国家司法考试（卷三）模拟试卷179

国家司法考试（卷三）模拟试卷179

一、单项选择题（本题共50题，每题7.0分，共50

分。）

1、下列哪一选项不是民事起诉状的法定内容?（2009年试卷三第44题）

A、双方当事人的基本情况

B、案由

C、诉讼请求和所依据的事实与理由

D、证据和证据来源，证人姓名与住所

标准答案：B

知识点解析：《民事诉讼法》第110条规定，起诉状应当记明下列事项：（1）当事

人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所，法人或者其他组织的名

称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；（2）诉讼请求和所根据的事

实与理由；（3）证据和证据来源，证人姓名和住所。由此可见，民事起诉状的法定

内容包括双方当事人的基本情况，诉讼请求和所依据的事实与理由，证据和证据来

源，证人的姓名和住所。因此，选项ACD均是民事起诉状的法定内容，不应入

选。《民事诉讼法》第138条规定，判决书应当写明：（1）案由、诉讼请求、争议

的事实和理由：（2）判决认定的事实、理由和适用的法律依据；（3）判决结果和诉讼

费用的负担；（4）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖

人民法院印章。由此可见，案由是判决书的法定内容，而并非是民事起诉状的法定

内容，选项B应选。

2、甲有一块玉石，以1000元的价格与乙签订了买卖合同，但没有交付。丙听说甲

有一块玉石要出售后，赶紧与甲联系，愿意出2000元购买。甲将玉石卖给丙，并

实际交付给丙。乙闻讯遂要求甲赔偿损失，甲不允，乙遂以甲为被告诉至法院。

则：

A、法院可以通知丙作为第三人参加诉讼

B、如果乙申请，法院可以通知丙作为第三人参加诉讼

C、如果甲申请，法院可以通知丙作为第三人参加诉讼

D、法院不能通知丙作为第三人参加诉讼

标准答案：8

知识点解析：本题中，丙已经合法取得了玉石，并支付了相应对价，法院不能追加

丙作为第三人参加诉讼。参见《经济审判规定》第11条：人民法院对已经履行了

义务，或者依法取得了一方当事人的财产，并支付了相应对价的原被告之间法律关

系以外的人，不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。

3、李某欲加入由张某和罗某所成立的合伙企业。以下的各项要求中，哪些不是李

某入伙时依法必须满足的？

A、张某和罗某一致同意，并与李某签订了书面的入伙协议

B、张某和罗某向李某告知合伙企业的经营状况和财务状况

C、李某应向张某和罗某说明自己的个人负债情况

D、李某应当停止其已经从事的与该合伙企业竞争的业务活动

标准答案：4

知识点解析：《合伙企业法》第43条规定：新合伙人人伙，除合伙协议另有约定

外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原

合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。据此，本题

A、B项是入伙必须满足的要求。《合伙企业法》第32条第1款规定：合伙人不得

自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。据此，本题D项是入伙必

须满足的要求。法律未要求新人伙人应当向原合伙人说明个人负债情况，故C项

不是入伙必须满足的要求。

4、无国籍人吉姆涉嫌在甲市为外国情报机构窃取我国秘密，侦查机关报请检察机

关批准逮捕吉姆。甲市检察院应当如何审查批捕？

A、可以直接审查批准逮捕吉姆

B、应当报请省检察院审查批准

C、应当审查并提出意见后，层报最高人民检察院审查，最高人民检察院经征求外

交部的意见后，决定批准逮捕

D、应当层报坡高人民检察院审查，最高人民检察院经审查认为不需要逮捕的，报

经外交部备案后，作出不批准逮捕的决定

标准答案：C

知识点解析：《人民检察院刑事诉讼规则》第94条规定，外国人、无国籍人涉嫌

危害国家安全犯罪的案件或者涉及国与国之间政治.、外交关系的案件以及在适用

法律上确有疑难的案件，需要逮捕犯罪嫌疑人的，由分、州、市人民检察院审查并

提出意见，层报最高人民检察院审查。最高人民检察院经征求外交部的意见后.

