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法律建议书十篇

法律建议书篇1

—县人民检察院:

浙—律师事务所受犯罪嫌疑人陈某某委托,指派周一律师作

为其涉嫌拒不执行判决、裁定罪一案在侦查阶段的辩护律师,依

据《中华人民共和国刑事诉讼法》第33条、第35条之规定依法

履行辩护律师职责。沙洋县公安局已于20_年6月20日将案件

材料移交到贵院侦查监督科审查批捕。我作为陈某某在侦查阶段

的辩护律师,依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第82条第2款

及《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》第309条之规定,就陈某

某涉嫌拒不执行判决、裁定行为是否应当逮捕提供辩护意见,恳

请贵院在作出是否逮捕陈某某的决定时予以考虑:

犯罪嫌疑人陈某某的行为情节显著轻微、危害不大,且其深

刻追悔,无逮捕之必要。

本律师依法会见了犯罪嫌疑人陈某某,其供述:无非是土地

问题才关到这里,我现在也不想争了,我举手投降,我知道争不

过。高阳供销社起诉我侵占土地一案,他们提交的关键证据土地

使用证没有当庭质证,从始至终也不给我看,所以我认为判决不

公,才不愿意执行判决。后来我于20__年和20—年去北京找最高

人民法院上访,最高人民法院给我条子,说是立了案,让我直接

回来找下面解决,并且交代我三个月云北京反馈一次,最长不要

超过六个月。并且在荆门市中级人民法院终审判决后,我还向湖

北省高级人民法院申请再审,就是因为对该案还是存有疑问。但

是他们都不重视我说的疑点,土地使生证还是不给我看。如果(高

阳镇供销社)证据充分、事实清楚,我当然服从判决,立即就主动

拆除(建筑物)了°我一个老百姓,虽然不懂法,但也讲事实,又

不是不讲理的,判决公道我肯定执行,把房子拆了。我被拘留当

天,书记员要来强制拆除我的房子,我当时就要求他们把对方的

土地使用证或者最高人民法院的批文给我看。但他们不给我看,

还把我抓起来了。

以上犯罪嫌疑人供述呈现了三个核心内容:

其一,主观方面,犯罪嫌疑人陈英某不执行判决并非出于一

般的“老赖”的恶意,而是认为判决存疑有望拨正才不予执行,

并没有明知判决生效无疑仍拒绝执行的主观故意。犯罪嫌疑人在

终审判决后认为仍没有看到对方提交的土地使用证等关键证据而

申请再审、找最高人民法院上访等行为表现出其对于判决本身不

服,不论该种不服是缘于判决真的有问题还是由于其自己欠缺相

应法律知导致理解不周,都是对判决本身有疑问,仍抱有希望能

拨正。我们不讨论判决本身是否有问题,即便假定就是犯罪嫌疑

人自身知识欠缺导致对判决理解不周才有了“不执行判决”的主

观故意,但此种不执行判决的故意明显区别于一般意义上“老赖”

们的不执行判决的故意。前者的心理状况反应为对判决的不服,

后者的心理状况反应为对判决的藐视。当然并不能简单地因犯罪

嫌疑人不服判决才不执行而机械地归纳为其不涉嫌拒不执行判决、

裁定罪,因为确实判决不以当事人是否心服口服而影响其效力,

只要程序走完判决生效那就是必须执行的c但是一般老百姓理解

不到这个层面,本案犯罪嫌疑人没看到对方提交的关键证据土地

使用证,他始终认为自己很冤,所以无法理解上述概念,因而从

期待可能性上来说,其主观方面有责性也是较小的。

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于依法严肃查

处拒不执行判决裁定和暴力抗拒法院执行犯罪行为有关问题的通

知》第八条第二款规定,在办理拒不执行判决、裁定和妨害公务

案件过程中,应当根据案件的具体情况,正确区分罪与非罪的界

限,认真贯彻“宽严相济”的刑事政黄。本案犯罪嫌疑人认为自

己没有看到对方关键证据,对判决存疑,就可以不执行判决,就

是清清白白不会涉嫌犯罪的,而不是明知判决无疑仍拒不执行或

者明知有能力执行而拒不执行判决属于犯罪行为仍然拒不执行,

其虽也有“不执行判决”的故意,但该种故意在主观恶性上显著

轻微。因此,恳请贵院在审查批捕时适当考虑上述通知的意见,

结合本案犯罪嫌疑人主观状态的具体情况,充分考虑“宽严相济”

