关联性，否则不产生可采性问题。第一百一十四页，共239页。第二节关联性规则二、关联性判断规则（一）品格证据规则品格指一个人在社区的声誉、某种特定方式行事的嗜好、个人历史中的特殊事件等品格证据规则一般情况下，一个人的品格或者一种特定品格的证据在证明这个人于特定环境下实施了与此品格相一致的行为问题上不具有关联性。品格证据规则是认定事实方面的规则，不适用于量刑阶断。英美一般都认可被告提交证明其良好品格的证据。第一百一十五页，共239页。第二节关联性规则二、关联性判断规则（一）品格证据规则品格证据规则的例外（以美国为例）1、可以用来驳斥被告人或被害人自己品格良好的主张；2、质疑证人证言可信性的证据；3、证人的可信性受到质疑后关于他是可信的证据(宗教信仰除外)；4、关于其它犯罪、错误或行为的证据不能用来证明某人的品格以说明其行为的一致性，但是出于证明动机、机会、意图、预备、计划等等的，可以采纳。等第一百一十六页，共239页。第二节关联性规则二、关联性判断规则（二）特定的诉讼行为规则例如：一是曾作有罪答辩，后来又撤回；二是作不愿辩解又不承认有罪的答辩；等（三）特定的事实行为规则关于事件发生后某人实施补救措施的事实，关于支付、表示或允诺支付因伤害而引起的医疗、住院或类似费用的事实，和解或要求和解而实施的特定行为等，一般情况下不得作为行为人对该事实负有责任的证据加以采用。但符合法定例外情形的除外。（四）被害人过去的行为“强奸盾牌条款”第一百一十七页，共239页。第三节非法证据排除规则一、非法证据排除的概念广义的非法证据：凡不符合法律规定的均属非法证据，如：非法定人员收集的证据；非法定程序收集的证据；未按照法定程序审查核实的证据；存在形式不合法的证据；等。包括实物和言词证据，存在于三大诉讼中。狭义的非法证据：警察违反法定程序，以侵犯公民权利的方法收集证据。第一百一十八页，共239页。第三节非法证据排除规则一、非法证据排除的概念美国在刑事诉讼过程中禁止使用通过违宪搜查或扣押而获取的材料。一般仅指实物证据。后来随着非法证据排除规则的发展，也逐渐包括非法取得的言词证据。注意区分非法证据排除和证据排除两个概念。第一百一十九页，共239页。第三节非法证据排除规则二、非法实物证据排除规则的确立与发展起源最早产生于美国。美国《联邦宪法》第4修正案规定：“人民保护自己的人身、住宅、文件及财产不受任何无理搜查和扣押的权利不容侵犯；除非是由于某种正当理由，并且要有宣誓或誓言的支持并明确描述要搜查的地点和要押留的人或物，否则均不得签发搜查证。”第一百二十页，共239页。第三节非法证据排除规则二、非法实物证据排除规则的确立与发展发展历程Weeksv.UnitedStates(1914)：在联邦法庭上禁止非法证据的使用，并不适用于州法院系统。而且，各州警检违法取得的证据，由于联邦官员并未参与非法的搜查、扣押，仍然可以“置于银盘之上，专供联邦法院采纳”。（silverplatedoctrine）Elkinsv.UnitedStates(1960):禁止非法获取的证据在联邦刑事控诉程序中使用，无论该证据是联邦还是州执法官员所获得的；

Mappv.Ohio(1961):非法证据排除规则被正式适用于各州刑事诉讼之中.第一百二十一页，共239页。第三节非法证据排除规则二、非法实物证据排除规则的确立与发展美国非法证据排除的例外（1）“必然发现”的例外（2）“善意”的例外指执法人员进行搜查、没收时是以“客观合理的可信赖的”搜查证为依据的。（3）“质疑”的例外控诉方可以在法庭上提供非法手段取得的证据以向被告人的证言进行质疑。（4）私人搜查的例外（5）域外搜查的例外等第一百二十二页，共239页。第三节非法证据排除规则二、非法实物证据排除规则的确立与发展各国关于非法实物证据排除的规则：除美国采取强制排除模式外，大多适用利益权衡原则，采用裁量排除模式第一百二十三页，共239页。第三节非法证据排除规则三、非法言词证据排除规则的确立与发展自白的概念

狭义的自白是指被告人在法庭审判中对犯罪事实的承认;