决定批一准逮捕。经审查认为不需要逮捕的，可以直接作出不批准逮捕的决定。故

选C。

5、甲在家里打扫卫生，将一件旧大衣当垃圾扔掉，未发现妻子藏在U袋里的5000

元钱。大衣被乙捡回。甲妻发现后，与甲一同找到乙索要5000元，乙拒不归还。

下列说法中正确的是哪项?（）

A、甲的抛弃行为使其对该5000元钱的所有权消灭

B、乙依据先占原则取得该5000元钱的所有权

C、该5000元钱为埋藏物，乙为发现人，应取得所有权

D、乙应将5000元钱返还给甲

标准答案：D

知识点解析：抛弃必须是财产所有人主动放弃其对动产的所有权。本题中甲只有抛

弃旧大衣的意思而没有抛弃5000元钱的意思表示，所以对于该5000元钱不成立抛

弃，乙也就不能主张先占而取得所有权。故A、B项错误。该5000元钱为隐藏物

而非埋藏物，根据《物双法》第114条、第109条，乙应将该5000元钱返还给

甲。故C项错误，D项正确。

6、甲隐瞒自己已经结婚的事实，骗取大龄女青年乙的爱情，与乙于2007年举行教

堂婚礼，开始以夫妻名义共同生活。后乙发现实情，遂不愿与甲共同生活。以下说

法正确的是哪项?（）

A、倘若其补办了结婚登记手续，乙可以诉诸法院，主张离婚

B、倘若其补办了结婚登记手续，乙可以诉诸法院，主张原婚姻无效

C、倘若其补办了结婚登记手续，乙可以诉诸法院，撤销婚姻

D、倘若其没有补办结婚登记手续，乙可以诉诸法院，主张解除同居关系

标准答案：D

知识点解析：根据《婚姻法解释（二）》第1条的规定，有配偶者与他人同居，当事

人可以诉请解除，本题正确答案为D。

7、新成立的有限责任公司A就成立公司监事会发生争议，下列做法不符合法律规

定的是：（）。

A、A公司若经营规模较大，则应当设立监事会，且其成员不得少于3人

B、A公司的监事会应当由股东代表和适当比例的公司职工代表组成

C、监事的任期每届为4年，任期届满，连选可以连任

D、A公司的董事、经理和财务负责人不得兼任A公司的监事

标准答案：4

知识点解析：《公司法》第52条第I款规定：“有限责任公司设监事会，其成员不

得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，

不设监事会。”故A正确。本条第2款规定：“监事会应当包括股东代表和适当比

例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程

规定。监事会中的职工弋表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式

民主选举产生。”故B正确。本条第4款规定：“董事、高级管理人员不得兼任监

事：”故D正确.第53条第I款规定：“监事的任期每届为二年0监事任期届满，

连选可以连任。”故C错误。

8、甲自幼具有绘画天赋，在5岁时，就成功绘制了一幅百鸟朝风图，受到了广泛

的赞叹。对此，下列表述正确的是（）。

A、甲对此画不享有著作权，因为甲没有民事行为能力

B、甲对此画不享有著作权，因为此画还没有发表

C、甲对此画享有著作权，因为著作权的享有可以不考虑民事行为能力

D、甲对此画享有著作权，因为无民事行为能力人可以从事与其智力、年龄相适应

的活动，从而享有著作双

标准答案：4

知识点解析：本题考查了关于著作权的两个问题：一是著作权取得跟作品是否发表

的关系，二是著作权与民事主体行为能力的关系。对于第一个问题，《著作权法》

第2条第1款规定；中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本

法享有著作权。《著作权法实施条例》进一步规定，著作权自作品创作完成之日起

据这一法律关系，如果这方当事人败诉，也应当承担民事责任。本题中作为祖母李

霞与孙子之间显然不存在该种利害关系。

11、甲向乙签发一张汇票，乙又背书转让给丙，并在汇票上记载“不得转让”字样，

丙因急需现金，将汇票背书转让给丁，丁又将之背书转让给戊。对此，根据我国票

据法规定，以下分析正确的是（）。

A、由于乙在汇票上标明“不得转让”字样，故丁与戊均未曾取得票据权利，其只能

依据普通的民事关系向丙追偿

B、甲应对持票人戊承担保证责任，乙不对持票人戊承担保证责任

C、甲、乙对持票人戊承担保证责任

D、甲、乙、丙、丁均对持票人戊承担保证责任

标准答案：2

知识点解析：本题涉及票据背书及转让的效力问题。依据《票据法》第34条规

定，背书人在汇票上记载“不得转让”字样，其后手背书转让的，原背书人对后手的

被背书人不承担保证责任，故本题选项为B。

12、对于人民法院作出的下列哪一种民事裁定、决定，当事人不可以申请复议?（）

A、关于先予执行的裁定

B、关于回避问题的决定

C、关于驳回起诉的裁定

D、关于拘留的决定

标准答案：4

知识点解析：依据《民事诉讼法》第140条的规定，对于不予受理、对管辖权有异

议的、驳回起诉的裁定不服的，可以上诉。申请上诉不同于申请复议，因此选项C

不正确，符合题意。依据《民事诉讼法》第99条的规定，当事人对财产保全或者

先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行，因此选

项A不符合题意。依据《民事诉讼法》第48条的规定，人民法院对当事人提出的

I可避申请,应当在申请提出的二日内，以口头或者书面形式作出决定°申请人对决

定不服的，可以在接到决定时申请复议一次，因此选项B不符合题意。依据《民

事诉讼法》第105条的规定，罚款和拘留适用决定书，对决定不服的，可以向上以

及法院申请复议一次，复议期间不停止执行，因此D选项也不符合题意。

13、某报社在一篇新闻表道中，披露未成年人甲是乙的私生子，致使甲备受同学的

嘲笑与奚落。甲因精神痛苦，自残左手无名指，给甲的学习和生活造成重大影响。

按照我国现行法律，下列对报社的行为定性中，正确的有（）。

A、如实报道，不构成侵权

B、侵害了甲的姓.名权

C、侵害了甲的身体权

D、侵害了甲的隐私权

标准答案：8

知识点解析：本题涉及新闻报道的侵权问题。新闻报道也不得披露他人的隐私。新

闻报道中使用他人的姓名，不属于侵害姓名权的问题。甲自残无名指，与报社的新

闻披露无直接因果关系，不构成侵害身体权。故本题选项应为D。

14、在下列哪种情况下，保险公司应当向投保人退还保险单的现金价值？

A、2000年甲给妻子投保了基本医疗以外的大病保险，2003年初，为了与感情不

和的妻子离婚，给妻子下毒，待到同年年底的时候，甲的妻子患上了严重的肾衰竭

B、2002年9月，乙考人大学。乙父为在外求学的乙投保了意外伤害保险，以伤残

和死亡为给付保险金的条件。大四的时候，乙迫于找工作的压力，精神状况日趋恶

化，在一次与宿舍同学争吵后，跳楼自杀身亡

C、2003年底，丙为年事已高的母亲投保了医疗保险，2006年初，丙下卤待业，

无力继续缴纳保险费，直至同年年底仍未能找到工作，丙无奈只能解除保险合同

D、2002年初，丁购买家用小轿车后就为自己上了人身伤害的意外保险，2004年

春节丁酒后驾车，在高速公路上造成了严重交通事故，自己也身受重伤，并被人民

法院以交通肇事罪判处有期徒刑

标准答案：4

知识点解析：暂无解析

15、以下不属于涉外协议管辖必须具备的条件的是：

A、限于在合同纠纷或者财产权益纠纷中适用

B、管辖协议必须采用书面的方式