的刑事政策,作出是否批准逮捕的决定。

其二,退一步讲,即便不讨论犯晕嫌疑人陈某某主观故意的

问题,在客观方面,犯罪嫌疑人陈某某未采用过激行为拒不执行

判决,情节显著轻微,危害不大。拒不执行判决、裁定罪客观行

为在于以消极或者积极的方式回避或者抗拒生效判决、裁定的执

行c《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于依法严肃查处

拒不执行判决裁定和暴力抗拒法院执行犯罪行为有关问题的通知》

第一条列举了一些涉案行为:(一)被执行人隐藏、转移、故意毁

损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产,致使

判决、裁定无法执行的;(二)担保人或者被执行人隐藏、转移、故

意毁损或者转让已向人民法院提供担保的财产,致使判决、裁定

无法执行的;(三)协助执行义务人接到人民法院协助执行通知书

后,拒不协助执行,致使判决、裁定无法执行的;(四)被执行人、

担保人、协助执行义务人与国家机关工作人员通谋,利用国家机

关工作人员的职权妨害执行,致使判决、裁定无法执行的;(五)其

他有能力执行而拒不执行,情节严重的情形。

从该通知的列举中,我们可以看出除了协助执行义务人接到

协助执行通知书后消极不执行的以外,其他基本是采用积极手段

导致判决无法执行。更有甚者,除了转移或损害标的物,还以暴

力方式进行抗拒。我们认为,此种涉嫌犯罪的行为情节相对恶劣。

而本案中,相较之下,犯罪嫌疑人陈某某在客观行为上曾经不主

动拆除涉案建筑物、在强制执行当天只是要求看对方提交的关键

证据土地使用证或者最高人民法院的批文,虽然可能要求略有不

当,但是该行为方式本身并不恶劣,显著轻微,危害不大。

更何况,现状是尽管犯罪嫌疑人陈某某自己不去拆除涉案建

筑物,有关部门还是可以依法予以强制执行,并且事实上目前已

经强制拆除了。这说明就算犯罪嫌疑人陈某某不去执行,有关部

门也还是有权依法付诸实践进行强制执行,在此种情况下仍选择

多次要求陈某某自己去拆除,我认为其合理性可能需要商榷:一

个老百姓,心灵深处就始终认为某物件是他本人的,尽管有判决

要求他毁掉,但是从人之常情来想正常人也难下痛心亲自拆除,

还不如有关部门拆。这就像我国自古以来的一个法律制度“亲亲

相隐”制度要表达的意思一样,让一个亲人去协助自己的亲人入

狱实在下不了那个手。因此,考虑到这点,我认为本案犯罪嫌疑

人陈某某消极不执行判决的客观行为的情节也是显著轻微的。

其三,追悔态度方面,犯罪嫌疑人已经深刻认识到自己的行

为可能不当,多次追悔,并且称愿意举手投降、不想再争,说明

其犯意不足、悔意甚深。

综上所述,本律师认为,犯罪嫌疑人陈某某涉嫌拒不执行判

决、裁定罪一案,主观故意有别于一般的“老赖”、主观恶意微

乎其微、客观行为上情节显著轻微,且能深刻追悔,根据《人民

检察院刑事诉讼规则(试行)》第139条至144条之规定,本案犯

罪嫌疑人陈某某是否可能应按犯罪处理仍有疑问,确无逮捕之必

要,特请求贵院依法作出不予逮捕的决定。谢谢!

辩护人:浙—律师事务所周—律师

六月二十四日

法律建议书篇2

昌平区人民检察院:

北京市奥援律师事务所接受犯罪嫌疑人朱家庆及其母亲赵福

兰的委托,指派我担任贵院正在审查起诉的涉嫌故意伤害案犯罪

嫌疑人朱家庆的辩护人。根据会见犯罪嫌疑人和有关人员,辩护

人根据所了解的本案案情比较轻微的事实,现依法出具法律意见

书,供贵院在审查起诉过程中考虑。

建议人民检察院对朱家庆涉嫌犯故意伤害罪一案做出不予起

诉的决定。

1、20_年8月2日下午4时许,朱家庆发生故意伤害受害人

崔宝利的行为事发突然,没有事先预谋、涉嫌犯罪的行为因一时

着急偶然发生。从实施伤害行为和造成的伤害后果看,虽然给受

害人造成轻伤后果,但情节相对轻微。事发以后本人立即表示悔

意,尤其是在公安机关羁押期间,本人已经深刻认识到自己一时

冲动给受害人造成严重伤害,自愿认睾。本人已经通过辩护人和

其家属向受害人表示赔礼道歉。

2、事发后,通过嫌疑人家属、辩护人与受害人积极沟通协商,

当事双方已经达成和解协议,嫌疑人通过其家属就受害人本次受

害损失予以赔偿,即赔偿受害人医疗费1000余元,以及精神抚慰

金等共计25000元°同时就朱家庆的错误行为已经取得受害人崔

宝利的谅解,崔宝利表示放弃追究朱家庆的任何法律责任的权利。

受害人同时也希望司法机关不再追究朱家庆的法律责任,撤销案

件或作出不予起诉的决定。

结合本案的基本事实和朱家庆到案后的全部表现,根据《刑

事诉讼法》第142条、《最高人民检察院关于在检察工作中贯彻宽

严相济刑事司法政策的若干意见》第12条,辩护人认为对于犯罪

后,加害人能够积极采取补救措施、认罪悔过、赔偿被害人损失

并达成和解协议的,可以视为加害人的人身危险性和社会危害性

的降低,没有采取羁押措施的必要,甚至于失去了追究其刑事责

任的特殊预防意义,对其决定不起诉就很有必要。为此,建议检

察机关在对本案审查起诉期间,本着维护法律尊严和化解矛盾、

促进社会和谐的原则,对本案嫌疑人朱家庆做出不予起诉决定。

此致

辩护人:

十月二十九日

法律建议书篇3

尊敬的—先生:

湖南省—律师事务所(以下简称“本所”)接受您的委托,

20—年7月15日与7月160,与您就有关问题进行了相应的接

洽,又根据您暂时向我们提供的与本案有关的材料(我们假设本案

资料已包括已知与本案有关的所有材料),进行了仔细的研究和分

析,现就您与长沙—设备有限公司、慈溪市—有限公司专利侵权

一案纠纷发表如下法律意见,现将结果呈上,供您参考。

本案基本事实:

(略)以您在已书写提交的民事诉状所述的事实为准。

本案涉及的法律问题

基于以上事实及您对本案的要求,在对本案进行综合分析的

基础上,我们认为本案的焦点有如下几点:

被告因其侵权行为应当承担哪些责任?

本案是否可以进行证据保全和财产保全?如何进行?

本案应当适应何种法律?

如何确定损失额?

本案中可能出现的其他问题。

法律分析

(一)、被告因其侵权行为应当承担哪些责任?

就本案而言,从您所提供的相关材料来看,您已经取得了涉

案的二种专利的专利权,是合法的专利权人。根据《中华人民共

和国专利法》第十一条规定:发明和实用新型专利权被授予后,

除本法另有规定的以外,任何单位或者个人未经专利权人许可,

都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销

售、销售、进口其专利产品,或者使月其专利方法以及使用、许

诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。现在就目

前所有的资料来看,我们暂时不能完全判定对方行为是否已经构

成对您的侵权,但是从与您的谈话中,您已经对此予以了明确的

肯定。因此,对于对方当事人没有经过您的许可而生产、销售依

照您所拥有的专利方法直接获得的产品的行为,已经构成的侵权。

在此基础上,关于侵犯专利权的民事责任问题。根据专利法

的规定,侵犯专利权的民事责任形式就是停止侵权行为,赔偿损

失,这是由专利权的财产权的法律性质所决定的。专利权是一种

财产权,侵犯专利权不涉及上述权利问题。所以,对于侵犯专利

权不会适用赔礼道歉、消除影响的民事责任。其中,对于要求赔

偿损失问题,就涉及到您因对方当事人侵权行为造成的损失及调

查、制止侵权所支付的合理费用二项内容。

(二八本案是否可以进行申请法院责令停止对方有关行为的

措施和证据保全和财产保全措施?如何进行?

