国家司法考试（卷三）模拟试卷265

国家司法考试（卷三）模拟试卷265

一、单项选择题（本题共50题，每题7.0分，共50

分。）

1、在中国法院审理的某票据纠纷中，与该票据相关的法律行为发生在中国，该票

据付款人为甲国某州居民里斯。关于里斯行为能力的法律适用，根据我国相关法律

规定，下列哪一判断是正确的?（2010年试卷一第38题）

A、应适用与该票据纠纷有最密切联系的法律

B、应适用里斯住所地的法律

C、如依据中国法里斯具有完全行为能力，则应认定其具有完全行为能力

D、如关于里斯行为能力的准据法无法查明，则应驳回起诉

标准答案：C

知识点解析：我国《票据法》第96条规定：“票据债务人的民事行为能力，适用其

本国法律。票据债务人的民事行为能力，依照其本国法律为无民事行为能力或者为

限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力的，适用行为地法律。”

本题中票据行为能力人里斯是甲国人，其行为能力应适用本国法。当事人本国法可

以依据国籍，也可以依据住所地，这需要结合题意，票据行为地是中国，假设里斯

依据其本国法有行为能力，自然应判定其有完全行为能力，假设里斯依据其本国法

无行为能力，若依据行为地法即中国法有行为能力，仍应认为其具有完全行为能

力，C项最为符合题意。同时可以排除A、B两项。《涉外民事关系法律适用法》

第10条第2款规定，不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民

共和国法律。可见，如关于里斯行为能力的准据法无法查明，应适用我国法律，而

不是驳回起诉。

2、甲、乙、丙中国企业代表国内某食品原料产业向商务部提出反倾销调查申请，

要求对原产于A国、B国、C国的该原料进行相关调查。经查，商务部终局裁定确

定倾销成立，对国内产业造成损害，决定征收反倾销税。根据我国相关法律规定，

下列哪一说法是正确的。（2011年试卷一第42题）

A、反倾销税的纳税人是该原料的出口经营者

B、在反倾销调查期间，商务部可以建议进口经营者作出价格承诺

C、终裁决定确定的反倾销税额高于已付或应付临时反倾销税或担保金额的，差额

部分不予征收

D、终裁决定确定的反倾销税额低于已付或应付临时反倾销税或担保金额的，差额

部分不予退还

标准答案：C

知识点解析：我国《反倾销条例》第40条规定：“反倾销税的纳税人为倾销进口产

品的进口经营者。”A项认为反倾销税的纳税人是该原料的出口经营者，是错误

的。同法第31条规定：”倾销进口产品的出口经营者在反倾销调查期间，可以向

商务部作出改变价格或者停止以倾销价格出口的价格承诺。商务部可以向出口经营

者提出价格承诺的建议。商务部不得强迫出口经营者作出价格承诺。”商务部是建

议出口经营者而不是进口经营者作出价格承诺，因此B项说法是错误的。同法第

43条第3款规定：“终裁决定确定的反倾销税，高于已付或者应付的I临时反倾销

税或者为担保目的而估计的金额的，差额部分不予收取；低于己付或者应付的临时

反倾销税或者为担保目的而估计的金额的，差额部分应当根据具体情况予以退还或

者重新计算税额。”D项认为终裁决定确定的反倾销税额低于已付或应付临时反倾

销税或担保金额的，差额部分不予退还，是错误的。C项说法与上述法条一致，故

正确。

3、关于企业法人对其法定代表人行为承担民事责任，下列哪一表述是正确的？

A、仅对其合法的经营行为承担民事责任

B、仅对其符合法人章程的经营行为承担民事责任

C、仅对其以法人名义从事的经营行为承担民事责任

D、仅对其符合法人登记经营范围的经营行为承担民事责任

标准答案：C

知识点解析：企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责

任。《合同法》第50条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限

订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。最

高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》（以下简称

《合同法解释（一）》）第10条也规定，代表人超越经营范围的，该合同原则上有

效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。因

此，只要企业法人的法定代表人以法人名义从事经营活动，即使超越法人章程及内

部权限，只要第三人为善意，也应认定企业法人对其法定代表人的越权行为承担责

任。所以选C项。并且，如果法定代表人在企业法人的授权下从事违法经营活

动，企业法人应承担民事责任，故此A项错误。

4、关于缓刑，下列哪一选项是错误的？

A、对于累犯不适用缓刑

B、对于危害国家安全的犯罪分子，不适用缓刑

C、对于数罪并罚但宣告刑为3年以下有期徒刑的犯罪分子，可以适用缓刑

D、虽然故意杀人罪的法定最低刑为3年有期徒刑，但只要符合缓刑条件，仍然可

以适用缓刑

标准答案：B

知识点解析：根据《刑法》第74条的规定，对于累犯，不适用缓刑。所以A项正

确。第72条规定，对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分

子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。由于

刑法中各种减轻、免除处罚规定的存在，数罪并罚和故意杀人罪最后的宣告刑都有

可能为3年以下，所以两者都有能够适用缓刑的可能，CD均正确。刑法中并未明

确规定危害国家安全的犯罪分子不可适用缓刑，所以B项错误。本题为选非题，

应当选B。

5、下列哪一行为可以构成使用假币罪？

A、甲用总面额I万元的假币参加赌博

B、甲(系银行工作人员)利用职务上的便利，以伪造的货币换取货币

C、甲在与他人签订经济合同时，为显示自己的经济实力，将总面额20万元的假

币冒充真币出示给对方看

D、甲用总面额10万元的假币换取高某的1万元真币

标准答案：A

知识点解析：《刑法》第173条规定:“明知是伪造的货币而持有、使用，数额较大

的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金;数

额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金;数

额特别巨大的，处十年以上有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收

财产。”这里的“使用”既可以合法的方式使用假币，例扣持假币去商店购物。也可

以是以非法的方式使用假币，例如持假币参与赌博。B项构成《刑法》第171条第

2款金融工作人员以假币换取货币罪。C项中甲的行为不构成使用假币，但不排除

非法待有假币。D项实质是甲出售假币，构成《刑法》第171条第1款出售假币

罪。

6、甲的汽车被盗。第二日，甲发现乙开的是自己的汽车(虽然更换了汽车号牌仍可

认出)，遂前去拦车。在询问时，乙突然将车开走。甲追了一段路未追上，遂向公

安机关陈述了这一事实，耍求公安机关追究乙的法律责任。甲这一行为的法律性质

是什么？

案

A报

、

告

B控

、

报

c举

、

送

D杯

、

标准答案：B

知识点解析：报案是指单位或个人发现有犯罪事实发生，向公安机关、人民检察

院、人民法院揭露和报告的行为。举报是指单位或者个人向公安机关，人民检察

院、人民法院检举、揭发犯罪嫌疑人及其犯罪事实的行为。控告是指被害人就其人

身权利、财产权利遭受不法侵害的事实及犯罪嫌疑人的有关情况，向公安司法机关

进行揭露与告发，要求依法追究其刑事责任的诉讼行为。报案与控告的区别在于报

案不能明确提供犯罪嫌疑人的详细情况，控告和举报的区别在于控告是由受所控罪

行直接侵害的人提出，举报则绝大多数是与案件无直接利害关系的单位和个人。因

此A、C不是正确选项。根据《刑事诉讼法》第63条规定，对于有下列情形的

人，任何公民都可以立即扭送公安机关、人民检察院或者人民法院处理:⑴正在实

行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的;(2)通缉在案的;(3)越狱逃跑的;(4)正在被追捕

的。显然，甲的行为并非扭送，故本题应选B

标准答案：8

知识点解析：本题的考点在于有限责任公司董事会的组成及董事的职责的普通规

定，以及国有企业作为友资主体时的特殊规定。董事会是有限责任公司的业务执行

机关，享有业务执行权和日常经营的决策权。它是一般有限责任公司的必设机关和

常设机关。《公司法》第45条第2款规定，2个以上的国有企业或者2个以上的

其他国有投资主体投资没立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代

表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由

公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。该公司只有一

个国有投资主体，董事会成员中可以没有职工代表，A选项描述错误。《公司法》

第46条规定，董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届

满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会

成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规

和公司章程的规定，履行董事职务。根据本条的规定，选项B错误，选项D是正

确选项。根据《公司法》第52条第4款规定，董事、高级管理人员不得兼任监

事。选项C错误。选项D是对第46条末款的重述，所以本题的答案为D。

10、学生甲在上学途中捡到高级文件夹一个（价值500元），内装文件若干，失主律

师乙在学校附近张贴一字条，称“归还者酬金200元”，甲看到后找到乙，要求300

元酬金，否则不予返还，关于本案，下列说法中正确的是：

A、甲应当无偿归还拾得物，因为我国《民法通则》规定“拾得遗失物应当归还失

主”