C、当事人只能协议选择原告住所地、被告住所地、合同签订地、合同履行地、合

同标的物所在地的法院管辖

D、不得违背我国《民事诉讼法》规定的级别管辖和专属管辖

标准答案：4

知识点解析：《民事诉讼法》第244条：”涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事

人，可以用书面协议选择即与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择中华人民共

和国人民法院管辖的,不得违反本法关于级别管辖和专属管辖的规定.”对于当事

人可以协议选择的法院，法律只作了原则规定“即与争议有实际联系的地点的法

院”，应当包括但不限于C项所列出的法院。

16、肖某是甲海产品股份有限公司的经理，甲公司的公司章程明确规定执行经理只

能决定10万元以内的合同事项。2006年4月肖某在海南采购时认为海产品价格较

低，遂大量买进，采购合同价值达30万元、但由于一时难以租到冷藏车，运回公

司时海产品已经部分变质，造成公司15万元的损失。肖某认为自己是替公司办

事，造成损失不应该由自己承担。对此，甲公司的股东邓某欲起诉肖某，要求其承

担损害赔偿责任。下列说法错误的有：

A、肖某作为公司高级管理人员，在执行公司职务时违反公司章程的规定，给公司

造成损失的，应当承担赔偿责任

B、邓某2个月前购进甲公司的股份，持股达5%,所以邓某有权提起股东代表诉

讼

C、邓某可以请求甲公司的监事会向人民法院提起诉讼

D、邓某请求甲公司的监事会向人民法院提起诉讼请求应该采取书面形式进行

标准答案：2

知识之解析：根据《公司法》第150条的规定，董事、监事、高级管理人员执行公

司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担

赔偿责任。所以A选项正确。根据《公司法》第152条第1款的规定，董事、高

级管理人员有《公司法》第150条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限

公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监

事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有《公司

法》第150条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限

责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。所以CD选项正确。因为邓某持股只有

2个月的时间，所以不具有主体资格，据此本题选B。

17、甲、乙之间由于债权债务纠纷而诉至法院。在审理过程中，法院在自愿、合法

原则的指导下对于甲、乙进行调解，双方达成调解协议，法院制作调解书。在调解

书送达的过程中，以下说法正确的是（）

A、送达时，甲拒绝签收，于是送达人员将调解书留在受送达人的住所视为送达

B、法院对于该调解书进行公告送达

C、送达时，乙拒绝签收，于是送达人员将调解书留在受送达人的住所视为送达

D、送达过程中，双方当事人拒绝签收调解书，法院对该案依法进行判决

标准答案:8

知识点解析：留置送达，是指在受送达人或其同住成年家属拒绝接收诉讼文书时，

送达人依法将诉讼文书留在受送达人的住所即视为送达的一种送达方式。根据《民

事诉讼法》第91条的规定：调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的，人民

法院应当及时判决。根据《适用意见》第84条的规定：调解书应当直接送达当事

人本人，不适用留置送达。而且调解书也不适用公告送达。所以，本案中当甲或者

乙拒绝签收调解书时，说明他们对调解协议的内容已经反悔，法律对该案应该依法

进行判决，而不能以留置送达的方式将调解书强行留在受送达人的住所。所以本题

的正确答案是D。

18、张某在与李某闲谈的时候，说欲以5000元的价格将钢琴卖掉。李某遂携款

5000元前去张某家购买，张某予以拒绝。（）

A、张某与赵某之间的合同成立

B、张某与赵某之间的合同不成立

C、张某对要约有撤销权

D、张某对要约有撤回权

标准答案：2

知识点解析：《合同法》第14条：”要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意

思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人

即受该意思表示约束。”要约的一项重要条件是受要约人要特定，张某只是表示有

出卖钢琴的意思，并没有向李某发出要约的意思，因此不构成要约，张某当然予以

拒绝。李某的行为可以认为是个要约，但张某拒绝，合同不能成立，故排除A

项。肯定B项。根据《合同法》第11条、第18条要约在一定条件下可以撤回、

撤销。但在要约发出情况下才存在撤回；撤销的问题。张某根本未发出要约，因此

也就不存在撤回和撤销的问题，故排除C、D项。

19、大明粮行是一家个人独资企业，投资人为刘明，其聘请了其朋友王海为其经营

管理该企业，王海未经刘明的同意，可以从事的行为有：（）

A、刘明在聘用王海的合同中约定，王海订立标的额在10万元以上的合同时要经

刘明的同意，王海与善意第三人孙武订立了标的额为15万元的合同

B、以本企业财产为本企业在对外订立的一个合同中提供担保

C、王海将自己的一辆车卖给本企业

D、虽然巾场上买入大米非常有利，但王海自行决定不购入

标准答案:8

知识点解析：《个人独资企业法》第19条：“个人独资企业投资人可以自行管理企

业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投

资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订

书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。受托人或者被聘用的人员应当

履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。投

资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。”第20条：

“投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为：（一）利用

职务上的便利，索取或者收受贿赂；（二）利用职务或者工作上的便利侵占企业财

产；（三）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；（四）擅自将企业资金以个人

名义或者以他人名义开立账户储存；（五）擅自以企业财产提供担保；（六）未经投资

人同意，从事与本企业相竞争的业务；（七）未经投资人同意，同本企业订立合同或

者进行交易；（八）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给，也人

使用；（九）泄露本企业的商业秘密；（十）法律、行政法规禁止的其他行为。”

20、洪某在某家电公司购买了一台21寸松下牌彩电，因杂音较重，根据“三包”的

规定，洪某享有选择权，他便要求家电公司更换一台，这时，洪某与家电公司的债

的转变过程是（）.

