国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷1（共310题）

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁

制度）模拟试卷1（共9套）

（共310题）

国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁

制度）模拟试卷第1套

一、分析题（本题共33题，每题1.0分，共33分。）

某村水塘上游有一家集体造纸厂。该厂己经营近io年，污水一直排入水塘上游的

河流。赵立国与余庆华合伙承包村里的水塘养虾。2009年5月，赵立国、余庆华

二人向水塘投放虾苗2万尾。投放后赵、余二人精心管理，日夜看护。10天后，

二人发现塘内有少量的死虾出现，当即捞起部分死虾送造纸厂与其交涉。造纸厂派

人到现场了解情况。经双方估算，塘内漂浮和打捞上岸的死虾约5000尾。厂.方把

死虾送市商品检验处化验，化验结论是虾苗死亡可.能是被排出的废水毒死，但不能

肯定。市环保部门对造纸厂排出废水的检验结果是该厂排出的废水量没有超过国家

规定的排污标准。由于赵、余二人与造纸厂之间关于赔偿问题不能达成一致意见，

二人遂向法院起诉，要求赔偿损失。在举证期间内，原告赵立国、余庆华二人提供

的证据材料有：（1）2009年5月10日购买2万尾虾的发票，发票载明了单价及总金

额；（2）原告与村里签订的承包合同；（3）估算死虾5000尾的书面材料，原告及被告

派到现场查看人员都在上面有签名；（4）赔偿费用一览表及计算方法；（5）李某的证

言，证明在送检过程中商品检验处的检验员蔡某与厂方有过两次私下的接触。李某

到庭作证后，被告造纸厂不同意赔偿，提出了以下证据材料：（1）市商品检验处的

化验报告；（2市环保部门的检验报告。在诉讼过程中，原告提出申请重新鉴定虾

的死亡原因，法院指定由省级有关部门作出了新的鉴定意见。问题：

1、根据我国法律有关规定，原告应对哪些事实负举证责任?在本案中，又应如何证

明？

标准答案：原告需证明侵害行为的存在和侵害结果的发生，也即原告需证明造纸厂

有排污的行为和自己的虾苗非正常死亡。前者排污水的行为是众所周知的事实无须

证明，而后者由原告提供的书面证据即可证明。

知识点解析：暂无解析

2、本案涉及哪些法定的证据种类?