B、甲归还遗失物后，有权取得200元的报酬

C、如果甲将此文件夹据为已有；拒不返还，则乙有权向法院提起违约之诉

D、乙如果同意给付300元的酬金，对甲而言，另外的100元属于不当得利

标准答案：2

知识点解析：《物权法》第112条：“权利人领取遗失物时，应当向拾得人或者有

关部门支付保管遗失物等支出的必要费用。权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物

时应当按照承诺履行义务。拾得入侵占遗失物的，无权请求保管遗失物等支出的费

用，也无权请求权利人按照承诺履行义务。''所以选项A错误，B正确。根据《民

通意见》第94条的规定，拾得人将拾得物据为己有，拒不返还而引起诉讼的，应

当按照侵权之诉处理，据此，选项C错误。所谓不当得利，是指没有合法的根据

使他人受损而自己获益的行为，本题中，如果乙表示同意给付300元，就表明甲、

乙之间形成了合意，另外的100元就不构成不当得利，故D项错误。

II、某股份有限公司因监事会成员任期届满，重新选任监事，需对章程中有关记载

事项予以变更。依照公司法的规定，就该股份有限公司修改章程时须遵守的规定说

法错误的是：

A、重新选举的监事会中必须有公司职工代表

B、该股份有限公司董事会应于股东大会会议召开20日以前将章程修改提议通知

各股东

C、该股份有限公司章程的修改决议，必须经出席股东大会的股东所持表决权的

2/3以上表决通过

D、单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，可以在股东大会召开五日前提出

临时提案并书面提交董事会

标准答案：8

知识点解析：《公司法》第118条：“股份有限公司设监事会，其成员不得少于三

人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不

得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过

职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事会设主席一人，可以设

副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持

监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和

主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事

共同推举一名监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。本

法第53条关于有限责任公司监事任期的规定，适用于股份有限公司监事。“A项说

法正确。第105条：“召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的

事项于会议召开二十日前通知各股东..临时股东大会应当于会议召开十五日前通知

各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开三十日前公告会议召开的时间、地点

和审议事项。单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召

开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其

他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职

权范围，并有明确议题和具体决议事项。股东大会不得对前两款通知中未列明的事

项作出决议。无记名股票持有人出席股东大会会议的，应当于会议召开五日前至股

东大会闭会时将股票交存于公司。''根据本条第1、2款，B项说法正确，而D项错

误。第104条第2款：“股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过

半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以

及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表

决权的三分之二以上通过。'匕项说法正确。

12、甲生前立遗嘱将一件古玩赠给乙，甲死后乙表示接受遗赠，在遗产分割前乙死

亡，应如何处理该古玩。（）

A、该古玩由甲子女继承

B、该古玩由乙子女继承

C、将古玩出售，由甲、乙子女共同继承价款

D、如甲子女同意，可让乙子女继承

标准答案：2

知识点解析：本题涉及转继承问题。转继承是指被继承人死亡后，遗产分割之前，

继承人或受遗赠人死亡的，由继承人的子女或受遗赠人的子女继承的问题。故本题

选项为B。

13、甲公司向乙公司购买一批家具，现履行期尚未开始，但乙公司明确表示因技术

人员流失，该批家具无法制造，若甲公司解除合同，则不正确的是（）。

A、解除合同的通知到达乙公司时合同解除

B、解除合同的通知应经乙公司同意时合同解除

C、甲公司也可以等履行期限届至后要求乙公司承担违约责任

D、甲公司可直接要求乙公司承担违约责任

标准答案：2

知识之解析：本题涉及预期违约问题。依《合同法》第94条、第96条、第97

条、第108条规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示不履行合同主要债

务的，另一方可以通知对方解除合同，合同自通知到达对方时解除。合同解除后，

受损失方有权要求对方J6偿损失，可要求其承担违约责任。如合同一方当事人未要

求对方承担预期违约责任，则在合同期限届至后当然还可以要求对方承担履行不能

的违约责任。该主张是合同效力的应有之意。故本题选项为B。

14、甲向首饰店购买钻石戒指二枚，标签标明该钻石为天然钻石，买回后即被人告

知实为人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉，历时一年零六个月，未果。现甲欲以欺

诈为由诉请法院撤销该买卖关系，其主张能否得到支持？

A、不可以，因已超过行使撤销权的一年期间

B、可以，因首饰店主观上存在欺诈故意

C、可以，因未过两年诉讼时效

D、可以，因双方系因重大误解订立合同

标准答案：1

知识点解析：解答本题首先需要判定该行为的效力瑕疵。《合同法》第54条第2

款规定：“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况

下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”首饰店

将人造钻石标为“天然钻石”，构成欺诈，甲对此享有撤销权。但甲的主张不能获得

支持，因为《合同法》第55条规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有

撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；（二）

具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。“木

案适用第1项。《合同法解释（一）》第8条规定：“《合同法》第55条规定的，1

年'、第75条和第104条第2款规定的，5年，为不变期间，不适用诉讼时效中止、

中断或者延长的规定。”所以A正确。

15、有关除权判决法律后果的说法不正确的是：（）

A、被除权的票据失去效力

B、自判决作出之日起，申请人有权向支付人请求支付

C、公示催告程序即告终结

D、利害关系人如果对除权判决有异议，可以另行起诉

标准答案：B

知识点解析：自判决公告之日起，申请人有权向支付人请求支付。

16、下列哪一情形，不能引起必要共同诉讼？

A、甲驾车不慎将停正路边的乙，丙共同拥有的一辆载货卡车撞毁，乙遂向人武法

院起诉甲请求具赔偿损失

B、某贸易公司借用一机械厂的合同专用章与某商场签订一份购销合同，后贸易公

司因未能履约而被商场诉至人民法院

C、甲、乙分别租用了丙的一套住房，但均拒付租金，丙以甲乙为被告起诉到人民

法院

D、张某、王某、李某三人台伙成立一家生产家具的工厂，因与广大公司发生合同

纠纷，该工厂遂向人民法院起诉广大公司

标准答案：4

知识点解析：《民事诉讼法》第53条：当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼

标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人

同意的，为共同诉讼。共同诉讼的一方当串人对诉讼标的有共同权利义务的，其中

一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力；对诉讼标的

没有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。必要

共同诉讼是指当事人一方或者双方为内人以上，诉讼标的是共同的，法院必须合并

审理并在裁判中对诉讼标的合一确定的诉讼。在乙项情形卜，这可以构成普通共同

诉讼，因为他们的诉讼标的是同一种类的，而不是共同的。《民诉意见》第47

条：“个人合伙的全体台伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的

字号的，应在法律文书中注明登已的字号，全体合伙人可以推选代表人；被推选的

代表人，应山全体合伙人出具推选书。”D项构成必要共同诉讼。《民诉意见》第

52条：“借用'业务介绍信，合同专用章，盖章的空白合同书或者银行账户的，出借

单位和借用人为共同诉讼人。”B项构成必要共同诉讼。《民诉意见》第56条：

“共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉

讼人。”A项构成必要共同诉讼。

17、2002年8月，户口在甲区的张甜为做生意向户口在乙区的李密借款10万元，

约定于2003年12月底之前归还。后张甜因犯抢劫非，于2004年1月被丙区人民

法院判处有期徒刑5年并关押在丙区监狱服刑。此外，自2004年1月起，李密即

开始在丁区居住。2005年3月，李密决定向人民法院起诉，要求张甜偿还所借的

10万元钱，李密应当向下列哪一个人民法院起诉?()