A、不可选择之债变成为可选择之债

B、选择之债变为不可选择之债

C、特定物之债转变为种类物之绩

D、以上都不对

标准答案：1

知识点解析：选择之债是指债的标的为两项以上，当事人可以从中选择其一来履行

的债。不可选择之债是由债的标的是单一的，当事人只能就该种标的履行并没有选

择余地的债。商家为洪某提供三包，是选择之债，洪某要求商家更换电视，己经行

使了选择权，此时，选择之债转化成为不可选择之债。特定物之债与种类物之债是

根据债的标的物属性的不同而划分的，前者指以特定物为标的物的债，后者指以种

类物为标的物的债。根据题意，应排除CD选项。

21、一份中外合资经营企业合同中规定：合营企业的资本为450万美元。中方投资

350万美元，其中场地使用权作价50万美元，厂房机器200万美元，现金100万

美元；外方投资100万美元，其中现金70万美元，机器设备30万美元（系向某国

租赁来的），下列关于合资经营合同的表述，正确的是（）。

A、外方的投资比例低于25%,不符合有关法律规定；外方投资的机器设备是租赁

来的，不能作为合资企业的注册资本

B、中方的投资中现金所占比例过低，不符合有关法律规定

C、作为外方投资的机器设备，外方享有使用权，可以作为合资企业的注册资本

D、外方的投资比例高于15%,符合有关法律规定

标准答案：1

知识点解析：本题考查的是有关中外合资经营企业合同的强制性规定。《中外合资

经营企业法》第4条第2款规定：”在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资

比例一般不低于百分之二十五。”本题中外方的投资比例小于法定的25%,不符合

该款规定。《中外合资经营企业法实施条例》第22条规定：“合营者可以用货币出

资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地

使用权等作价出资……”据此，除“场地”可以以使用权出资外，其他财产必须是出

资方享有所有权的，本题中外方对租赁来的设备不具有所有权，因而不能作为出

资。综上，本题A项表述正确。

22、英国一家以生产服装为主的知名公司，为开拓国际市场，方便业务往来，现拟

在我国的几个大城市各设一个办事处。下列表述中符合我国公司法规定的一项是

（）。

A、该英国公司设立办事处，可经批准后，领取营业执照

B、为方便业务往来，该英国公司在办事处名称中未标明英国国籍

C、该英国公司在申请时提出各个办事处的活动不受该英国公司因合并、分立或破

产、歇业而终止的影响

D、该办事处因经营活动而产生的对外债务以该英国公司拨付的资金为限来承担

标准答案：1

知识点解析：本题考查的是外国公司的分支机构。《公司法》第202条规定：“外

国公司的分支机构应当在其名称中标明该外国公司的国籍及责任形式。”外国公司

的分支机构应当在本机阂中置备该外国公司章程。第203条规定：“外国公司属于

外国法人，其在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。外国公司对其分支

机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。依以上法条及相关规定，外国公司

在我国设立分支机构，必须在分支机构的名称中标明该外国公司的国籍及责任形

式；该分支机构的存在须以外国公司的存在为前提，如外国公司不存在，分支机构

应予撤销；同时，该分支机构不具备法人资格，分支机构的行为视作该外国公司的

行为，因分支机构的行为产生的债权债务亦归属于该外国公司。第200条规定：

“外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国主管机关提出申请，并提交其公

司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后，向公司登记机关依法办理

登记，领取营业执照。外国公司分支机构的审批办法由国务院另行规定。”依照本

条及有关规定，A项是正确的。

23、下列关于简易程序的说法不正确的是（）。

A、适用简易程序审理的案件，审理期限不得延长

B、在审理过程中，发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，可以转为普通程

序，由合议庭审理，并及时通知双方当事人

C、人民检察院提起抗诉的案件，不得适用简易程序审理

D、人民法院适用简易程序审理案件，应当在立案之日起1个月内审结

标准答案：8

知识点解析：《民事诉讼法》第146条规定：“人民法院适用简易程序审理案件，

应当在立案之日起三个月内审结。“D错误。根据《民诉意见》第170条之规定，

AB正确。《民事诉讼法》第186条规定，人民检察院提起抗诉的案件，人民法院

应当按审判监督程序再审。根据《民诉意见》第174条，再审案件不得适用简易程

序。C亦正确。

24、黄河电器股份有限公司以超过面值金额发行股票，共获得溢价款1亿，对该笔

溢价款依据公司法规定应当列入公司财产哪一部分？

A、法定公益金

B、资本公积金

C、公司利润

D、任意公益金

标准答案：2

知识点解析：本题考查股票发行溢价款如何入账问题。《公司法》第131条规定：

“股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。以

超过票面金额为股票发行价格的，须经国务院证券管理部门批准。以超过票面金额

发行股票所得溢价款列入公司资本公积金。股票溢价发行的具体管理办法由国务院

另行规定。''选项B正确。

25、关于物权的客体，表述正确的是：

A、物权的客体可以是将来的物

B、物权的客体可以是种类物

C、物权的客体可以是人力可支配的自然力

D、他物权的客体是请求权

标准答案：4

知识点解析：（1）能成为物权客体的物，必须是现实存在的，故A不正确：（2）严格

来说，种类物和特定物是关于债权的标的物的划分，并非是对物权的客体的划分。

而己经成立的物权，其客体必须是特定化的物。尚未特定化的物虽可作为债权的标

的物，被约定用来转让，但在其上尚不能成立物权。故物权法上有物权客体特定原

则。B项也错误；（3）人力可支配的自然力，如太阳能热水器收集的热能就既具有

可使用性，而且可被特定化，为人力所支配，因此可为物权的客体。所以C项正

确。（4）他物权的客体通常也是物。请求权并非绝对不可作为他物权的客体，如：

可转让的债权（请求权）就可以是质权的客体，但这毕竟只是例外。所以D项错误。

26、张甲，张乙，张丙兄弟三人各出资20000元、30000元、25000元修建了一栋

三层小楼。建楼前三人约定建成后张甲、张乙、张丙分别住一楼、二楼、三楼，但

对所有权的归属未明确约定。楼房建成后，因对楼房的所有权归属发生争议，如果

三人不能协商解决，该楼房的所有权应归谁所有？

A、三人共同共有

B、三人按份共有

C、三人区分所有

D、张甲拥有所有权，在乙、张丙拥有使用权

标准答案：2

知识点》析：本题显然属于三人合作建房，又未约定所有权归属，因而只是按份共

有。