标准答案：本案涉及的证据种类有书证、证人证言和鉴定意见。

知识点解析：暂无解析

3、如果被告提出的证据均真实，能否反驳原告的诉讼请求？

标准答案：即使被告提供的证据全部真实，也不能反驳原告的诉讼请求。被告应当

就其具有法定的免责事由以及本厂的排污行为与虾苗的死亡不存在因果关系提供证

据予以证明。被告第一个证据，只是不能肯定排污与虾的死亡有因果关系，但不能

证明不存在因果关系；第二个证据虽然说明工厂排污没有超标，但同样不是法律规

定的免责事由。

知识点解析：暂无解析

4、如果被告对该省级部门作出的鉴定意见持有异议，则应当如何处理？

标准答案：如果被告对鉴定意见提出异议，鉴定人应当出庭作证，经人民法院通

知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据，支付鉴定费用的

当事人可以要求返还鉴定费用；此外，被告还可以申请人民法院通知有专门知识的

人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见。

知识点解析：暂无解析

5、原告在诉讼中申请重新鉴定的做法是否符合法律规定？

标准答案：根据《证据规定》，原告的做法符合有关法律规定。本案中，原告提出

了相应的证据（鉴定人员有徇私舞弊的嫌疑），可能构成鉴定程序违法的原因之一，

因此在开庭后原告提出重新鉴定符合相关司法解释的规定。

知识点解析：暂无解析

6、2009年4月，乔某因为严重肠炎到某省人民医院进行手术，手术很顺利，伤口

也愈合得很快。但出院后，却时常感觉到腹内疼痛。2010年7月，经另外一家医

院诊治，其腹腔内尚留有手术用的纱布。乔某认为，从2009年4月至今，自己未

在任何医院进行过手术.所以这块手术纱布肯定是省人民医院留下的，于是要求医

院赔偿物质和精神损失；而医院拒绝赔偿，并坚持认为手术是止常的，但拒不提供

病历和手术器械清单。乔某于是将医院告上法庭。请问：根据我国法律及其相关

司法解释的规定，分析在该案诉讼过程中，医院和乔某的证明责任应该如何分配？

标准答案：（1）根据《证据规定》第2条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所

依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。所以，

乔某主张省人民医院承任赔偿损失的责任，必须对自己提出的诉讼请求所依据的事

实提供证据加以证明，所以其应该提供其在省人民医院就医和受到损害的证据。

（2）医院应当承担自己在为患者治疗过程中无过错的证明责任。根据《证据规定》

第4条第I款第8项的规定，因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为

与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。在患者证明损害

结果的存在和致害医疗机构后，如果医院对侵权行为加以否认，应就不存在因果关

系和医疗机构无过错承祖证明责任。尤其是，本案的医院拒不提供与纠纷有关的

病历及手术器械清单，符合《侵权责任法》第58条的规定，应当推定医疗机构具

有过错，应举出医疗机沟相反证据证明自己没有过错。

知识点解析：暂无解析

郭冬是个体户老刘的雇工。2009年3月8H,郭冬开车拉货返回老刘的商店途

中，撞伤了下班后回家的卢小美。卢小美住院治疗一个多月后，要求郭冬赔偿，经

郭冬所在街道的人民调解委员会主持，卢小美与郭冬达成协议：郭冬一次性赔偿给

卢小美2万元，卢小美以后不得再以此事提出其他要求。卢小美出院一个月后按医

院的要求进行复查，结果表明，因创伤不能根治，将会留有后遗症。卢小美觉得郭

冬的赔偿太少，又去与郭冬交涉，但郭冬拒绝再给卢小美任何赔偿。卢小美欲向法

院起诉。问题：

7、设一审法院受理案件后，主持调解，卢小美与郭冬达成调解协议，由郭冬再付

给卢小美1万元。法院向卢小美送达调解书时，卢小美表示郭冬给的赔偿还是太

少，拒绝在调解书上签字。人民法院又主持调解了两次均告失败，遂要双方当事人

回去好好商量一下，意见一致了再来法院。法院的做法是否正确？

标准答案：法院仍让当事人双方协商解决的做法是错误的。当事人一方拒绝签收调