A、甲区人民法院

B、乙区人民法院

C、丙区人民法院

D、丁区人民法院

标准答案：8

知识点解析：根据《民事诉讼法》第23条第(四)项的规定，对被监禁的人提起的

诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经

常居住地人民法院管辖。至起诉时止，李密已在丁区居住一年以上，因此丁区为李

密的经常居住地，故选项D正确。这里需要注意与最高人民法院《民诉意见》第8

条的区别，即双方当事人都被监禁或者被劳动教养的，由被告原住所地人民法院管

辖.被告被监禁或者被劳动教养1年以上的，由被告被监禁地或被劳动教养地人民

法院管辖。

18、甲是现役军人，乙是一般的工人。双方于1997年登记结婚。2002年1月乙生

一女孩。此后，两人经常吵架。2004年2月，乙又生一女孩。由于甲封建思想严

重，重男轻女。在乙生育两个女孩之后，经常没事找事与乙吵架，最终甲以夫妻感

情破裂，性格不合为由于2005年I月向法院起诉，要求离婚。下列说法正确的有

（）

A、因为甲封建思想严重，法院不应受理

B、因为甲是现役军人，法院不应受理

C、因为乙生育第二个孩子不到1年，法院不应受理

D、因为乙不同意离婚，法院不应受理

标准答案：4

知识点解析：离婚自由是指夫妻有依法解除婚姻关系的自由。但是，如果一方有离

婚的意愿，而另一方不愿意离婚，那么要求解除婚姻关系一方的自由权利就只能表

现为一种诉权，即提起离婚诉讼的自由权。在一股情况下，离婚诉讼是自由的，即

婚姻关系的任何一方都有权向法院提出离婚请求，以实现离婚自由的权利。但为了

稳定特殊人群的婚姻关系和保护特殊人群的身心健康，根据《婚姻法》第33条、

第34条的规定，离婚中的特殊保护有两种情况：一是现役军人的配偶要求离婚，

须得军人同意，但军人一方有重大过错的除外。二是女方在怀孕期间、分娩后1年

内或中止妊娠后6个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的或人民法院认为确

有必要受理男方离婚请求的，不在此限。如果甲因封建思想提出离婚、或乙坚决不

同意离婚，法院都应先受理甲的离婚请求，然后再依法进行调解或判决双方离婚或

不离婚；而甲自己是现发军人，对方是一般的工人，军人一方提出离婚，不应受

、,须得军人同意”的限制，法院应作为一般的离婚诉讼予以受理。而女方乙生育第一

个女孩不到1年，男方甲不得提出离婚。综上，本题中的选项ABD都是错误的，

只有选项C正确。

19、甲公司向乙公司签发一张银行承兑汇票，由于甲公司财务人员的疏忽，汇票上

的中文大写金额与阿拉伯数码金额不一致，乙公司也未注意到该问题，将汇票背书

转让给丙公司，以下说法正确的是（）

A、甲公司不应向乙公司承担票据责任

B、甲公司应向丙公司承担票据责任

C,乙公司应向丙公司承担票据责任

D、应修改汇票上的错误金额，并在修订处签章

标准答案：1

知识点解析：《票据法》第8条规定：“票据金额以中文大写和数码同时记载，二

者必须一致，二者不一致的，票据无效。”根据该条规定，票据金额大小写记载不

一致的，票据无效，票据无效，票据上的签章人均不承担票据责任，所以A选项

正确。（提示：甲公司不应向乙公司承担票据责任，也不应向丙公司承担票据责任）

20、某甲因投毒被提起公诉，下列人员中，谁不能被其委托为辩护人?（）

A、甲从事律师工作的弟弟

B、甲的父母

C、有犯罪嫌疑但尚未被立案侦查的律师谢某

D、处于缓刑期间的律师孙某

标准答案：8

知识点解析：《刑事诉讼法》第32条规定：“犯罪嫌疑人、被告人可以委托律师，

人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐纳人，犯罪嫌疑人、被告人的监护

人、亲友担任辩护人。正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人不得担

任辩护人”。据此，本题中，处于缓刑期间的律师孙某不能担任某甲的辩护人，故

选项D入选。至于选项C中，虽然谢某有犯罪嫌疑但并未被剥夺、限制人身自

由，也没有被执行刑罚，因而是可以担任辩护人的。

21、北京某国有企业因经济不景气，生产的产品滞销而导致资金困难，到2002年

1月已无力偿还到期债务，其债权人向人民法院申请该国有企业破产。人民法院受

理了该案件，经审理后裁定宣告该企业破产，井成立了清算组，问以下清算组的哪

种行为是不符合法律规定的：

A、清算组发现北京食品加工厂尚欠该国有企业50万元，遂向食品加工厂提出偿

还的请求

B、该国有企业和上海糖业公司互负到期债务100万元，上海糖业公司提出抵销彼

此债务，清算组认为该诋销符合法定条件，故同意抵销

C、在清算时，清算组认为原债权人会议主席未恪尽职守而重新指定了新的债权人

会议主席

D、清算组执行已经债权人会议讨论通过的该破产企业的财产分配方案

标准答案:4

知识点解析：本题考查清算组的职责。依据《最高人民法院关于审理企业破产案件

若干问题的规定》第50条规定：”清算组的主要职责是：（一）接管破产企业。向破

产企业原法定代表人及留守人员接收原登记造册的资产明细表、有形资产清册，接

管所有财产、账册、文书档案、印章、证照和有关资料。破产宣告前成立企业监管

组的，由企业监管组和企业原法定代表人向清算组进行移交。（二）清理破产企业财

产，编制财产明细表和资产负债表，编制债权债务清册，组织破产财产的评估、拍

卖、变现；（三）回收破产企业的财产，向破产企业的债务人、财产持有人依法行使

财产权利；（四）管理、处分破产财产，决定是否履行合同和在清算范围内进行经营

活动。确认别除权、抵销权、取回权；（五）进行破产财产的委托评估、拍卖及其他

变现工作；（六）依法提出并执行破产财产处理和分配方案；（七）提交清算报告；（八）