根据专利法的有关规定,以上几种措施都是作为权利人在诉

讼过程当中可以享有的权利,但是正确的行使以上权利,将会对

案件产生相应的关健的作用,反之,如果权利使用不当,将亦会

承担相应的责任,因此,应当从措施进行的收益及风险方面进行

考虑。

1、关于申请法院责令对方停止有关行为的措施。

申请法院责令对方停止侵权行为的条件是如不及时制止会使

申请人合法权益受到难以弥补的损害。因此,一方面,法院在作

出此措施的时候会谨慎考虑,另一方面,因为是涉及到对对方当

事人行为的约束,有可能会使其利益受到损害,因此,您必须提

供相应的担保,并且如果因为申请采月不全,将会由您承担相应

的赔偿责任。因此,对于此项申请,应当谨慎行使。

2、关于申请证据保全。

证据保全是指证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,由

有关机关或部门通过相应的途径将证据确定保全。本案中,您已

经由公证部门对自己的购买行为进行,证据保全,通过法院进行

证据将可以对对方当事人的生产行为进行保全,这对诉讼将更加

有利。

进行证据保全应当注意的事项:一、法院在您申请证据保全

的时候,可以要求您提供相应的担保。这里是“可以“,而不是

“必须”,因此,要不要求提供担保,将会由法院根据具体情况

来决定。二、对于证据保全不得迟于举证期限届满前七日。

3、关于申请财产保全措施。

财产保全措施是人民法院对于可能因当事人一方的行为或者

其他原因,使判决不能执行或者难以执行的案件,可以根据对方

当事人的申请,作出财产保全的裁定。在诉讼中,财产保全措施

的正确行使将会对案件的执行产生关健的作用。本案中,因为对

方为外地当事人,因此,对于财产保全将会为今后的执行工作再

来极大的便利。

财产保全行为当中应当注意的事项:法院可以要求您提供相

应的担保。在审判实践中,法院一般都是要求当事人对此提供担

保的。担保的数额是以申请财产保全的数额为标准的。

(三)、本案应当适用何种法律?

本案中,涉及到的法律主要包括以下几种:

中华人民共和国专利法

最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规

中华人民共和国民事诉讼法

最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定

(四)、如何确定损失额?

根据《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的

若干规定》,因侵犯专利权确定赔偿责任的方式主要有四种:

一、权利人因被侵权所受到的损矢。权利人因被侵权所受到

的损失可以根据专利权人的专利产品因侵权所造成销售量减少的

总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积计算。权利人销售量

减少的总数难以确定的,侵权产品在市场上销售的总数乘以每件

专利产品的合理利润所得之积可以视为权利人因被侵权所受到的

损失。

二、侵权人因侵权所获得的利益。侵权人因侵权所获得的利

益可以根据该侵权产品在市场上销售的总数乘以每件侵权产品的

合理利润所得之积计算。侵权人因侵权所获得的利益一般按照侵

权人的营业利润计算,对于完全以侵权为业的侵权人,可以按照

销售利润计算0

三、专利许可使用费的合理倍数。被侵权人的损失或者侵权

人获得的利益难以确定,有专利许可使用费可以参照的,人民法

院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节、专利许可

使用费的数额、该专利许可的性质、范围、时间等因素,参照该

专利许可使用费的1至3倍合理确定赔偿数额;