27、甲企业因基建需要竹签与乙厂签订了一份供货合同。合同约定，乙供应甲竹签

lOOffi,每根单价1元，未约定总价。乙如约按惯例供应竹签100捆。每捆100

根。甲企业以自己认为每捆竹签为10根，现每捆竹签为100根为由，主张变亘合

同，遭乙企业反对,双方发生纠纷。对此纠纷，应如何处理?（）

A、按重大误解处理

B、按合同解释处理

C、或按无效合同处理，或按合同解释处理

D、按无效合同处理

标准答案:2

知识点解析：本题涉及合同解释与重大误解的区别问题。重大误解是指因行为人的

错误而导致的对行为性质、对方当事人、行为内容、行为方式等发生的错误理解，

且造成一方当事人重大殒失。就行为内容的重大误解而言，往往与合同解释相混

淆。对行为内容的重大误解，是指因行为人的错误而导致的合同内容的错误，行为

人对合同内容存在争议，而合同解释是双方当事人对合同内容本身不存在错误，合

同内容本身不存在争执，只是对于合同的内容存在不同的解释。本题双方当事人对

合同内容无争议，只是对捆如何解释存在不同的理解。依《合同法》第25条规

定，应按合同解释处理。

28、张某向李某购买房屋1间，成交后未办理房屋产权变更登记。随后，张某以该

房屋作为出资，与李某共同创办了一家合伙商店。1年后，张某因其个人债务与何

某签订合同，将此房屋诋押与何某。李某提出异议。对此案应如何认定?（）

A、合伙企业成立和房屋抵押合同均生效

B、合伙企业成立有效，房屋抵押合同未生效

C、合伙企业成立和房屋抵押合同均未生效

D、合伙企业成立无效，房屋抵押合同生效

标准答案：2

知识点解析：本题涉及合伙企业成立和抵押合同生效问题。依据《合伙企业法》第

11条规定，合伙人既可以用财产所有权出资，也可以用财产使用权出资。虽然张

某未取得房屋所有权，但已取得该房屋的使用权，故合伙企业成立。但房屋抵押，

以抵押人对房屋享有所有权为生效前提，因张某未取得房屋所有权，故该抵押合同

不生效。本题正确选项为B。

29、甲乙丙丁四人设立兴旺商贸有限责任公司，1年后，乙拟将其全部出资转让给

To则下列说法中，正确的是（）。

A、需经全体股东过半数同意方可

B、需经全体股东过2/3同意方可

C、需经除乙以外股东过半数同意方可

D、不需其他股东同意即可

标准答案：8

知识点解析：本题涉及有限责任公司股东之间转让出资的问题。依《公司法》第

35条规定，股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的

人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让

的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同

等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。故本题正确选项为D。

30、A村的甲向B村的乙买木材，当初没有说明价格，后来到了交货和付款时木

材价格上涨，甲和乙对，'介格有异议相持不下，这时，价格应当按照（）。

A、合同订立时履行地的市场价格

B、合同履行时履行地的市场价格

C、合同订立时订立地的市场价格

D、合同履行时订立地的市场价格

标准答案：1

知识点解析：本题涉及合同价款条款确定问题。依《合同法》第62条规定，价款

约定不明确又协商不成的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。故本题选项为

Ao

31、在某合同纠纷诉讼中，被告的利害关系人提出该被告患有精神病，要求宣告被

告无民事行为能力，法院在按特别程序立案审理之前应如何处理?（）

A、中止原诉讼

R、终结原诉讼

C、暂缓原诉讼

D、延期审理诉讼案件

标准答案：1

知识点解析：本题涉及诉讼中止问题。依照《民诉意见》第193条规定，当事人的

利害关系人提出该当事人患有精神病，要求宣告该当事人无民事行为能力或者限制

民事行为能力，应由利害关系人向人民法院提出申请，由受诉人民法院按照特别程

序审理，原诉讼中止。故本题选项为A。

32、以下情况中，不属于保险人有权解除财产保险合同的是（）。

A、在合同有效期内，保险标的的危险程度增加的，被保险人未按照合同约定即使

通知保险人的

B、被保险人或受益人在未发生保险事故的情况下，谎称发生了保险事故并向保险

人提出赔偿请求

C、投保人、被保险人或受益人故意制造保险事故的

D、保险事故发生后，投保人、被保险人或受益人的伪造、变造的有关证明、资料

或者其他证据编造虚假的事故的原因或夸大损失程度

标准答案：8

知识点解析：本题涉及保险人解除财产保险合同的理由问题。依据《保险法》第

28条、第37条规定，被保险人或受益人在未发生保险事故的情况下，谎称发生了

保险事故并向保险人提出赔偿请求，保险人有权解除保险合同并不退还保险费。投

保人、被保险人或受益人故意制造保险事故的，保险人有权解除保险合同，不承担

赔偿或者给付保险金的责任，一般也不退还保险费。保险事故发生后，投保人、被

保险人或受益人的伪造、变造的有关证明、资料或者其他证据编造虚假的事故的原

因或夸大损失程度，保险人对其虚报的部分不承担赔偿或者给付保险金的责任，但

保险人不享有解除保除保险合同的权利。在合同有效期内，保险标的危险程度增加

的，被保险人按照合同约定应当及时通知保险人，保险人有权要求增加保险费或解

除合同。故本题选项为D。

33、邓某以开餐馆为由，向童某借款10万元，答应餐馆开张后2个月内还清，童

某表示同意。邓某拿到童某交付的10万元后听说炒期货赚钱容易，便用这笔钱从

事期货交易，但因判断失误，大部分资金亏损。童某得知情况后要求邓某立即还

钱，邓某称自己还款的期限是餐馆开张后2个月，现在餐馆尚未开张自己没有义务

还钱。以下表述中正确的是：

A、邓某还钱的条件未成就，邓某可以不还钱

B、邓某还钱的条件已成就，邓某应当还钱

C、邓某还钱的条件视为已成就，邓某应当还钱

D、邓某有欺诈行为，借款行为无效，邓某应当五条件向童某还钱

标准答案：4

知识点解析：邓某为了自己的利益，故意使约定的条件不成就，损害童某的利益，

应视为条件已成就，应当履行还款义务，参见《合同法》第45条第2款的规定。

34、甲乙两公司签订注册商标使用许可合同，规定甲公司许可乙公司使用其注册商

标的，该合同须履行什么法定程序？

A、经商标局核准

B、经商标评审委员会核准

C、经甲厂所在地县级以上工商行政管理机关核准

D、报商标局备案

标准答案：8

知识点解析：《商标法》第40条："商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，

许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。

被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须

在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。商标使用许可合同应

当报商标局备案。”