代表破产企业参加诉讼和仲裁活动；（九）办理企业注销登记等破产终结事宜；（十）

完成人民法院依法指定的其他事项。”选项B、D分别符合第（三）、（四八（六）项规

定。而清算组无权指定债权人会议主席，依据该规定的第39条第2款规定和第42

条，只有人民法院和债权人会议才有权指定债权人会议主席，故选项C中清算组

的行为不符合法律规定。

22、根据民事诉讼法的规定，我国法院与外国法院可以进行司法协助，互相委托，

代为一定的诉讼行为。但在下列哪项情况下，我国法院不应予以驳回或说明理由退

回外国法院？

A、委托的事项同我国的主权安全不相容的

B、依据我国法律将作出不同处理的

C、违反我国法律的基本准则或者中国国家、社会利益的

D、外国法院委托我国法院代为送达法律文书，未附中文译本的

标准答案：2

知识点.析：《民事诉讼法》第262条：根据中华人民共和国缔结或者参加的国际

条约，或者按照互惠原则，人民法院和外国法院可以相互请求，代为送达文书、调

查取证以及进行其他诉讼行为。外国法院请求协助的事项有损于中华人民共和国的

主权、安全或者社会公共利益的，人民法院不予执行。第264条：外国法院请求人

民法院提供司法协助的请求书及其所附文件，应当附有中文译本或者国际条约规定

的其他文字文本。人民法院请求外国法院提供司法协助的请求书及其所附文件，应

当附有该国文字译本或者国际条约规定的其他文字文本。依此，在A、C、D项三

种情况下，我国法院都应予以驳回或说明理由退回外国法院，而对于依我国法律将

作出不同处理的事项，我国法院自应当依法提供司法协助，而不能因此拒绝。

23、甲超市与乙食品厂签订买卖合同。约定：乙食品厂应在农历八月十五口前两

周，向甲超市交付各色月饼1万盒。依照我国《合同法》有关规定，下列陈述错误

的是：

A、如乙食品厂发生重大火灾，致乙食品厂机器及全部成品、原料烧毁，则甲超市

有权解除合同

B、如乙食品厂发生重大火灾，致乙食品厂机器严重损坏，乙食品厂要推迟1个月

履行合同，甲超市有权解除合同

C、如乙食品厂发生重大火灾，致乙食品厂不能按时交货，甲超市有权解除合同，

但因该损失系不可抗力所致，故甲超市无权要求食品厂赔偿损失

D、如乙食品厂发生重大火灾，致乙食品厂机器及产品严重受损，乙食品厂仅能按

时交付6000盒各色月饼，甲超市应当接受，不得解除合同

标准答案：4

知识点解析：设乙食品厂发生重大火灾，致乙食品厂机器及其他成品、原料严重受

损致合同无法履行的或乙食品厂必须推迟1个月履行的，因月饼系时间性要求极强

的食品，推迟1个月履行，会严重损害甲超市利益，不能实现合同目的，则甲超市

有权解除合同；在合同解除后，甲超市有权要求乙食品厂赔偿损失。参见《合同

法》第94、97条。

24、华声商店的经理王某在与江南音像出版公司工作人员就音像制品的质量问题进

行交涉的过程中，因语言过于激烈导致争吵，王某不慎将货架上的音像制品碰落并

踩坏一些，为音像制品的损害赔偿问题，双方发生争议，江南音像出版公司向人民

法院起诉要求华声商店JK偿。在这一案件中，被损坏的录音带、录像带属于•：

A、书证

B、物证

C、视听资料

D、鉴定结论

标准答案：2

知识点。析：由于本案中，江南音像出版公司是以录音带、录像带被损坏的程度来

证明自己所遭受损失的具体数额，而不是以录音带、录像带所录制的内容作证，因

此属于物证。

25、甲与乙签订了一份租房协议，协议规定，如果家父死亡，则将房租与乙，这一

民事行为的性质如何认定?（）

A、是附期限的民事法律行为

B、是附条件的民事法律行为

C、既未成立，也未生效

D、已成立并且生效

标准答案：1

知识点解析：所谓附期限民事法律行为，是指在意思表示中含有期限的民事法律行

为，该期限是用来决定民事法律行为效力发生或存续的时间。该期限必须是将来的

事实，并且是确定要发生的事实。如本题中，甲父死亡是将来确定要发生的事实，

故属于附期限的民事法律行为。至于其效力可参见《合同法》第46条，则该为议

属于已成立，但尚未生效，必须等到期限届至时（即甲父死亡时）才能生效。故本题

只有A为正确答案。

26、下列情况出现时，哪一个不构成持票人行使追索权的条件（）

A、付款人以其与持票人的债务纠纷正在诉讼期间为由而不予承兑

B、在汇票到期日前，承兑人或付款人被依法宣告破产的

C、在汇票到期口前:承兑人为抢劫犯而杀害

D、在汇票到期日之前，承兑人或者付款人因违法行为而被贲令暂停业务活动的

标准答案：8

知识点解析：《票据法》第61条规定：“汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背

书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。汇票到期日前，有下列情形之一

的，持票人也可以行使追索权：（一）汇票被拒绝承兑的；（二）承兑人或者付款人死

亡、逃匿的；（三）承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务

活动的。“B项的错误在于“暂停业务活动”而非"终止

27、甲受乙委托以自己的名义与丙签订买卖合同，丙向甲交付标的物后，因乙未将

货款交给甲.甲无法向丙交付货款.于是，甲告知丙“乙是委托人”,丙遂以乙为相

对人，但不久即发现乙经济状况恶化而甲很有钱，便又提出要以甲为相对人承担违

约责任。下列陈述正确的是：（）

A、乙不是买卖合同当事人，丙不能向乙主张权利

B、丙可重新提出以甲为相对人承担违约责任

C、在违约之初，丙既可要求甲，也可要求乙承担责任，丙有选择权

D、丙可以重新提出以甲为相对人承担侵权责任

标准答案：4

知识点解析：《合同法》第403条：“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，