广义的自白则还包括被告人在法庭审判外所作的关于犯罪的承认，如被告人在审判前阶段（尤其是警察讯问过程中）作出的有罪陈述。第一百二十四页，共239页。第三节非法证据排除规则三、非法言词证据排除规则的确立与发展被告人自白，必须纯粹出于自愿陈述才可以成为合法的证据，基于不当诱因作出的自白或者不自由的自白都要排除。起源于英国的考罗门原则，该原则的基础是，只有当事人在人身、财产处于安全的前提下作出的自白，才能保证其内容的真实性，如果当事人在外力驱使下作出的自白，则必然会不自觉地顺从外力驱使的要求。这种自白的真实性令人怀疑。美国联邦宪法修正案第５条也接受了此原则，它规定：“任何人。。。在刑事案件中，都不得被迫成为不利于已的证人。”第一百二十五页，共239页。第三节非法证据排除规则三、非法言词证据排除规则的确立与发展违反任意性规则的情形：刑讯逼供等极端方式“内在性逼迫环境”：如辱骂、恐吓、长时间的审讯、未依法及时将嫌疑人交司法官员、未通知嫌疑人的合法权利或禁止其行使这些权利（如会见律师等）等等。“间接性强迫影响”：如许诺不予起诉或放弃指控从而骗取被告供述等。第一百二十六页，共239页。第三节非法证据排除规则三、非法言词证据排除规则的确立与发展各国关于非法言词证据排除的规则比较一致，一般强制排除。第一百二十七页，共239页。第三节非法证据排除规则四、我国的非法证据排除规则民事诉讼2001年《民事诉讼证据规定》：“以侵害他人合法权益或违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。”行政诉讼《行政诉讼证据规定》刑事诉讼两院三部《非法证据排除规定》、《刑事诉讼法》54-58第一百二十八页，共239页。第三节非法证据排除规则《非法证据排除规定》第一条严禁以非法的方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为定案的根据。（也不能作为批准逮捕、提起公诉的根据）第二条

经依法确认的非法言词证据，应当予以排除，不能作为定案的根据。（强制排除模式）第十四条

物证、书证的取得明显违反法律规定，可能影响公正审判的，应当予以补正或者作出合理解释，否则，该物证、书证不能作为定案的根据。（裁量排除模式）第一百二十九页，共239页。第四节传闻证据规则一、传闻（hearsay）证据概述传闻证据概念美国《联邦证据规则》第801条（c）“传闻是指除陈述者在审理或者听证作证时所作陈述外的陈述，行为人提供它旨在用作证据来证明所主张事实的真实性”。法庭之外作出、在法庭之内作为证据使用的陈述，用于证明该陈述本身所声明事实的真实性。起源于英国第一百三十页，共239页。第四节传闻证据规则一、传闻证据概述传闻证据形式：1、在审判期日以外对直接感知的案件事实亲笔所写陈述书及他人制作并经本人认可的陈述笔录；2、在审判期日基于他人所感知的事实向法庭所作的转述。第一百三十一页，共239页。第四节传闻证据规则一、传闻证据概述传闻证据特点：（1）传闻证据的表现形式多样包括意思表达的所有方式，如口头主张、书面主张、个人非言词的行为等；（2）至少涉及两个陈述主体和两个陈述环节；（3）提出该项陈述的目的是为了证明该陈述所述的内容为真。第一百三十二页，共239页。传来证据和传闻证据的区别从内涵上看，传闻证据强调的是没有在法庭上经过当庭宣誓和交叉询问，而传来证据强调的是间接来源。从外延上看，传闻证据在范围上一般仅限于言词证据，而传来证据则不仅可以是言词证据，也可以是实物证据。两者的运用规则不同。第一百三十三页，共239页。第四节传闻证据规则二、传闻证据规则指除非法律另有规定，传闻证据不得采纳。传闻证据排除的理由有：1、传闻证据存在着转述不准确或伪造的可能。2、传闻证据是未经宣誓提出的，又不受交叉询问，有悖于程序正义的要求。3、传闻证据并非在裁判者前之陈述，违背了直接言辞原则。4、基于保障被告人的对质权的需要。第一百三十四页，共239页。第四节传闻证据规则三、传闻证据规则的例外一是具有“可信性的情况保障”即综合考虑该传闻证据的各相关情况，可以相信其具有较高的可信度或者不具有通常情况下传闻证据的不真实之危险性，即使未经当事人的交叉询问也不会对当事人利益构成危害；二是已经给予反询问或质问的机会第一百三十五页，共239页。第四节传闻证据规则四、传闻证据规则的发展变化逐步放宽了对传闻证据的限制五、我国和大陆法系相关立法大陆法系的直接言词原则我国规定证人、鉴定人、勘验人、警察等有作证的义务。第一百三十六页，共239页。第五节最佳证据规则一、最佳证据规则概念概念指当以文书的内容证明案件事实时，除非存在法定的例外情形，必须提供原始文件，否则不予采信。因为：1、非原始文书易被修改或伪造，可靠性差；2、非原始文书无法与原件对比。最初起源于英国，美国有所发展。大陆法系原则上也要求提供原件，但不如英美严格。第一百三十七页，共239页。第五节最佳证据规则二、我国有关最佳证据规则立法三大诉讼相关立法均规定：（1）书证和物证应提供原件和原物确有困难可以提交复制件、复制品等；（2）对复制件、复制品等的证明力规定较为严格，一般如无法和原件原物核对时，均不能单独作为定案依据。第一百三十八页，共239页。第六节意见（Opinion）证据规则