解书的，调解书不发生法律效力。人民法院应该及时通知对方当事人。人民法院应

当及时判决，不能久调不决。本案中，原告在调解书送达之前反悔并拒绝签收调解

书，调解书不发生法律效力，人民法院在继续主持调解两次后应当及时判决。

知识点解析：暂无解析

8、设经过法院主持调解，卢小美与郭冬达成协议，由郭冬再向卢小美赔偿1万

元，并且当庭将钱款交讨。这些情况均被记人笔录，双方当事人、审判人员、书记

员都签了名。次日，卢小美反悔。在这种情况下。调解的效力如何?为什么？

标准答案：本案中，双方当事人经人民法院主持调解协议后，及时履行完毕，并记

入笔录，经双方当事人、审判人员、书记员签字，因此，不需要制作调解书即具有

法律效力。根据我国《民事诉讼法》的规定，当事人对于生效的民事调解书不能上

诉。

知识点解析：暂无解析

9、设卢小美在反悔时，声称法院在调解之前没有征得其同意，并且在调解过程

中，审判员A也几次向卢小美声明，本院的院长与郭冬的父亲是表兄弟，暗示卢

小美见好就收。正是在这种压力下，卢小美才同意调解。在这种情况下，卢小美可

以采取何种补救措施?为什么？

标准答案：根据《民事诉讼法》第201条的规定，当事人对已经发生法律效力的调

解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请

再审。经人民法院审查属实的，应当再审。本案中，法院的做法显然违反了自愿原

则，因此卢小美可以向人民法院申请再审。

知识点解析：暂无解析

10、年逾七旬的甲因向两个儿子乙、丙索要赡养费诉至人民法院，法院在审理过程

中发现甲生活相当困难，并且身患重疾急需医治，遂裁定乙、丙两人先分别给付甲

生活费和医疗费5000元。该裁定作出后，乙表示不同意，人民法院告知乙此裁定

乃终局裁定，不得上诉，只能立即执行。人民法院在审理后判处乙、丙每人每月各

标准答案：如果王朝不服法院的决定，可以向作出决定的法院的上级人民法院申请

复议一次，而不能提起上诉。

知识点解析：暂无解析

2010年5月，福州市凌云衬衣厂与成都市通达贸易公司签订了一份服装买卖合

同。合同中的仲裁条款规定："因履行合同发生的争议，由双方协商解决；无法协

商解决的，由仲裁机构仲裁。“2010年7月，双方发生争议，凌云衬衣厂向其所在

地的福州市仲裁委员会递交了仲裁申请书，但通达贸易公司拒绝答辩。同年10

月，双方经过协商，重新签订了一份仲裁协议，并商定将此合同争议提交通达贸易

公司所在地的成都巾仲裁委员会仲裁。事后，凌云衬衣厂担心成都仲裁委员会实行

地方保护主义，偏袒通达贸易公司，故未申请仲裁，而向合同履行地人民法院提起

诉讼，且起诉时未说明此前两次约定仲裁的情况。人民法院受理此案并向通达贸易

公司送达了起诉状副本，该贸易公司向人民法院提交了答辩状。人民法院经审理判

决被告通达贸易公司败诉，被告不服并提出上诉，理由是双方事先有仲裁协议，人

民法院判决无效。问题：

14、买卖合同中的仲裁条款是否有效，并说明理由。

标准答案：仲裁条款无效。因为该仲裁条款未指明具体的仲裁委员会，致使无法履

行而无效。

知识点解析：暂无解析

15、争议发生后，双方签订的协议是否有效?为什么？

标准答案：双方重新签订的仲裁协议有效。因为《仲裁法》第18条规定，仲裁协

议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议。

凌云衬衣厂与通达贸易公司重新签订的仲裁协议指明了具体的仲裁委员会，是有效

的。

知识点解析：暂无解析

16、原告凌云衬衣厂向人民法院提起诉讼面临何种风险?为什么？

标准答案：面临不予受理或驳回起诉的风险，因为双方的仲裁协议有效，如果通达

贸易公司以有效的仲裁协议抗辩，就排除了人民法院的管辖权。

知识点解析：暂无解析

17、人民法院审理本案是否正确?为什么？

标准答案：人民法院的审理合法。因为原告起诉后，被告未提出管辖权异议，视为

人民法院有管辖权。

知识点解析：暂无解析

18、被告通达贸易公司的上诉理由是否正确?为什么？

标准答案：上诉理由不成立。因为本案中人民法院的审理和判决都是有效的。

知识点解析：暂无解析

19、被告是否享有上诉权?为什么?