第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人

不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三

人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除

外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托

人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得

变更选定的相对人。委违人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主

张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主

张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。”甲受乙委托与丙签订合同，因

乙的原因致甲无法向丙支付货款，甲有权向丙披露乙为委托人，由丙选择甲或乙为

相对人，但丙一旦选择后，即不许变更。

28、甲向乙借了人民币8000元，言明半年归还，并向乙写了一张借据。甲到期无

钱可还，经乙同意，用自己的一辆摩托车相抵，甲要回借据并撕掉，当时丙也在

场。后乙不慎将摩托车撞坏，又要求甲还钱，甲不理，乙便向法院起诉，并向法院

提供了一张借据。法院受理后，通知甲应诉答辩，甲辩称双方借款关系已抵销，丙

能作证，且乙提供的借据是伪造的。经过鉴定，借据是假的。法院据此判决驳回乙

的诉讼请求。本案中无哪种证据?（）

A、书证

B、物证

C、证人证言

D、鉴定结论

标准答案：2

知识点解析：《民事诉讼法》第63条规定：“证据有下列几种：（一）书证；（二）物

证：（三）视听资料；（四）证人证言；（五）当事人的陈述；（六）鉴定结论；（七）勘验笔

耒。以上证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。“此外，根据民事诉讼基

本理论可知证据的属性包括真实性、合法性和关联性。而B项中的借据不具有真

实性，故其应被排除在本案的证据之外。同时结合民事证据基本理论，可得出本案

中的证据种类有书证、证人证言和鉴定结论。

29、根据民事诉讼法的规定，原告向两个以上有管辖权的法院起诉的，由哪一人民

法院管辖？

A、最先立案

B、最先收到起诉状

C、最先开庭审理

D、上级人民法院指定

标准答案：1

知识点解析：本题考查管辖权问题。《民事诉讼法》第35条规定：”两个以上人民

法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管

辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。''注意《刑事诉讼法》是规

定由最初受理的法院管辖，《行政诉讼法》是规定由最先收到起诉状的法院管辖。

30、下列各项中不能作为民事诉讼当事人的是：

A、法人依法设立但尚未领取营业执照的分支机构

B、经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体

C、中国人民保险公司设在各地的分支机构

D、中国人民银行在各地设立的分支机构

标准答案：1

知识点解析：本题考查不具有法人资格的其他组织能否作为民事诉讼的当事人。

《民事诉讼法》第49条第1款规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的

当事人。”《民诉法意见》第40条规定了非法人组织的诉讼当事人地位：“民事诉

讼法第49条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具

备法人资格的组织，包石：……（4）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社

会团体；（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；（6）中国人民银行、各专业

银行设在各地的分支机沟；（7）中国人民保险公司设在各地的分支机构；……符合

本条规定条件的其他组织。“因此，BCD均可以作为民事诉讼的当事人。《民诉法

意见》第41条规定：”法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取

营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。”可见，法人依法设立

但没有领取营业执照的分支机构不能作为民事诉讼的当事人，故答案为Ao

31、根据我国民事诉讼法的相关规定，生效的民事法律文书一般应当由当事人申请

执行，但在法律规定的例外情况下由审判庭移送执行。以下不属于该例外情形的是

哪一项？

A、某赡养纠纷案件，双方当事人之间达成的每月由被告给付原告500元赡养费的

调解书

B、某离婚案件，法院作出判决双方离婚，子女由原告抚养，被告每月给付200元

抚养费

C、某债务纠纷案件，法院判决债务人一次性付清50万的债务

D、某故意伤害案中法院作出的判决被告进行赔偿的附带民事判决

标准答案：4

知识点解析：本题考查由审判庭移送执行的例外情形。《最高人民法院关于人民法

院执行工作若干问题的规定》第19条规定："生效法律文书的执行，一般应由当事

人依法提出申请。发生法律效力的具有给付赡养费、扶养费、抚育费内容的法律文

书、民事制裁决定书，以及刑事附带民事判决、裁定、调解书，由审判庭移送执行

机构执行。”