某日，金某上班时间用铁扳手打死同事王某，并且边打边说，你经常吹牛你的脑袋是铁打的，我就试试看。金某三年前在一次责任事故中头部受过重伤，且与王某一直不和。案发后，金某的同事作证，“金某在上次的事故以后患了精神分裂症，这次杀人一定是病发了，如果不是病发，金某信佛，平时连杀死一只蚂蚁都不忍心，肯定不会做这种事情。”为了确定金某的责任能力，侦查人员请法医对金某进行了精神状态的鉴定。鉴定意见是“金某患了间歇性精神分裂症，鉴定时处于发病期，但发病的开始时间不能确定。”请问金某同事的证言能否作为证据采信？第一百三十九页，共239页。第六节意见（Opinion）证据规则一、意见证据规则概述意见证据

指某种基于证人所亲身感知的事实而做出的意见、推理或者结论。“意见”的判断并非泾渭分明。意见证据规则

证人只能陈述自己亲身感受和经历的事实，而不得陈述对该事实的意见或者结论。意见证据排除原因

1、认定事实、作出判断系裁判者职责所在。2、意见和推测并无证据用途，且易导致立证混乱，可能会误导陪审团。第一百四十页，共239页。第六节意见（Opinion）证据规则二、意见证据规则的例外（一）专家证人意见之例外（二）普通证人意见之例外——难以用其他方式表达的例外对于直接基于经验事实的某些常识性判断，难以用其他方式表达，不作为意见证据予以排除。例如：某种状态，如车速、人的情绪等年龄与容貌气候物品的价值、数量、性质及色彩精神正常与否。等等第一百四十一页，共239页。第六节意见（Opinion）证据规则三、我国和大陆法系相关立法大陆法系国家对意见证据规则一般不做规定，但日本和台湾吸收了这一规则。我国关于意见证据的规定《办理死刑案件证据规定》第12条：“证人的猜测性、评论性、推断性的证言，不能作为证据使用，但根据一般生活经验判断符合事实的除外”民事诉讼和行政诉讼立法中也明确规定了意见证据的不可采。第一百四十二页，共239页。（2011卷二单选）26.“证人猜测性、评论性、推断性的证言，不能作为证据使用”，系下列哪一证据规则的要求?()A.传闻证据规则B.意见证据规则C.补强证据规则D.最佳证据规则B第一百四十三页，共239页。第七节口供补强规则一、口供（自白）补强规则概述概念