四、定额赔偿。没有专利许可使月费可以参照或者专利许可

使用费明显不合理的,人民法院可以根据专利权的类别、侵权人

侵权的性质和情节等因素,一般在人民币5000元以上30万元以

下确定赔偿数额,最多不得超过人民币50万元。在目前的审判实

践当中,适用专利许可使用费的合理倍数来请求赔偿是一种较为

合理的方式,法院判决的赔偿数额是依据法律规定的使用费的1〜

3倍,由人民法院根据侵权情节、专利的类别、专利许可使用费数

额的大小、性质、使用范围、时间等因素予以确定。一般来说,以

不低于专利许可使用费的合理数额(即使用费的1倍)仍然适用多

数专利侵权案件的情况。对故意侵权、侵权情节恶劣、多次侵权

等情况,应当按照1倍以上3倍以下的使用费的标准计算赔偿额。

对于本案而言,如果没有其他意外因素,法院对于此项诉讼请求

是会予以支持的。

另外,根据上述司法解释第二十二条规定,人民法院根据权

利人的请求以及具体案情,可以将权利人因调查、制止侵权所支

付的合理费用计算在赔偿数额范围之内。因此,对于该项诉讼请

求法院亦会予以支持。这里有一个问题需要注意,对于证据的保

留及向法院的提供。

(五)、本案中可能出现的其他问题。

1、如果对方同样申请了专利权。

对于相同或者类似产品,不同的人都拥有专利权的有以下情

形:一是不同的发明人对该产品所作出的发明创造的发明点不同,

他们的技术方案之间有本质区别;二是在后的专利技术是对在先

的专利技术的改进或者改良,它比在先的专利技术更先进,但实

施该技术有赖于实施前一项专利技术,因而它属于从属专利等。

在这种情况下,第一种情形由于被告发明的技术方案同原告发明

的技术方案有本质的区别,故被告不构成侵权。第二种情形下,

被告为了实施其从属专利而未经在先专利权人的许可,实施了在

先的专利技术;或者由于前后两项实用新型专利的技术方案相同

或者等同,被告对后一项重复授权专利技术的实施,均构成对原

告专利权的侵犯。因此,对此种情况,在诉讼过程当中,应当注

意进行分析和辨别。

2、如果对方在答辩期间内请求宣告该项专利权无效。

根据法律规定,人民法院受理的侵犯发明专利权纠纷案件或

者经专利复审委员会审查维持专利权的侵犯实用新型、外观设计

专利权纠纷案件,被告在答辩期间内请求宣告该项专利权无效的,

人民法院可以不中止诉讼。但是,这仅仅只是一个可以,法院将

会根据具体情况来进行,因此,本案中仍存在着一定的可能被中

止诉讼的风险。这样,诉讼周期将会大大的延长。

上述分析是我们对本案的初步法律分析,仅供您参考。需要

说明的是,该分析的前提假设您告知的情况完全与事实相符,提

供的资料完整、准确、真实,资料的复印件与原件相符的基础上

而作出的初步分析意见。

您若还有其他问题,请及时与我们联系。本法律意见书仅供

您参考。

顺颂

商祺!

湖南—律师事务所

―律师

20_年—月—日

法律建议书篇4

—市人民检察院:

山东—律师事务所受」一父亲_2—的委托,指派我做为犯罪

嫌疑人」_嫌非法拘禁罪、—罪的辩护人。我依法查阅了本案卷宗,

会见并听取了犯罪嫌疑人JL对案件的陈述,为切实保障犯罪嫌疑

人的合法权益,确保法律的正确实施,根据案件事实及相关法律,

现提出以下几点法律意见,供贵院参考:

一、就犯罪嫌疑人和被害人的关系而言:

犯罪嫌疑人」.和被害人_3_原系另女朋友关系,经公安机关

询问查实,」_和_3_二人于20__年9月开始谈恋爱确立男女朋友

关系,20__年2月_3_提出分手,在恋爱期间,二人多次发生性关

系,由此可见,」_和_3.二人是有较深感情基础的。个人供述

其虽与_3_分手,但仍然放不下_3_,从分手到案发前,_3_也仍与

保持联系,关系仍比较密切,但让」一所不能接受的是,在如

此短的时间(仅约两个月)内,_3_居然和他人确立恋爱关系,也因

此,二人产生争执,并酿成了本案中所发生的不愉快的事情。

从事实和感情上讲,犯罪嫌疑人」—对被害人_3—造成的伤害

是有感情原因的,不同于一般的非法拘禁和—行为,量刑时,应

当将此事实作为从轻、减轻的量刑情节考虑在内。

二、就本案所涉非法拘禁罪和—罪的量刑而言:

犯罪嫌疑人」.对自己的罪行供认不讳,但辩护人认为,两罪

罪名虽然成立,但在量刑时应当定位在两罪的最低量刑幅度内,

因为:1、对于非法拘禁行为,因自20—年4月17日约23时」—

与_3_开始发生性关系至性行为结束后,二人即睡觉休息直至醒来

」_将_3_送回_3_单位,这在本案卷宗中是有所体现的,所以,非

法拘禁的时间应从4月17日18时计算至当日23时,总计约五小

时,时间较短,建议量刑时不判处有期徒刑,而选择拘役、管制

刑罚方式,或适用剥夺政治权利附加刑,刑罚时间也宜从短;2、

对于—行为,」_在意图与_3_发生性关系时,并未采取暴力手段

也没有采用其它过激行为方式,而是通过劝慰的开导方式让_3一同

意与其进行性行为,_3_虽不情愿与」—行性行为,但她并没有表

现出极度的反抗情绪,应属于“半推2就”的认同,经公安机关

及贵院询问查实并由」—供述,二人进行性行为时,」_先前并没

有戴安全套,但在其射精前,及时戴上安全套,从根本上保证了

_3一不会再受到更多的伤害,也确实没有造成严重后果,由此可见,

」_对_3_是有所爱护的,建议量刑时以三年有期徒刑为起刑点,

且不宜过高°故辩护人万望贵院能够充分考虑本案的特殊事实情

况并依法谨慎对犯罪嫌疑人提起量刑建议。

三、就犯罪嫌疑人态度而言:

本案犯罪嫌疑人」.对自己的罪行供认不讳,接受公安机关及

贵院询问时如实供述自己的罪行,认罪、悔罪态度诚恳,意识到

了自己的罪过,表达了深深的忏悔之意,并得到了被害人_3—的谅

解,」_的主观恶性及造成的社会危害结果都较小,同时,」_本

人也极为希望司法机关能够对其依法从轻处罚。

综上所述,犯罪嫌疑人」.涉嫌非法拘禁罪、—罪依法应从轻

处罚,建议两罪并罚处三年至三年六个月有期徒刑(—罪)及拘役、

管制或剥夺政治权利(非法拘禁罪,刑罚期限从短为宜)。

以上法律意见,恳请贵院参考并采纳!

辩护人:山东律师事务所

20_年6月28日

法律建议书篇5

接受当事人的委托,北京京禧律师事务所指派我作为孙—君的

辩护人出庭辩护。通过反复的调查和走访有关证人,经研究,提

出以下法律意见:

一、启动刑事追诉程序依靠民事诉讼的证据是本末倒置。

一般情况下,凡由于被告人的行为造成被害人财产损失,在

刑事诉讼程序里,受害方可以提起附带民事诉讼。附带民事诉讼

判决的基础是刑事诉讼中查明的事实。若刑事诉讼确认被告人的

犯罪行为引起了民事赔偿的后果,其民事诉讼请求便会得到支持。

反言之,若刑事诉讼宣布被告人无罪;或由于控方事实不清、证据

不足,指控被告人犯罪缺少证据支持,从而宣布无罪;或者犯罪事

实非被告人所为,宣布无罪,附带民事诉讼便会被驳回。可见,

刑事诉讼是基础之诉,附带民诉是派生之诉。

但本案情况并非如此。自案发至公安机关开始介入,整整四

年时间。而这四年之中,被告人从未离开过辖区一步,可见本案

刑事诉讼的延迟启动,不是客观原因造成的追诉不能,而是公安

机关在案发之后怠于履行职务,过错是在控方。

1、本次刑事诉讼依托的事实,主要是依赖于“被害人”启动

的民事诉讼查明的结果。是将民事诉讼的两审判决书作为启动刑

事诉讼的主要证据来源。

2、而民事诉讼的证据标准,是低于刑事诉讼的证据标准的。

民事诉讼的标准是采用的优势证据规则,而刑事诉讼的证据标准

是更为严格的标准,他要求认定事实,证据必须确实充分,并排

除合理怀疑,本案刑诉追诉的证据若主要来源民事诉讼,这是本

末倒置的。

二、本案证据的组成全部是主观证据。

而这种主观证据又不能环环相扣,互相印证。而是此证人与

彼证人之间的证词相互冲突,一个证人之间的前后表述又相互冲

突,整个主观证据体系相互抵触、排斥。根本推断不出排他唯一

的结论。

三、本案缺少客观证据。

财产型的犯罪,特别涉及犯罪行为所直接指向的对向是

“物”,客观证据是必须的!本案的犯罪对象是被毁坏的

“物”(即树木的叶、根、茎等),这个物是什么样的?是杨树还是

柳树?株距多大?行距多宽?直径多少?是栽在哪块地上?这块地地

处何方?是旱地还是水田?多宽多长?即使是树被砍倒了,根还没有

挖走,那么树桩的根径有多少?以上种.种关系到“物”的客观证

据,统统没有查明。

三、本案基本证据《涉案物品价格鉴定(认证)结论书》是无

效的。

(1)根据《价格鉴定行为规范》(20_年版),该鉴定报告在程

序上严重违法,有可能造成鉴定结果的重大错误。如:无附卷的

检材资料;鉴定前没有听取各方意见;鉴定前没到现场勘查;鉴定

人员没有在《结论》上签字;鉴定机构负责人也没有在结论上签字

等。

(2)鉴定内容缺乏客观性、真实性、合法性。

A、委托机关有没有附送检材?

B、该检材是不是取材于案发现场?是否封存且经在场的证明

人签名?

C、检材的收集、保管和存放在何处?何人保管?

2、本案的另一基础证据《出警证明》违法,应该按证据规则

进行排除。

(1)出警记录形成于案发后半年多,违反法律的办案期限的规

定。

(2)无接警记录,违反法律的程序规定。

(3)无出警记录和出警人记录。违反法律的程序规定。

(4)“派出所到达现场”的表述是不确切的,“派出所”作为

一个组织,是抽象的“人”,抽象的“人”是不可能到现场的!

(5)派出所出警的结论是:因土地纠纷在有争议的土地上砍伐

杨树,当场安排去法院处理。其出警理由并不是因为出现了刑事

案件,甚至也没按治安案件处理。而是“安排去法院处理”。此

结论和目前的刑事案件的处理方式是互相冲突的。故该证据对于

本案无证明效力。

四、主观证据的相互矛盾之处:

笔录时间砍伐时间砍伐用具被砍的树的处理结果被砍数目

张庆东20—年11月8日16时当时上午8时砍刀让孙相君

拉走当柴火烧了一万四五千棵

崔茂国20_年11月9日9时上午出来干活时是劈柴火的砍

刀砍的让孙相君的亲戚邻人拉走当柴火烧了一万四五千棵

孙相君20—年1月23日11月份具体哪天忘了找人用油锯

砍的我找人锯了一部分剩下的我给卖了未定数目

刘自月20_年2月10日11月份具体哪天忘了用油锯杀了

一部分杀了一部分还有一部分让孙相君卖了未定

五、控方证据重大瑕疵:

1、张庆东、崔茂国所讲的砍伐数目不符常理常情。据《出警

证明》和张、崔的陈述:砍伐的时间是上午8点。那么按时间推

算,即使是四点开始,到8点砍完,砍伐时间四小时,即使是每

分钟砍一棵,一小时砍60棵,四个小时才240棵,两个人砍才能

砍480棵,离一万四五千棵还相距甚远。

2、根据“速生杨栽培技术规范”和平邑县的具体栽培实验,

按照通行的株距、行距和垄距的栽培实例,每亩地一般不超过2500

棵。

3、张庆东、崔茂国的证言不合理之处还有:就在砍伐的当日

和次日,就断定“该树被孙相君当柴火烧了”,或“让亲戚邻人

当柴火烧了”,不符合实际情况。

六、起诉不符合法律规定

依照法律、起诉书起诉的事实,应该做到事实清楚,证据确

实充分,排除合理怀疑,但本起诉书离法定的证据标准尚有很大

距离。

1、砍伐树木的行为人没有查清。

起诉书称“20_年11月8日,被告人孙相君等人砍伐该地上

的部分杨树苗。”“等人”是谁?有多少人?

2、“部分”杨树苗是多少,其价值是否达到刑事追诉的标准?

是数额较大还是数额巨大?

3、“20_年春天又将剩余的树苗私自卖掉”。剩余的树苗是

多少?私自卖掉的是多少?私自卖掉的树苗是不是构成损毁他人财

务罪?没有结论也没有作出法律的评价。

七、最后的处理建议

1、被告人砍伐树木的当时,该宗土地的使用权仍在争议状态,

被告人砍伐的树木是一种权利待定的树木,故行为人实施砍伐的

对象,并非法律规定的“他人财物”。行为人当时并没有损毁“他

人财产”的直接故意。

2、上述认定符合实际情况。也合当时接警的公安机关的认定

相吻合。

3、尽管此后的民事判决通过法律界定的方式确认了被砍伐的

是“他人土地上的他人的财物“,但法律是无法界定当时行为人

的主观心理状态的。而刑事法律只是惩罚据有损毁他人财物的直

接故意目的行为人的。

4、被害人通过民事诉讼已得到超额的赔偿。且已经出具了《谅

解书》,被害人的本意亦不希望被告人再行遭受刑事处罚。

5、被告人已受到超出责任范围的经济惩罚,土地已经归还,

地上附着物已经无偿交给被害人。

6、依照“行为人的一个行为,不应接受双重危险”的一般法

律原则,公诉机关不宜再将其过往的过错旧事重提,且该过错已

经得到处理。

特发表上述法律意见。

此致

平邑县人民检察院

提交人:全国律协刑事委员会委员

赴法追索园明圆流失铜兽首中国律师团首席律师

北京京禧律师事务所主任律师刘洋

年月日

法律建议书篇6

—市—区人民检察院:

《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国律师法》

的相关规定,广东方典律师事务所接受犯罪嫌疑人—家属的委托,

指派我担任—涉嫌合同诈骗犯罪一案犯罪嫌疑人—的辩护人。

作为—的辩护律师,依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十

六条第二款以及《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》第三百零九

条的规定,经会见犯罪嫌疑人,查阅相关法律规定,本律师认为

—不构成合同诈骗罪,不应该批捕,特提出以下意见恳请贵院予

以考虑。

一、—的供述

本律师依法会见了犯罪嫌疑人—,其供述:……

二、就—的供述来看,—不构成合同诈骗罪,不应该逮捕。

1、从主观方面来看,—主观上不具有非法占有的目的。

根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定,合同

诈骗罪主观方面表现为以非法占有为目的。以非法占有为目的是

指行为人所积极追求的,非法控制他人财产、并使该财产的原合

法所有人失去对财产控制的目的。

就本案来讲,—仅仅是把他本人的身份证件借给他的亲属在

香港注册了一家公司,后又到香港为注册的这家公司开立了一个

银行账户。—平时在老家从事手机生意,公司注册时—没有投

入任何资金,公司成立后—也没有参与公司的经营和管理,更没

有从公司获得任何分红。公司平时与哪些客户有往来,通过什么

样的形式合作,所有这些—均不知晓。所以就主观方面来讲,—

没有任何作案的动机,更没有非法占有被害人财产的目的。

2、从客观方面来看,—没有参与合同的签订和履行,也没

有骗取被害人财物的行为。

《中华人民共和国刑法》第二百二十四条规定了五种在签订、

履行合同过程中,骗取对方当事人财物的行为,分别是(一)以虚

构的单位或者冒用他人名义签订合同的;(二)以伪造、变造、作废

的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;(三)没有实际履行能

力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事

人继续签订和履行合同的;(四)收受对方当事人给付的货物、货款、

预付款或者担保财产后逃匿的;(五)以其他方法骗取对方当事人

财物的。

就本案来看,仅仅在20年8月4日应其亲属的要求到

香港陪同其亲属到银行取钱。取钱的过程中,—仅在银行门外等

候其亲属,其亲属到银行取的什么钱、如何取的钱、取了多少钱,

—均不知晓。之后其亲属如何处理在香港所取的钱,—也不知

道,—更没有分得任何钱款。对照《刑法》关于合同诈骗罪的五

种行为来看,因为—自始至终没有参与公司的任何经营和管理,

公司是如何与被害人联系的业务、如何与被害人签订的合同、签

订合同的内容如何以及签订合同后公司的履行情况等,—均不知

晓,所以,就客观方面来讲,—没有实施任何关于合同诈骗犯罪

的行为。

三、从侦查机关了解的情况来看,更不应该逮捕—O

根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第四十七条的规定,

本律师依法向侦查机关了解了—涉嫌合同诈骗罪案件的基本情

况,侦查机关之所以对—采取拘留的强制措施是因为—不配合

案件的调查。根据《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》第一百四

十三条的规定,不应该逮捕—O

综上所述,犯罪嫌疑人—没有犯罪的主观故意,也没有实施

合同诈骗罪客观方面的行为,应当认定—不构成合同诈骗罪,不

应该批捕。本律师希望检察机关能够认真审核—涉嫌合同诈骗犯

罪的呈捕材料,对—作出不予批捕的决定。

此致

—市—区人民检察院

辩护人:靳海燕

法律建议书篇7

—区检察院批捕科:

受苏某某的委托和山东中威律师事务所的指派,我担任涉嫌

职务侵占罪和挪用资金罪的犯罪嫌疑人苏某某的律师,为其提供

法律帮助。

根据我们了解的情况,我们认为苏某某不构成职务侵占罪和

挪用资金罪,不应对其批捕,理由如下:

一、苏某某保管的邵某某20__年1月份交付的回款—万和

20_年2月份王—暂放苏某某丈夫处的一万元,不构成挪用资金

(一)苏某某没有挪用资金的客观表现

根据刑法第二百七十二条的规定,挪用资金罪是公司、企业

或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金

归个人使用或者借贷给他人,数额较大,超过3个月未还的或者

虽未过3个月,但数额较大,进行营利活动的或者进行非法活动

的行为。

但邵某某20—年1月份交付苏某某保管的回款—万和20_

年2月份王海涛暂放苏某某丈夫处的万元,苏某某即未归个人

使用也未借贷给他人。至于苏某某在保管期间将款项存入银行,

只是保管款项的一种合适的方式;至于存为定期还是存为活期,也

只是保管款项的一种基本方式的不同,是尽可能地保证保存款项

期间的孳息。需要说明的是,孳息不同于经营利润,孳息的产生

具有客观性,属于法律事件,利润的产生具有主观性,属于法律

行为。将款项放在银行里以合适的方式保管所产生的孳息,是客

观上必须产生的,不是进行经营活动产生的。

20_年2月份王—暂存在苏某某丈夫处的一万元,除上述理

由外,也仅是苏某某的丈夫给朋友帮忙而已,不能认定是苏某某

所为。

(二)苏某某也没有挪用资金或者侵占上述款项的主观表现

由于苏某某提交给侦查机关的《经营部报备单》证明单位欠

苏某某奖金拒不支付这一事实的存在,可以印证苏某某保管上述

款项,是因为邵某某表示将以此为法码与公司谈判争取个人应得

的合法利益,其目的非常明确,是为了在争取权益的谈判中争取

主动,证明其有占为己有或者挪用的主观故意的证据不足。由于

谈判时间不能确定,为最大限度地保证款项的孳息,存为定期也

并无不当。

综上所述,邵某某20__年1月份交付苏某某保管的回款—万

和20年2月份王海涛暂放苏某某丈夫处的万元,纯属双方民

事纠纷,不具备犯罪的构成要件。

二、苏某某没有将2.5万元单位财物非法占为已有的主观故

意,不构成侵占罪。

职务侵占罪,是指公司、企业或者其他单位的人员,利用职

务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的行为。

根据苏某某对案情的描述:20_年1月邵某某交付给苏某某

的2.5万元,当时几个人说得很明确:公司补发奖金时必须将钱

还回公司,不能不认帐,苏某某提交给侦杳机关的《经营部报备

单》也印证单位欠苏某某奖金的事实。足以证明苏某某当时接受

这2.5万元,是因为公司欠自己应得的奖金没有结算,双方存在

经济纠纷,并没有将本单位财物非法占为己有的故意。

20—年12月份总公司派员来济跟苏某某谈交接及欠苏某某

的款项的事时,同意将其垫付的两万多块钱先还给她,让其做交

接工作。苏某某等人主动约他暂时把交接的工作放一放,抓紧谈

工地回款的事,并告诉他从20_.1的那2.5万开始每人共收回了

多少钱情况,这是苏某某在未受到任何压力的情况下的主动所为,

进一步印证苏某某没有将2.5万元占为己有的故意。

另,苏某某等四人合计所扣该笔10万元,与案发后苏某某根

据财务资料整理的此前对其4人所欠款项8万4千余元是比较接

近的,由此也印证其没有将本单位财物非法占为己有的故意。

三、不对苏某某批捕不致发生社会危险性

由于对于本案的发生,与苏某某所在单位拖欠苏某某等人款

项有直接关系,双方存在经济纠纷,公安机关介入前,苏某某已

经主动与公司交流;公安机关介入后,苏某某也主动向公安机关说

明了情况,并在公司没有与其结清奖金和欠款的情况下,将公司

钱款返给公司。故即使构成犯罪,也属于自首,且情节特别轻微。

另苏某某的孩子只有一岁多一点,正在哺乳自己的婴儿。根据苏

某某的上述表现和具体情况,即使其构成犯罪,采取取保候审也

不致发生社会危险性,符合《刑事诉讼法》第五十一条第一款第

(二)项规定的取保候审条件。

综上所述,建议检察机关对苏某某依法不予批捕。

以上意见请予考虑。

山东中威师事务所律师

杨统河

法律建议书篇8

—律师事务所

法律意见书

—(一)一字第一号

—电器股份有限公司:

江苏一律师事务所为中华人民共和国司法行政机关依法批准、

合法设立的在中华人民共和国境内具有从事法律服务资格的律师

执业机构。现本所应贵司要求,指派本所律师就贵司与江苏A科

技公司和江苏A电讯公司买卖合同货款纠纷案的相关问题,出具

本法律意见书。

一、本所律师出具本法律意见书的主要事实依据:

1、江苏A科技公司起诉贵司的《民事起诉状》;

2、江苏A电讯公司起诉贵司的《民事起诉状》;

3、贵司出具的《关于我司与江苏A公司货款纠纷案的后续处

理意见报告》;

4、贵司出具的《A财务情况》;

5、贵司向一通讯设备有限公司出具的质保金《收据》;

6、贵司向江苏A科技公司出具的售后服务费《收据》;

7、江苏A科技公司出具的增值税发票。

8、双方20_年7月的对账单。

二、本所律师出具本法律意见书的主要法律依据:

1、《中华人民共和国民法通则》;

2、《中华人民共和国合同法》;

3、《中华人民共和国民事诉讼法》;

4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》。

5、《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》

三、事由

江苏A科技公司、江苏A电讯公司诉贵司的买卖合同纠纷案

件,业经南京市—区人民法院受理,目前仍在诉讼一审阶段。

江苏A科技公司诉称:江苏A科技公司一直向贵司供应手机

及配套产品,贵司尚欠自200_年_月至200_年_月22日期间的货

款99580元,且其已于200_年_月10日后停止供货,贵司应予归

还质保金20_0元。综上,贵司应合计返还其119580元。

为证明以上事实,江苏A科技公司提交了部分增值税发票和

一张售后服务费《收据》作为证据。

江苏A电讯公司诉称:江苏A电讯公司在与贵司的长期业务

往来中于20_年6月18日扣留其10000元作为质保金。现双方

已于20_年终止了业务关系,贵司应返还其质保金10000元。

为证明以上事实,江苏A电讯公司提交了贵司于20_年6月

18日向其出具的质保金《收据》一张作为证据。

据贵司的《关于我司与江苏A公司货款纠纷案的后续处理意

见报告》反映,法院目前初步合议认为,贵司至今仍然无法将主

合同提交法庭,不能证明双方签订的为代销合同还是购销合同,

由于贵司已认同来往的增值税专用发票且已合法抵扣。若双方继

续无法提供主合同,可能会对贵司扣留的货物进行鉴定以明案情。

另查,据双方对账单显示,贵司确有99580元货款未与江苏

A科技公司结算;但根据贵司出具的《A财务情况》显示,双方对

账单确认的未结算余额99580元中已包含质保金20_0元,且贵

司仍占有库存419台手机,合同价为315140元。

目前,通过法院调解,A同意在入要求贵司返还库存的前提

下,以10万元一次性解决贵司与其众多关联公司(还包括未进入

诉讼程序的百得公司)的所有货款纠纷。

四、本律师发表的法律意见

根据上诉事实,本所律师认为,如果继续诉讼,需要厘清以

下问题:

首先,若是能够找到主合同,且主合同中约定为代销关系,

则贵司与江苏A科技公司对于库存货物的结算可以根据合同约定

来解决;如果没有约定,在代销关系终止后,贵司作为受托人,应

将尚未售完的库存货物返还给委托人。

目前,本所律师并不知悉江苏A科技公司举证期限是否届满,

若未届满,则不排除其仍有补充提交相关证据材料的可能,加之

法院对举证期限的要求并不严格,即当前尚不能确定其最终会提

交何种证据材料。

其次,若其最终仍未补充提交证据材料,则法院能否仅仅根

据“往来增值税专用发票并已合法抵扣”即判定双方为购销合同

关系呢?