32、王大与王二系亲兄弟，王大独身无子，王二提出将他的三儿子王钢过继给王

大，王大未置可否。事后王大仍然独立生活，王钢也从未对大伯尽义务，也没有一

起生活过。当王钢准备结婚时，向王大要钱盖房子结婚。王大不肯给，王钢不廿

心，于是发生争议，王大诉请法院判决他与王钢不存在继父子关系。关于本案的叙

述，正确的是。

A、王大与王钢的诉讼为变更之诉

B、王大与王钢的诉讼为消极给付之诉

C、王大与王钢的诉讼为消极确认之诉

D、王大与王钢的诉讼为形成之诉

标准答案：4

知识点解析：诉依照当事人诉讼请求的目的和内容不同，可以将诉分为确认之诉、

给付之诉和变更之诉。确认之诉旨在请求人民法院确认当事人之间一定的民事法律

关系是否存在的诉讼；以请求的目的性，分为积极的确认之诉和消极的确认之诉。

给付之诉是旨在要求被告履行一定的民事义务的诉讼。变更之诉旨在请求改变或消

灭一定民事法律关系的诉讼。题中，原告王大请求法院确认他与被告不存在继父子

关系，因而是消极的确认之诉。依此，C项正确。

33、于某与邓某是邻居，1997年，邓某新建楼房一幢。于某随即也开始建房，邓

某闻讯，担心自己的新房尚不牢固，易受震动，导致损坏，要求于某暂缓打地基，

于某不从。2002年，邓某将该房出租给蓝某，一日，蓝某的朋友孙某来蓝某家，

出门时楼顶一块砖脱落，正好击中孙某，孙某被砸成重伤。经鉴定，此砖是因为于

某家打地基时被震松，此后又未进行维护，因而脱落。下列判断正确的是

A、孙某可向邓某请求赔偿，邓某承担责任后可向于某请求赔偿

B、孙某可直接向于某请求赔偿

C、孙某可向蓝某请求赔偿，蓝某承担责任后可向邓某请求赔偿

D、孙某可请求邓某，蓝某和于某承担连带责任

标准答案：1

知识点解析•：建筑物瑕疵致人损害，所有人应承担责任。邓某可基于相邻关系向于

某索赔。

34、甲向乙借款20万元做生意，由丙提供价值15万元的房屋抵押，并订立了抵押

合同“甲因办理登记手续费过高，经乙同意未办理登记手续.甲乂以自己的一辆价

值6万元的“夏利”车质押给乙，双方订立了质押合同。乙认为将车放在自家附近不

安全，决定仍放在甲处。一年后，甲因亏损无力还债，乙诉至法院要求行使抵押

权、质权。本案中抵押和质押的效力如何？

A、抵押、质押均有效

B、抵押、质押均无效

C、抵押有效、质押无效

D、质押有效、抵押无效

标准答案：2

知识点解析：房屋抵押合同因未办理登记而未生效：汽车质押合同因标的物未转移

占有而未生效。

35、甲向乙订购15万元货物，双方约定：“乙收到甲的5万元定金后，即应交付全

部货物。”合同订立后，乙在约定时间内只收到甲的2万元定金。下列说法哪一个

是正确的？

A、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不成立

B、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不生效

C、实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更

D、当事人约定的定金数额超过合同标的额20%,定金合同无效

标准答案：4

知识点解析：定金合同属于实践性合同，所以当事人订立定金合同后，不履行交付

定金的约定的，不能认为当事人违约，更不能裁判当事人承担违约责任。根据《担

保法解释》第119条和121条的规定，实际交付的定金数额多于或者少于约定数

额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生

效。当事人约定的定金数额超过主合同标的额20%的，超过的部分，人民法院不

予支持。在本题中，合同订立后，乙在约定时间内只收到甲的2万元定金，实际交

付的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更。由于当事人约定的定金数额超过

合同标的额20%,所以超过的部分无效而非整个定金合同无效。因此，选项C正

确，选项A、B和D错浜。

36、甲为乙的债务担保，根据约定，取得担保费3万元。该3万元取得的依据是

（）。

A、保证合同

B、委托合同

C、保证合同或委托合同

D^保证合同和委托合同

标准答案：2

知识点解析：本题涉及对•保证合同、委托合同的性质问题。保证合同是保证人与债

权人之间的合同。保证人不能向债权人取得报酬，因此，保证合同是无偿合同。保

证人与债务人之间的合同属于委托合同。委托合同既可以是有偿的，也可.以是无偿

的。故保证人取得担保费是依据委托合同取得的。本题正确选项为B。

37,甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺序，一方在对方履行之前有权拒绝其履

行要求，一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。这在我国

合同法理论上称作什么双利?（）

A、先履行抗辩权

B、先诉抗辩权

C、同时履行抗辩权

D、不安抗辩权

标准答案：4

知识点解析：本题考同时履行抗辩权，参见《合同法》第66条的规定。

38、下列情形中，属于诉讼时效中断的事由是：

A、权利人的代理人向债务人提出请求

B、法定代理人丧失行为能力

C、由于不可抗力导致权利人无法起诉

D、继承开始后未确定继承人

标准答案:A

知识点解析：注意诉讼时效中断与诉讼时效中止的事由的区别。依据最高人民法院

《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第20条规定：“有下列情

形之一的，应当认定为民法通则第一百三十九条规定的，其他障碍L诉讼时效中

止：（一）权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，

或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；（二）继承开始后未确定继承人

或者遗产管理人；（三）权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利；（四）其他导

致权利人不能主张权利的客观情形。''选项BCD的事由都属于诉讼时效中止的事

由，只有选项A的事由为诉讼时效中断的事由。

39、根据我国《民事诉讼法》及司法解释的规定，下列哪项法律文书不可以作为人

民法院强制执行的根据。

A、人民法院制作的具有给付内容的民事判决书

B、公证机关依法赋予执行效力的债权文书

C、张某亲笔书写的借李某8万元的借条，并且己到期

D、中级人民法院依法作出的承认外国法院判决效力的裁定书

标准答案：c