口供补强规则是指，只有被告人的口供不足以认定被告人有罪，必须有其他的证据加以佐证。一般认为起源于英国十七世纪.第一百四十四页，共239页。第七节口供补强规则一、口供（自白）补强规则概述口供补强的理论依据观点一：防止强取口供观点二：防止误判“补强法则,则系防止偏重自白而生误判之危险之政策的立场,对于自白之证据价值加以限制,禁止自白为有罪判决唯一根据。”——陈朴生注意区分：自白任意性规则和口供（自白）补强规则第一百四十五页，共239页。第七节口供补强规则一、口供（自白）补强规则概述口供（自白）的范畴英美法国家一般将自白区别为：法庭上自白(judicialconfession)（或叫有罪答辩）法庭外自白(extrajudicialconfession)。被告在法庭审判外的自白,经他人提出法庭作证者,需另有补强证据。但近年来美国个别州在一些重罪中开始限制有罪答辩的使用，如纽约州《刑事诉讼法》第332条明确限定：“不得因有罪答辩而为死刑判决”。大陆法系国家多倾向于不区分法庭内外自白第一百四十六页，共239页。第七节口供补强规则一、口供（自白）补强规则概述补强证据规则最初只是针对被告人口供而规定，现在则拓展到了被害人陈述、证人证言等第一百四十七页，共239页。第七节口供补强规则二、我国补强证据规则规定《民事诉讼证据规定》第69条：下列证据不能单独作为认定案件事实的依据:(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;(二)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;。。。(五)无正当理由未出庭作证的证人证言。第一百四十八页，共239页。第七节口供补强规则二、我国补强证据规则规定《刑事诉讼法》第五十三条对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚；没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。第一百四十九页，共239页。第七节口供补强规则二、我国补强证据规则规定《刑事诉讼法解释》第一百零九条下列证据应当慎重使用，有其他证据印证的，可以采信：。。。（二）与被告人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的有利被告人的证言，或者与被告人有利害冲突的证人所作的不利被告人的证言。。。。第一百五十页，共239页。二、我国补强证据规则规定

《死刑案件证据规定》:第十七条对被害人陈述的审查与认定适用前述关于证人证言的有关规定。

第一百五十一页，共239页。第七节口供补强规则补强证据必须满足的条件：1、补强证据必须具有证据能力。2、补强证据本身必须具有担保补强对象真实的能力。3、补强证据必须具有独立的来源，即补强证据和补强对象之间不能重叠。第一百五十二页，共239页。第七节口供补强规则二、关于共同犯罪口供补强在共同犯罪案件中，共犯的口供能否互为补强证据，即凭共犯间一致的口供不需其他补强证据能否定案？英美：一般要求日本：判例做法不一我国三种观点：1、肯定说2、否定说3、折中说：原则上不可以，除非满足供述细节完全一致，且能排除串供可能性等情况。第一百五十三页，共239页。第七节口供补强规则（2012年卷二单选）40.关于补强证据，下列哪一说法是正确的?()A.应当具有证据能力B.可以和被补强证据来源相同C.对整个待证事实有证明作用D.应当是物证或者书证A第一百五十四页，共239页。第七节口供补强规则(08年·卷二·32题·单选)4.下列案件能够作出有罪认定的是哪一选项?A.甲供认自己强奸了乙，乙否认，该案没有其他证据B.甲指认乙强奸了自己，乙坚决否认，该案没有其他证据C.某单位资金30万元去向不明，会计说局长用了，局长说会计用了，该案没有其他证据D.甲乙二人没有通谋，各自埋伏，几乎同时向丙开枪，后查明丙身中一弹，甲乙对各自犯罪行为供认不讳，但收集到的证据无法查明这一枪到底是谁打中的D第一百五十五页，共239页。第八节交叉询问规则

案例：在某谋杀案中，盖瑞森被控于某日晚在野营布道会时射杀了被害人拉克伍，在逃离杀人现场时被苏维恩看到了。法庭上，对方律师开始进行询问：对方律师：在看到枪击之前，你与拉克伍在一起吗？苏维恩：是的。对方律师：你站得非常靠近他们吗？苏维恩：不，约有二十英尺远。对方律师：不是十英尺吗？苏维恩：不，有二十英尺或更远。对方律师：是在宽阔的草地上吗？苏维恩：不，在林子里。对方律师：是什么林子？苏维恩：榉木林。第一百五十六页，共239页。第八节交叉询问规则对方律师：在八月，树上的叶子相当密实吧？苏维恩：相当密实。对方律师：你能看到被告开枪射击，能看到枪管吗？苏维恩：是的。对方律师：这距离布道会场地有多远？苏维恩：四分之三英里。对方律师：灯光在何处？苏维恩：在牧师讲台上。对方律师：有四分之三英里远吗？苏维恩：是的，我已经回答第二遍了。第一百五十七页，共239页。第八节交叉询问规则对方律师：你是否看到了烛火，拉克伍或盖瑞森携带了吗？苏维恩：没有，我们要烛火干嘛！对方律师：那么，你是如何看到枪击事件的呢？苏维恩：(傲慢地)借着月光！对方律师：你在晚间十点看到枪击事件发生，在榉木林里，离灯光四分之三英里远，你看得到手枪枪管，看到那人开枪，你距他二十英尺远，你看到这一切都是借着月光？！在离营地灯光几乎一英里远的地方，你能看到这些事情吗？！苏维恩：是的，我前面就已经告诉过你。第一百五十八页，共239页。第八节交叉询问规则一、交叉询问的概念也称交互询问（Crossexamination），是英美法系庭审时对证人的一种询问方法。交叉询问是人类迄今为止找到的发现真实的最有效的方法。第一百五十九页，共239页。第八节交叉询问规则