35、甲煤气公司与乙煤炭公司签订60万吨精煤买卖合同。约定：精煤单价150元/

吨。履行期限为1999年I月5日至2000年1月4日，每月交付5万吨。由于流

忽，双方未约定付款时间、方式及履行费用的负担。合同签订后，乙连续向甲供货

4个月，总计20万吨。但甲一直未付款，乙随即要求：甲支付前4个月货款，同

时以后8个月的供货，乙送一次货甲交付一次货款；同时，甲负担乙前四个月给甲

公司运送煤炭的运费2万元。甲公司拒绝。问乙煤炭公司是否有权停止送货，运输

费用由谁承担?（）

A、乙有权拒绝；甲公司承担

B、乙公司无权拒绝；甲公司承担

C、乙公司无权拒绝；乙公司承担

D、乙公司有权拒绝；乙公司承担

标准答案：8

知识点解析：本案中，甲、乙就履行费用的负担未作约定，但乙负责向甲供应煤

炭。在这个角度上，乙是履行义务人，因而，乙雇佣丙公司的车向甲公司运输精

煤，所花费的2万元，应由乙承担；但以后8个月的运输费用，甲、乙公司可以继

续协商解决。合同中付款时间、方式未作约定，且双方协商不成的，可依交易习惯

确定。本案中，甲、乙双方互负债务（交付煤炭、支付价款），且债务履行未规定先

后顺序，因而应同时履行，乙方在甲方履行付款义务前有权拒绝向甲交付煤炭。参

见《合同法》第61、62、66条。

36、住在A县的甲欲将位于B县的一间25平方米的房屋出售，甲与住在C县的丙

签订了房屋买卖合同，合同中约定：若双方发生争议，应当将争议提请A县法院

管辖。后双方因房屋价金而发生纠纷。现甲欲起诉，确认该买卖合同无效。下列说

法正确的是（）。

A、他应当向A县法院起诉

B、他可以向B县法院或C县法院起诉

C、他只能向B县法院起诉

D、他只能向C县法院起诉

标准答案：4

知识点解析；本题考查专属管辖。《民事诉讼法》第34条规定，因不动产纠纷提

起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。甲和乙对房屋买卖合同的约定管辖，违

反了我国法律专属管辖的规定，因此，甲应当向B县法院起诉，而不能向A县法

院或C县法院起诉。

37、甲公司在生产过程中有一技术难题始终无法解决，遂向乙公司提供材料，希望

乙公司能提出评估意见；如果评估的结果表明这一难题是无法逾越的，甲公司将放

弃这个计划，继而开发别的市场。乙公司经过科学的分析得出结论，此问题在目前

尚无法解决，甲公司应该放弃原来的市场计划。甲公司经过比较，采取了乙公司的

意见，但是，一个月以后丙公司却将这个技术难题解决。甲公司由于采用较高成本

的原料遭受较大损失，且从乙公司公布的资料中表明，甲公司的试验数据已经非常

接近，只要再坚持一周左右就可完成。甲公司要求乙公司赔偿，就此案应该如何处

理？

A、甲公司、乙公司分担损失

B、乙公司承担损失

C、甲公司自己承担损失

D、丙公司承担损失

标准答案：C

知识点解析：《合同法》第359条规定：“技术咨询合同的委托人未按照约定提供

必要的资料和数据，影响工作进度和质量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付

的报酬不得追回，未支时的报酬应当支付。技术咨询合同的受托人未按期提出咨询

报告或者提出的咨询报告不符合约定的，应当承担减收或者免收报酬等违约责任。

技术咨询合同的委托人依照受托人符合约定要求的咨询报告和意见作出决策所造成

的损失，由委托人承担，但当事人另有约定的除外。”故选项C正确。

38、某商店老板甲要派两个雇员去采购货物，但是临时人手不够，只有乙可以派

去，乙的弟弟丙刚好在场，看任务也很简单，便主动提出义务帮忙，甲也没有提出

反对，乙、丙一同上路，在途中发生车祸。乙、丙被丁驾车撞伤，经鉴定丁承担主

要责任。关于本案，下列说法错误的是：

A、丁应当对乙丙承担损害赔偿责任

B、甲应当对乙承担损害赔偿责任，之后可以向丁追偿

C、甲应当对丙承担损害赔偿责任，之后可以向丁追偿

D、甲应当对丙承担适当补偿责任，之后可以向丁追偿

标准答案:D

知识点解析：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的

解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第11条第1教的规定，雇员在从事雇佣

活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人

身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责

任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第14条第2款的规定，帮工人因

第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔

偿能力的，可以由被帮工人予以适当补偿。可以很容易得出，AB项是正确的，比

较有迷惑性的是D项，但是需要注意的是，帮工人因第三人侵权遭受人身损害的

由被帮工人予以适当补偿适用的前捉条件之一是；第三人不能确定或者没有勉偿能

力的。显然，对于侵权人是丁的情形，这是不适用的，所以D项是错误的，依题

意，当选。《人身损害偿解释》第14条规定，帮工人因帮工活动遭受人身损害

的，被帮工人应承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可

以在受益范围内予以适当补偿，但在本案中，甲没有拒绝帮工，不符合本条规定，

故C项正确，不当选。

39、以下.为H建筑公司破产案件中当事人提出的破产抵销主张。其中哪一项不能

合法成立？

A、甲工厂主张抵销33万元：“H公司收取我厂141万元预付工程款后，未履行合

同即宣告破产；在此之前，我厂有33万元给H公司的结算款，付给的汇票因填写

不当被银行退回”

B、乙工厂主张抵销51万元：“破产案件受理前，H公司欠我厂设备货款120万

元；H公司曾退回我厂一台质量不合格的机器，其已付价金为51万元，双方达成

协议按退货处理”

C、丙公司主张抵销85万元：“我公司欠H公司工程款187万元；在H公司破产宣

告后，M建材厂将其对H公司的85万元债权转移给我公司，以抵偿其欠我公司的

债务”