知识点》析：两类执行艰据：第一，法院制作的需要执行的法律文书。法院制作的

所有需要执行的法律文书，除判处人身刑的刑事判决、裁定外，一律可以作为法院

强制执行的根据。具体包括：（1）人民法院制作的民事判决、裁定、调解书、民事

制裁决定和支付令：（2）人民法院制作的行政判决、裁定、行政赔偿调解书以及行

政制裁决定；（3）人民法院制作的刑事附带民事判决、裁定和调解书；（4）人民法院

承认外国法院作出的判决、裁定，以及国外仲裁机构作出的裁决的效力的裁定。注

意：《民诉执行规定》第2条将《民事诉讼法》第201条规定的“刑事判决、裁定

中的财产部分''限定为"刑事附带民事判决书、裁定书和调解书”，而排除了判处财

产刑的刑事判决、裁定，但实际上这部分判决依然由法院负责执行，只是有的是由

刑庭执行，有的由执行机构执行，没有一定的规矩。第二，法院外的其他机构制作

的，需要人民法院强制执行的法律文书。（I）行政机关制作的依法应当由人民法院

执行的行政处罚决定和行政处理决定。（2）我国仲裁机构作出的仲裁裁决、调解

书，以及人民法院依据《仲裁法》有关规定作出的财产保全和证据保全裁定。（3）

公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书。因此，选项ABD可作为人民法院强

制执行的根据，故C项当选。

40、甲、乙签订一钢材买卖合同，约定甲于7月18日前向乙提供50吨钢材。7月

15日，甲所在地发生水灾，一直持续到8月初。在此期间，甲未履行合同，也未

向乙说明受水灾之事。乙不得不高价从丙处高价购得所需钢材，多花费了2万元。

乙欲追究甲的责任。以下说法正确的是（）。

A、甲公司可因不可抗力而免责

B、甲公司只应承担部分赔偿责任

C、中若能提供水灾证明即可免责

D、甲未及时通知乙受灾事由，应承担2万元的赔偿责任

标准答案：D

知识点解析•：在发生不可抗力之后，不可抗力的遭受方应及时通知合同相对人，未

及时通知合同相对人，致使相对人进一步遭受损失的，不可抗力的遭受方应对该损

失承担责任。本题中，甲作为不可抗力的遭受方，未尽通知义务，致使乙的损失进

一步扩大，故应对2万元的损失承担赔偿责任。故ABC选项错误，D选项正确。

41、甲是一个夜游症患者，其与乙在某市合伙卖西瓜，并共同居住在丙的一间出租

屋中。某晚，甲发病，将乙的脑袋当做西瓜，当摸到乙的耳朵时以为是西瓜上粘有

泥土，便拿出西瓜刀试图刮去该泥土。乙在梦中因疼痛惊醒，甲因摸到血迹也惊

醒。乙为此花去医药费用2000元，对该费用如何承担，下列表述正确的是（）。

A、应由甲承担，因为是甲的行为所引起的

B、应由乙承担，因为甲的行为是非意识行为

C、应由甲承担，甲应对自己的人身伤害行为承担无过错责任

D、甲应该给予适当补偿

标准答案：D

知识点解析：甲是一个夜游症患者，其在夜游期间所进行的损害是由其非意识行为

引起的，故不应当完全由甲承担责任。依照《民法通则》第132的规定，当事人对

造成损害都没有过错的，可根据实际情况由当事人分担民事责任。本题选项为D。

42、位于A区的天龙公司与位于B区的地虎公司签订了一份化工原料购买合同。

合同约定：天龙公司向地虎公司提供3.5吨位化工原料，交货地点为C区。另外还

约定本合同履行过程中发生一切争议应由合同履行地人民法院管辖。合同签订后天

龙公司未向地虎公司履行义务，地虎公司准备起诉，下列关于本案管辖的表述正确

的是哪项？（）

A、本案中的协议管辖约定不明确，如达不成补充协议，应由A区或C区法院管

辖

B、本案中的协议管辖约定不明，如达不成补充协议，应由A区法院管辖

C、本案应由C区法院管辖，因为C区为合同履行地

D、本案应由C区法院管辖，因为协议管辖的约定有效

标准答案:D

知识点解析：合同纠纷的地域管辖的确定步骤：优先适用《民事诉讼法》第25

条；其次适用《民事诉讼法》第26、28条；最后适用《民事诉讼法》第24条。根

据我国《民事诉讼法》及司法解释的规定，管辖协议有效需符合以下奈件：（1）协

议管辖只适用于合同纠纷案件；（2）只适用于一审的地域管辖；（3）协议管辖必须采

用书面形式，口头协议一律无效：书面协议有三种形式，即合同中的条款、独立的

协议书及信函、电报、芍真、电子邮件等其他书面形式；（4）只能在法律规定的范

围，即被告住所地、原告住所地、合同签订地、履行地、标的物所在地人民法院之

中进行选择，而且必须作出明确的、惟一的选择，例如当事人双方约定对于所发生

的争议，由原告住所地人民法院和合同履行地人民法院管辖，根据《民诉意见》第

24条的规定，这类选择两个以上人民法院的协议为无效协议；（5）不得违反级别管

辖和专属管辖的规定。限据上述条件，本案中的有关管辖的协议为有效的，因此，

选项D是正确的。

43、甲、乙、丙合作创作一首歌曲。甲欲将该作品交某音乐期刊发表。乙以该期刊

发表过批评其作品的文章为由表示反对。丙未置可否。下列有关该事件的表述中正

确的是哪项？（）

A、如果乙坚持反对则甲不能将作品交该期刊发表

B、甲有权不顾乙的反对而将作品交该期刊发表

C、在丙同意的情况下，甲可以不顾乙的反对而将作品交该期刊发表

D、如果丙以同样的理由表示反对，则甲不能将作品交该期刊发表

标准答案：B

知识点解析：《著作权法实施条例》第9条规定，合作作品不可以分割使用的，合

作作者对著作权的行使如果不能协商一致，任何一方无正当理由不得阻止他方行使

除转让以外的其他权利。因此，尽管乙对甲的主张表示反对，但因其无正当理由,

甲有权不顾乙的反对而将作品交该期刊发表。因此B选项正确。

44、北京A区甲公司与上海B区乙公司因合同纠纷诉至人民法院，A区人民法院

判决乙公司向甲公司赔偿损失10万元，判决生效后，乙公司未自动履行，甲公司

向A区人民法院申请执行。A区人民法院立案后，委托乙公司所在地B区人民法

院代为执行。B区人民法院接到委托执行书后，发现乙公司早已资不抵债，无财产

可执行，对此，正确的处理方式是：

A、由B区人民法院裁定中止执行，并及时告知A区人民法院

13、由B区人民法院裁定终结执行，并及时告知A区人民法院

C、人民法院应及时函告A区人民法院，由A区人民法院裁定中止执行

D、人民法院应及时函告A区人民法院，由A区人民法院裁定终结执行

标准答案：C

知识点解析：根据《民诉意见》第263条和《执行工作若干规定》第102条，应由

委托人民法院作出裁定。

45、张某外出，台风将至。邻居李某担心张某年久失修的房子被风刮倒，祸及自

家，就雇人用几根木料支撑住张某的房子，但张某的房子仍然不敌台风，倒塌之际

压死了李某养的数只鸡.下列哪一说法是正确的?Q009年试卷三第12题）

A、李某初衷是为自己，故不构成无因管理

B、房屋最终倒塌，未达管理效果，故无因管理不成立