二、交叉询问的程序1、主询问又叫直接询问，通常是由提供证人的一方当事人通过其律师进行的。目的在于获得证据，以支持传唤证人的那方当事人的主张。主询问规则：(1)主询问仅限于与案件关联的事实；(2)当事人不得以反询问或其他方式质疑或攻击自己的证人；(3)一般不得进行诱导性询问，也有例外。第一百六十页，共239页。诱导性询问所谓诱导性询问，是指询问者为了获得某一回答而在所提问题中添加有暗示被询问者如何回答的内容。一般认为，主询问中禁止诱导性询问，是为避免用暗示方式引导证人进行虚假陈述的危险。

第一百六十一页，共239页。第八节交叉询问规则

二、交叉询问的程序2、反询问又叫交叉询问，是在提供证人的一方对证人进行主询问后，由对方当事人或律师进行的询问。目的在于暴露该证人证言中的矛盾，否定或降低该证人证言的证明力。同时，通过反询问还可以使对方证人承认那些对于本方有利的事实。反询问适用的规则：(1)可采取诱导性询问；(2)对一方当事人不利的证据，除非他有在交叉询问中予以审查其真实性的机会，否则是不可采纳的；(3)不限于主询问中证明的事实，一切有争议的事实或有关联性的事实都可以询问。第一百六十二页，共239页。第八节交叉询问规则

二、交叉询问的程序3、再主询问反询问后，进行主询问的一方可根据需要进行再次询问。目的在于恢复证人证言被对方当事人反询问所削弱的有关内容，从而有利于澄清证人在交叉询问中所暴露出的矛盾之处，以及被质疑的部分。再主询问的规则：(1)凡未进行反询问的不得进行再主询问；(2)再询问应限于反询问中出现的事项，未经法官的许可不得引进新的事项。(3)一般不得提出诱导性的问题，在主询问中已经允许提出诱导性问题的事项不在此限。第一百六十三页，共239页。我国关于刑事诉讼法庭询问证人、鉴定人等的规定《刑事诉讼法司法解释》第二百一十二条向证人、鉴定人发问，应当先由提请通知的一方进行；发问完毕后，经审判长准许，对方也可以发问。第二百一十三条向证人发问应当遵循以下规则：（一）发问的内容应当与本案事实有关；（二）不得以诱导方式发问；（三）不得威胁证人；（四）不得损害证人的人格尊严。前款规定适用于对被告人、被害人、附带民事诉讼当事人、鉴定人、有专门知识的人的讯问、发问。第一百六十四页，共239页。我国关于刑事诉讼法庭询问证人、鉴定人等的规定第二百一十四条控辩双方的讯问、发问方式不当或者内容与本案无关的，对方可以提出异议，申请审判长制止，审判长应当判明情况予以支持或者驳回；对方未提出异议的，审判长也可以根据情况予以制止。第二百一十五条审判人员认为必要时，可以询问证人、鉴定人、有专门知识的人。第一百六十五页，共239页。我国关于刑事诉讼法庭询问证人、鉴定人等的规定《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》2012年修订第四百四十二条

。。。公诉人可以要求证人就其所了解的与案件有关的事实进行陈述,也可以直接发问。

证人不能连贯陈述的,公诉人也可以直接发问。

。。。。。。发问应当采取一问一答形式,提问应当简洁、清楚。

证人进行虚假陈述的,应当通过发问澄清事实,必要时还应当宣读证人在侦查、审查起诉阶段提供的证言笔录或者出示、宣读其他证据对证人进行询问。

当事人和辩护人、诉讼代理人对证人发问后,公诉人可以根据证人回答的情况,经审判长许可,再次对证人发问。

询问鉴定人、有专门知识的人参照上述规定进行。

第一百六十六页，共239页。（2012.卷二.单选）42、关于证人证言的收集程序和方式存在瑕疵，经补正或者作出合理解释后，可以作为证据使用的情形，下列哪一选项是正