D、丁公司主张抵销142万元：“我公司欠H公司工程款256万元；在H公司破产

申请被受理两个月前，我公司作为保证人向银行偿付了H公司所欠的142万元债

务，，

标准答案：C

知识点解析：《企业破产法》第40条规定：债权人在破产申请受理前对债务人负

有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（1）债

务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（2）债权人已知债务

人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人

因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外；（3）债务人

的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权

的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取

得债权的除外。C选项中丙公司获得对H公司的债权时间是在H公司破产宣告

后，在时间上不符合抵销的规定，因此不能抵销。D选项中丁公司向银行偿付142

万元后享有对H公司的追偿权，从时间上看是在H公司破产申请被受理之前，所

以，D选项可以主张。

40、甲向乙借款，将自己所有的受孕母牛出质于乙，质押期间，母牛产下牛犊。对

于该牛犊下列表述正确的是（）。

A、牛自然死亡，虽然乙已对牛尽到善良管理人的义务，但根据公平原则，乙仍应

该对甲给与一定的补偿

B、假设牛遭遇雷击而死亡，则所获保险赔偿金应立即清偿甲对乙之债务

C、甲可基于牛犊所有权享有牛犊占有返还请求权

D、甲对牛犊虽享有所有权，但不享有牛犊占有返还请求权

标准答案：D

知识点解析；在质权期间，质物所生孳息，质权人享有收取权，但质物所生孳息的

所有权仍为出质人享有，但因质权人享有收取权，质物的孳息与质物处于同等的地

位，出质人的所有权受质权的限制，而不享有占有返还请求权。质权人有妥善保管

质物的义务，但只有在保管不善致使质物灭失或损害的情况下质权人才承担民事责

任。质物因灭失而取得的赔偿金，应当作为出质财产而非直接清偿。故本题选项为

Do

41、甲、乙两人发生民事纠纷，一审判决甲胜诉。乙上诉，二审法院接到报送的案

件之前，甲有转移财产的行为，必须采取财产保全，乙即向法院提出申请，对此由

谁处理?（）

A、应当由第一审人民法院采取财产保全措施

B、应当由第二审人民法院采取财产保全措施

C、应当由第一审人民法院报第二审人民法院批准后采取财产保全措施

D、情况紧急的由第一审人民法院采取财产侏全措施，情况不紧急的由第二审人民

法院采取财产保全措施

标准答案：A

知识点解析：依照《民诉意见》第103条规定，对当事人不服一审判决提出上诉的

案件，在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、毁损、出卖

财产的行为，必须采取财产保全措施的，由第一审人民法院依当事人申请或依职权

采取。第一审法院制作的财产保全的裁定应及时报送第二审法院。故本题选项为

Ao

42、王岚，16岁，高中学生。其外祖父去世时，曾在遗崛中指明，给王岚25万元

购买一处房屋，但未指定由谁来购买。王岚的父亲便以王岚的名义用该25万元买

了一套商品房，下列论述正确的是哪一项?（）

A、王岚的父亲所为的代理属于法定代理

B、王岚的父亲所为的代理属于委托代理

C、王岚的父亲所为的代理属于指定代理

D、王岚的父亲所为的代理属于无权代理

标准答案：A

知识点解析：王岚为未成年人，其父为王岚的法定代理人，购买房屋的行为属于重

大法律行为，故应由其法定代理人代理。依据《民法通则》第64条规定，本题选

项应为Ao

43、腾龙公司与瑞丰公司签订液化气买卖合同。约定液化气单价每吨150元，共

60万吨。履行期限从2004年1月1日到2006年6月30日，每月交付2万吨。双

方因疏忽未约定付款时间、方式和履行费用的负担。合同签订后，瑞丰连续向腾龙

供货四个月及运费两万元，总计8万吨。但腾龙未付款，瑞丰要求腾龙支付前四个

月的货款，同时要求以后每送一次支付一次货款。腾龙拒绝。请问此时瑞丰是否有

权停止送货，运费由何方负担？（）

A、瑞丰有权停止送货，腾龙承担运费

B、瑞丰无权停止送货，腾龙承担运费

「、瑞丰有权停止送货.瑞丰承担运费

D、瑞丰无权停止送货，瑞丰承担运费

标准答案：c

知识点解析：依《合同法》第62条和第66条规定，本案中，腾龙、瑞丰应当同时

履行，故瑞丰有同时履行抗辩权；运费约定不明，应当由履行义务人瑞丰负担，故

C项当选。

44、张林是某有限责任公司的股东，经过其他股东的同意，张林决定要对外转让自

己在该有限责任公司的全部财产份额。但此时，另两名股东张耀和刘铮都主张行使

股东的优先购买权，两人协商不成，此时应如何处理？（）

A、由股东会决定由张耀或者刘铮行使优先购买权

B、由张林决定出售给张耀和刘铮中的一人

C、按照公司成立时张耀和刘铮的出资比例来行使优先购买权

D、按照转让时各自的出资比例行使优先购买权

标准答案：D

知识点解析：根据《公司法》第72条的规定，本题中该公司章程未对股权转让作

出特别规定，因此应当设照公司法的规定来确定优先购买权的行使规则，即在张耀

和刘铮协商不成时，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权，因此本题的正确

答案是D。

45、某小学组织春游，队伍行进中某班班主任张某和其他教师闲谈，未跟进照顾本

班学生。该班学生李某私自离队购买食物，与小贩刘某发生争执被打伤。对李某的

人身损害，下列哪一说法是正确的?（2009年试卷三第23题）

A、刘某应承担赔偿责任

13、某小学应承担赔偿责任

C、某小学应与刘某承担连带赔偿责任

D、刘某应承担赔偿责任，某小学应承担相应的补充赔偿责任

标准答案：D

知识点解析：根据《侵双责任法》第40条的规定：“无民事行为能力人或者限制民

事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间。受到幼儿园、学

校或者其他教育机构以外的人员人身损害的。由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学

校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。”可知，本题中，

刘某将李某打伤，侵犯了李莱的身体权和健康权，亳无疑问应当承担赔偿责任。作

为对未成年人负有教育、管理、保护义务的学校，其教师张某在学生春游期间，未

照顾学生，致使李某被打伤，张某存在过错，而张某的行为属于职务行为，所以张

某的过错应认定为学校的过错，学校应承担相应的补充赔偿责任。据此，选项D

正确，选项ABC错误。

46、某外国公司在向我国政府申请设立外资企业时，存在以下情况，请问其中哪一

项违反了我国法律的规定？

A、该外资企业由申请人独家出资设立

B、申请人要求将该外资企业登记为有限责任公司

C、申请人声明该外资企'小将采用先进技术和设备,但其产品仅有40%出口

D、申请人声明该外资企业的各项保险将向中国境外的保险公司投保

标准答案：D

知识点解析：根据《外资企'业法》第2条规定：本法所称外资企业是指依照中国有

关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业在

中国境内的分支机构。第3条第1款规定，设立外资企业必须有利于中国国民经

济的发展。国家鼓励举办产品出口或者技术先进的外资企.业。第8条规定，外资

企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。根据以上规

定，选项A、B、C符合中国法律规定，不当选。第16条规定，外资企业的各项保

险应当向中国境内的保险公司投保。故选项D不符合中国法律规定，当选。

47、四方公司与海通公司因合同纠纷进行诉讼，一审判决海通公司胜诉。四方公司

不服，提起上诉。在第二审程序中，海通公司分立为海鸥公司和海洋公司。在此情

况下，二审法院应如何处理？

A、将案件发回原审法院重审

B、将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解，调解不成，发回重审

C、将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解或者判决，不必发回重审

D、仍将海通公司列为当事人，进行调解或者判决，执行程序中再裁定海鸥公司和

海洋公司为被执行人

标准答案：c

知识点解析：《民诉意见》第189条规定，在第二中程序中，作为当事人的法人或

者其他组织分立的，人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼

人；合并的，将合并后的法人或者其他组织列为当事人。不必将案件发还原审人民

法院重审。因此，本题中在二审阶段，海通公司分立为海鸥公司和海洋公司，二审

法院应该将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解或者判决，不必发回重

申。本题的正确答案是C。

48、甲在乙承包的水库游泳，乙的雇工丙、丁误以为甲在偷鱼苗将甲打伤。下列哪

一说法是正确的？

A、乙、丙、丁应承担连带责任

B、丙、丁应先赔偿甲的损失，再向乙追偿

C、只能由丙、丁承担连带责任

D、只能由乙承担赔偿责任

标准答案:A

知识点解析：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解

释》第9条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；

雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连

带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称，从事雇佣活动'，是指从事雇主授权或

者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其

表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为，从事雇佣活

动，。”本题中，乙的雇工丙、丁在从事雇佣活动的过程中致甲损害，本应由雇主乙

承担赔偿责任，但雇工丙、丁故意打伤甲属于故意致人损害，故丙、丁应与雇主乙

承担连带责任。正确答案应当是A。

49、甲到乙医院做隆鼻手术效果很好。乙为了宣传，分别在美容前后对甲的鼻子进

行拍照（仅见鼻子和嘴部），未经甲同意将照片发布到丙网站的广告中，介绍该照片

时使用甲的真实姓名。丙网站在收到甲的异议后立即作了删除。下列哪一说法是正

确的？

A、乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权，应承担连带赔偿责任

B、乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权，应承担按份赔偿责任

C、乙医院侵犯了甲的姓名权

D、乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权和肖像权，但丙网站可免于承担赔偿责任

标准答案：C

知识点解析：《侵权责任法》第36条规定，网络用户、网络服务提供者利用网络

侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。网络用户利用网络服务实施侵权行为

的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网

络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户

承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，

未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。本案中，乙医院未经甲同意使用

甲的姓名，侵犯了甲的姓名权，但是丙网站在收到甲的异议后立即做了删除，故丙

网站无须承担赔偿责任。就此，可以判断出本题只有C选项正确，当选。乙医院

分别在美容前后对甲的鼻子进行拍照（仅见鼻子和嘴部），乙医院未经甲同意发布该

照片到丙网站的广告中，但是，因为该照片是局部的，且一般人难以辨认出照片上

是谁，故乙医院并没有侵犯甲的肖像权。

50、甲公司与乙公司签订一份专利实施许可合同，约定乙公司在专利有效期限内独

占实施甲公司的专利技术，并特别约定乙公司不得擅自改进该专利技术。后乙公司

根据消费者的反馈意见，在未经甲公司许可的情形下对专利技术做了改进，并对改

进技术采取了保密措施。下列哪一说法是正确的？

A、甲公司有权自己实施该专利技术

B、甲公司无权要求分享改进技术

C、乙公司改进技术侵犯了甲公司的专利权

D、乙公司改进技术属于违约行为

标准答案：B

知识点解析：《合同法》第343条规定：“技术转让合同可以约定让与人和受让人

实施专利或者使用技术秘密的范围，但：不得限制技术竞争和技术发展。''据此，

甲公司与乙公司的约定无效，乙公司有权改进技术，所以，选项C、D错误。《合

同法》第354条规定：“当事人可以按照互利的原贝］,在技术转让合同中约定实施

专利、使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，

依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无

权分享。”本题中，甲公司与乙公司对改进的技术成果的分享办法未作约定，甲公

司无权分享乙公司改进技术。所以，选项A错误，选项B正确。综上，本题正确

答案为B。

二、多项选择题（本题共40题，每题7.0分，共40

分。）

51、关于必要共同诉讼与普通共同诉讼的区别，下列哪些选项是正确的?（2007年试

卷三第87题）

标准答案：A,B

知识点解析：《民事诉讼法》第53条第1款是对必耍共同诉讼人和普通共同诉讼

人的规定。必要共同诉讼的诉讼标的是共同的，普通共同诉讼的诉讼标的是同种类

的。因此，选项A是正确的。必要共同诉讼的诉讼标的是共同的，实质上，必要

共同诉讼人与对方当事人之间只存在一个共同的民事法律关系，因此，只有一个诉

讼标的。例如，在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，其他继承人应当作为必

要共同原告参加诉讼，必要共同原告与对方当事人之间只存在一个共同的民事法律

关系，即只有一个诉讼标的。普通共同诉讼的诉讼标的是同一种类的，实质上，普

通共同诉讼人与对方当事人之间存在若干个民事法律关系，诉讼标的有若干个，人

民法院将这若干个民事法律关系予以合并审理只是为了节约时间、费用，避免法院

对同类性质的纠纷作出相互矛盾的判决。综上，选项B关于必要共同诉讼的诉讼

标的只有一个，普通共同诉讼的诉讼标的有若干个的说法是正确的。诉讼请求是

基于民事法律关系而向法院提出作出特定裁判的请求。不管在必要共同诉讼中，还

是在普通共同诉讼中，诉讼请求的多少是由当事人请求法院作出裁判的对象的多少

而定的。诉讼标的与诉讼请求之间并不是一一对应的关系，不是说一个诉讼标的只

能对应一个诉讼请求，一个诉讼标的有可能与多个诉讼请求相对应。通常来讲，原

告也会针对诉讼标的提出多项诉讼请求。例如，甲企业向乙企业购买冰箱一批，后

甲企业认为冰箱不符合合同约定的质量要求，如果乙企业已经分立为丙企业和丁企

业，此时，应当将丙企业和丁企业作为必要共同被告，双方当事人之间的诉讼标的

是买卖法律关系，但甲企业可以提出返还货款的诉讼请求，还可以提出退还货物的

诉讼请求，等等。也就是说，尽管本案只有一个诉讼标的，被告丙企业和丁企业为

必要共同诉讼人，但原告甲企业可以提出两项以上的诉讼请求。因此，选项C关

于必要共同诉讼的诉讼请求只有一个，普通共同诉讼的诉讼请求有若干个的说法是

错误的。根据《民事诉讼法》第53条第2款的规定，共同诉讼的一方当事人对诉

讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共

同诉讼人发生效力；对诉讼标的没有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为对其他

共同诉讼人不发生效力。由此可见，在必要共同诉讼中，采取的是协商一致的原

则，协商一致的诉讼行为对全体有效。但这并不是说必要共同诉讼中共同诉讼人的

诉讼行为必须一致，只是说如果某必要共同诉讼人的诉讼行为未经其他共同诉讼人

承认，不对其他共同诉讼人发生效力。在普通共同诉讼中，任何一个人的诉讼行

为，对其他共同诉讼人都没有约束力，而是各自对自己的诉讼行为负责。普通共同

诉讼中共同诉讼人的诉讼行为不需要一致。因此，选项D是错误的。［陷阱点拨］

本题难度最大的是选项B和选项C。考生应当注意的是，必要共同诉讼中只存在

一个共有的民事法律关系，所以必要共同诉讼只有一个诉讼标的。而普通共同诉讼

中存在多个同种类的民事法律关系，所以普通共同诉讼存在多个诉讼标的。很多考

生根据必要共同诉讼只有一个诉讼标的，推出必要共同诉讼也只有一个诉讼请求，

根据普通共同诉讼有若干个诉讼标的，推出普通共同诉讼有若干个诉讼请求，这种

认识是错误的。应当注意的是，诉讼请求与诉讼标的之间并不存在一一对应关系，

一个诉讼标的可能会对应多个诉讼请求。诉讼请求的多少主要取决于当事人请求法

院裁判的对象的多少。

52、宋江与林冲自从梁山一别后，多年没有联系，一日，居住于乙市的宋江偶然想

起林冲曾经欠其5000元还没有还。遂找到林冲的住所地甲市，发现林冲早在2年

前已经离开甲市，并且家人也不知道他现在何方。宋江遂提起诉讼，要求林冲还

钱,对此，下列说法正确的是：

标准答案：1,4,8

知识点解析《民事诉讼法》第23条：”下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管

辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：（一）对

不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；（二）对下落不明

或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；（三）对被劳动教养的人提起的诉

讼；（四）对被监禁的人提起的诉讼。”由此要注意，只有对下落不明人提起的有关

身份关系的诉讼才是属于原告住所地人民法院管辖，而本案并不是身份关系的诉

讼，因此，仍然应当是被告住所地人民法院管辖。D项没有法律依据，是否受理依

据的是《民事诉讼法》第108条。第84条：”受送达人下落不明，或者用本节规

定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十口，即视为送

达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。”由此，C项正确。《最高人民法

院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第1条：“基层人民法院根据《中

华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定审理简单的民事案件，适用本规

定，但有下列情形之一的案件除外：（一）起诉时被告下落不明的；