C、李某的行为构成无因管理

D、张某不需支付李某固房费用，但应赔偿房屋倒塌给李某造成的损失

标准答案：C

知识点解析：根据《民法通则》第93条的规定，本题中，李某的行为，主观二虽

然不排除为了自己的利益，但是确有为避免张某利益受损失进行管理的意思，且客

观上也实施了管理行为，此管理行为既无法定又无约定义务，因此符合无因管理的

要件.构成了无因管理行为.选CiF确.选项AR错误°选项D考查的是无因管

理的效力。根据《民法通则》第93条的规定可知，无因管理一经成立，就在无因

管理人与本人之间成立了无因管理之债，管理人有权耍求受益人偿付由此而支付的

必要费用。本题中，张某和李某之间成立了无因管理，管理人李某可以要求张某偿

付自己为李某固房支付的必要费用，据此，选项D错误。

46、甲、乙约定：甲将100吨汽油卖给乙，合同签订后三天交货，交货后十天内付

贷款。还约定，合同签订后乙应向甲支付十万元定金，合同在支付定金时生效。合

同订立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了货物，乙到期未付款。对此，下列哪

一表述是正确的？（卷三2010年真题试卷第14题）

A、甲可请求乙支付定金

B、乙未支付定金不影响买卖合同的效力

C、甲交付汽油使得定金合同生效

D、甲无权请求乙支付价款

标准答案：B

知识点解析：《担保法解释》第116条规定：“当事人约定以交付定金作为主合同

成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履

行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。''据此，甲、乙约定合同在支付定

金时生效，但甲按期向乙交付了货物，虽然未支付定金，但不影响买卖合同的效

力，故应选B,同时甲芍权请求乙支付价款，故不选D。法律之所以这样规定，理

由在于成约定金的目的在于为当事人最终是否成立合同提供一定的选择空间，既然

主合同已经履行或已经履行主要部分，说明当事人均认可了合同成立这一事实，在

这种情况下，成约定金也就完成了使命，故不选A、Co

47、某商场在春节期间组织,、家家乐”家用电器促销活动，有关部门发现其销售的部

分电器中有侵犯他人专利权或商标权的产品。该商场能证明其产品的合法来源。关

于该商场的行为，下列哪一选项是正确的?（2008—卷三一23,单）

A、不构成侵权，但应当停止销售

B、善意销售，不构成侵权

C、构成侵权，应停止销售，但不承担赔偿责任

D、构成侵权，应当承担停止侵害和赔偿损失的责任

标准答案：C

知识点解析：本题主要考查专利权和商标权的善意侵权问题。《专利法》第70条

规定：为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造

并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。《商标

法》第56条第3款规定：销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商

品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。在本题当中，商场在销

售该产品时，并不知道该产品是侵犯他人专利权或商标权的产品，并且能够证明其

产品的合法来源，其行为符合《专利法》第70条和《商标法》第56条第3款的规

定，构成侵权，应停止销售，但不承担赔偿责任。此处大家需要注意：专利权和商

标权善意侵权的考点在于满足《专利法》第70条和《商标法》第56条第3款规定

的行为仍然属于侵权行为.只不过对于专利产品的使用者、销售者和侵犯注册商标

专用权商品的商标销售者而言可以不用承担赔偿责任。本题答案为C。

48、对民事诉讼法规定的督促程序，下列哪一选项是正确的？（卷三2007年真题试

卷第34题）

A、向债务人送达支付令时，债务人拒绝签收的，法院可以留置送达

B、向债务人送达支付令时法院发现债务人下落不明的，可以公告送达

C、支付令送达债务人之后，在法律规定的异议期间，支付令不具有法律效力

D、债务人对支付令提出异议，通常以书面的形式，但书写异议书有困难的，也可

以口头提出

标准答案：A

知识点解析：本题主要考查的是对支付令的正确认识。督促程序是为了债权人能快

捷地实现债权，但该债权的实现却依赖债务人的态度——一旦债务人在法定期限内

依法提出异议，支付令即自动失效。要保隙债务人依法行使异议权，客观上要求支

付令必须实际送达债务人，故公告送达的方式应该予以排除，因为公告送达是一种

推定送达，难以保障债务人异议权的实现，所以支付令不可以公告送达。支付令发

布之后，被申请人在法定期限内提出合法异议，支付令自行失效，在债务人提出异

议之前，支付令是具有确定力的。债务人提出异议必须以书面形式，口头形式的异

议是无效的。通过前面的分析，我们通过排除法也可以得知，A选项是正确的。实

际上，在送达支付令债务人拒绝签收时，人民法院是可以适用留置送达的，因为此

时的留置送达并没有侵害债务人的异议权。

49、王某以借款纠纷为由起诉吴某。经审理，法院认为该借款关系不存在，王某交

付吴某的款项为应支付的货款，王某与吴某之间存在买卖关系而非借用关系。法院

向王某作出说明，但王某坚持己见，不予变更诉讼请求和理由。法院遂作出裁定，

驳回王某的诉讼请求。关于本案，下列哪一说法是正确的？（卷三2。1。年真题试卷

第36题）

A、法院违反了不告不理原则

B、法院适用裁判形式错误

C、法院违反了辩论原则

D、法院违反了处分原则

标准答案：B

知识点解析：不告不理原则是一项审判原则，其主要含义是指对于未经起诉的案

件，法院不能受理和审判。结合本题，王某以借款纠纷为由起诉吴某，法院经审理

认为王某与吴某之间的借款关系不存在，无法支持其诉讼请求。随后法院向王某作

出说明，但由于王某坚持己见，不予变更诉讼请求和理由，故法院只能作出驳回王

某关于借款纠纷诉讼请求的判决，因此法院并没有违反不告不理原则，A项错误。

至于B项，考生应正确区分裁定驳问起诉和判决驳回诉讼请求的适用。裁定驳回

起诉是在人民法院立案后发现当事人的起诉不符合案件受理条件时适用的，裁定驳

回的仅仅是当事人程序上的权利，当事人仍可以就被驳回起诉中所提出的诉讼请求

向有管辖权的人民法院提起诉讼，裁定书由负责审理该案的审判员、书记员署名。

对于该裁定当事人可以提起上诉。而驳回诉讼请求是用判决形式作出的，是对原告

实体权利的判决，原告不得对驳回的诉讼请求再起诉。结合本案，法院经审理认为

王某与吴某之间的借款关系并不存在，不能支持王某