本所律师认为,根据《中华人民共和国增值税暂行条例》规

定,作为增值税征税范围内的销售货物,包括一般的销售货物、

视同销售货物和混合销售等几种情况。所谓视同销售货物,是指—

些行为虽然不同于有偿转让货物所有权的一般销售,但基于保障

财政收入,防止规避税法以及保持经济链条的连续性和课税的连

续性等考虑,税法仍将其视同为销售货物的行为,征收增值税。

其中,将货物交付他人代销也是视同销售货物的行为,同样需要

开具增值税专用发票。

因此,增值税发票也并不能排他性地证明合同性质必然是购

销合同。需要结合其他因素综合判断合同性质。

增值税一般纳税人申请抵扣的防伪税控系统开具的增值税专

用发票,必须自该专用发票开具之日起90日内到税务机关认证,

否则不予抵扣进项税额。增值税一般纳税人认证通过的防伪税控

系统开具的增值税专用发票,应在认证通过的当月按照增值税有

关规定核算当期进项税额并申报抵扣,否则不予抵扣进项税额。

据此,买方接收增值税发票或将增值税发票抵扣的行为并不能证

明其已经收到货物。即使卖方有证据证明其已经将增值税发票交

付给买方,也不能完整排他地证明卖方已经将货物交付于买方。

通常在实践中,法院会根据诚实信用原则并结合案件的其它证据

和情况推定一种事实的存在。开具发票的一方当事人以增值税发票

作为证据,如接受发票的一方当事人已将发票予以入账或者补正、

抵扣,且对此行为又不能提出合理解释的或举出证据反驳的,则

通常开票方所主张的合同关系的成立及履行事实可以得到确认。

因此,若届时江苏A科技公司间补交的相关证据能够初步印证贵

司与其存在购销合同关系,结合贵司出具的《关于我司与江苏A

公司货款纠纷案的后续处理意见报告》中关于法院目前倾向性意

见的表述,则法院认定为购销合同的可能性较大。

再次,若双方最终被认定为存在购销合同关系,则根据贵司

出具的《A财务情况》显示,江苏A科技公司有权另行主张库存的

419台货的货款,金额为315140元。当然,其是否能够完成举证

义务(包括诉讼时效的举证义务),并不在本所律师能够判断和掌

控的范围。

最后,无论是被认定为代销关系还是购销关系,江苏A科技

公司若能向法院补充提交20—年7月由贵司出具的《对账单》原

件,则对双方尚未结算金额为99580元是确定的.至于贵司在《A

财务情况》中陈述:双方对账单确认的未结算余额99580元中已包

含质保金20_0元,若要得到法院支持,贵司应补充提交相关证

据材料.若不能补充,则贵司可根据向江苏A科技公司出具的款项

为20_0元的《收据》中收款事由为“售后服务费”而非“质保

金”,结合交易习惯来作合理抗辩。

至于江苏A电讯公司诉称的返还1万元质保金的诉请,本所

律师认为,目前尚无证据表明江苏A电讯公司与贵司发生合同关

系的终止日期,也没有证据表明在20_年6月22日后向我司主

张过权利,不能以贵司与其关联公司之间存在经济往来即认定其

诉讼时效的中断,因此,建议以“超过一般诉讼时效”作为抗辩

理由。

综上,本所律师认为,在找到主合同以前,建议以调解结案

的姿态请求法院协调,若能按照贵司H具的《关于我司与江苏A

公司货款纠纷案的后续处理意见报告》中陈述的调解方案谈判(即

对方同意在不要求贵司返还库存的前提下,在10万元以内(注:具

体数额请领导批示)一次性解决贵司与其众多关联公司(还包括未

进入诉讼程序的百德公司)的所有货款纠纷)。可以考虑接受!

提示:若对方(包括但不限于江苏A科技公司、江苏A电讯公

司、百德公司)提出的一次性打包解决所有货款纠纷,贵司能够接

受,则建议可由其他相关公司(包括江苏A电讯公司、百德公司等)

向贵司出具《债权转让通知书》,待债权集中于江苏A科技公司名

下后,由贵司与江苏A科技公司通过协商一并解决。

五、声明与承诺

1、本法律意见书所载事实来源于本法律意见书出具之日前贵

司的陈述和贵司提交的相关材料.贵司应保证,已向本所律师提供

了出具本法律意见书所必需的全部有关事实材料,并且提供的所

需文件均真实、合法、有效、完整,并无任何虚假记载、误导性陈

述或重大遗漏,文件上所有的签名、印鉴均为真实,所有的复印

件或副本均与原件或正本完全一致。若在本法律意见书出具后,

贵司发现新的证据材料或者案件有新情况发生,请及时与本所律

师联系,本所律师将根据新的证据材料和新的进程重新制作《法

律意见书》。

2、本法律意见书中对有关对账单、财务报告、处理意见报告

中这些内容的引述,并不表明本所律师对该等内容的真实性、准

确性、合法性作出任何判断或保证。

3、本法律意见书仅根据并依赖于本法律意见书出具之日公布

并生效的相关法律、法规,并参照部门规章等本国的法律、法规、

规章出具。本所不能保证在本法律意见书出具之后所公布生效的

任何法律、法规、规章对本法律意见书不产生影响。

4、本所律师已经严格履行了法定职责,遵循了勤勉、尽职、

诚信的执业原则,由于本意见书的出具涉及到对法官自由裁量权

的评价,而法官依据自由裁量权最终作出何种判决并非律师所能

掌控。对此,特提示贵司对本意见持审慎采信态度。

5、本文件仅应贵司要求,供贵司参考,切勿外传。

.律师事务所

律师:—

一年一月一日

法律建议书篇9

李:

北京市律师事务所依法接受经

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