标准答案：被告享有上诉权。因为无论上诉理由是否正确，被告享有的上诉权并不

受影响。

知识点解析：暂无解析

王京为山东省超凡职业学校的行政工作人员。2008年，王京停薪留职，在学校附

近买下一处饭店，准备经营。为了方便在工商管理部门注册登记和领取营业执照，

王京与超凡职业学校的领导达成协议，由超凡职业学校向工商行政管理局申请登记

和办理一切手续，王京给超凡职业学校一笔“登记费王京和超凡职业学校均依约

办事，很快便领到了营业执照，饭店登记注册为“山东省超凡职业学校餐饮服务中

心为了对外营业，王京以饭店的名义与个体户张保签订了装潢饭店的协议，总

价款10万元。饭店装潢好后，王京并未按协议付款，经张保几次催要，王京均找

借口推托。张保之妻赵霞因与王京之妻李兰有宿怨，极力劝张保去人民法院起诉。

张保说王京与他多年同学，关系一直不错，王京肯定是一时经济紧张，再等一段时

间再说。半年以后，王京仍未还款。问题：

20、如果赵霞一气之下以自己的名义向人民法院起诉，要求王京还款。对此，人民

法院应当如何处理？

标准答案：根据《民事诉讼法》第119条的规定，原告是与本案有直接利害关系的

公民、法人和其他组织。本案的案由是王京拖欠与张保签订的劳务合同的酬金，而

张保之妻赵霞并不是该合同的当事人，她与本案无直接利害关系。所以，赵霞的起

诉不符合上述法律规定的条件，人民法院应裁定不予受理。

知识点解析：暂无解析

21、如果张保最终明白只有拿起法律武器才能维护自己的合法权益，于是决定起

诉，但因受其妻的怂恿，起诉时以王京之妻李兰为被告，人民法院对此是否应当受

理？

标准答案：李兰虽并非正当被告，但该案起诉条件合法，人民法院应受理此案，因

为根据《民事诉讼法》第119条的规定，起诉必须有明确被告，起诉人提出的被告

只要明确、具体即可°本案中,李兰虽不是正当被告,但人民法院不应妨碍原告行

使起诉权。

知识点解析：暂无解析

22、如果张保起诉时以王京为被告，在一审审理的过程中提出王京与本案审判长是

同学，可能影响案件公正裁判，故不应由该人民法院审理，而应移送上级人民法院

审理，此异议能否成立。为什么？

标准答案：异议不能成立。因为管辖权异议只能在提交答辩状期间提出，但此阶段

可申请回避。

知识点解析：暂无解析

23、如果张保起诉时以超凡职业学校为被告，但在起诉书中指明王京与学校的关

系，对此人民法院应如何处理？

标准答案：人民法院应当追加王京为共同被告。王京与张保签订的装潢饭店的合

同，虽是以学校餐饮服务中心的名义签订的，实际是个体工商户之间的合同。根据

《民诉意见》第43条的规定，王京与学校应为共同被告；另根据《民事诉讼法》

第132条的规定，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知

其参加诉讼。

知识点解析：暂无解析

24、如果王京在一审审理过程中提出反诉，认为张保之妻赵霞欠妻子李兰5万元逾

期未还，要求原告偿还其欠款及利息，此反诉能否成立?为什么？

标准答案：反诉不能成立。因为本诉与反诉不是基于同一法律关系或事实。

知识点解析：暂无解析

甲市A区的王某到甲市商业银行的A区某储蓄所存款，因工作人员疏忽，在存款

单上误将王某所存金额打印成16万元，而王某实际所存金额仅为16000元。后储

蓄所工作人员发现，便找到王某要求改正存款单，但王某不同意，该储蓄所于是向

A区人民法院起诉王某，要求王某返还存单进行更改。A区法院经过审查，认为银

行目前并未发生损失，决定对该案不予受理。甲市商业银行不服该决定，向甲市中

级人民法院起诉。甲市中级人民法院经审查不予受理。此时，王某向A区人民法

院起诉甲市商业银行，要求其按照存款单上的金额支付其16万元人民币。法院受

理后，王某称其妻子生病，希望法院能根据存款单对其中10万元先予执行。在一

审庭审过程中，甲市商业银行提出反诉，要求法庭认定王某的存款数额为16000

元，载明16万元的存款单无效。法院一审判决王某败诉，王某不服提起上诉。二

审中，法院对双方进行调解，双方达成调解协议，银行补偿王某5000元，而王某

则同意不再追究此事。经双方申请，法院根据调解协议制定了判决书，送达双方。

请问：

25、对于储蓄所的起诉，A区人民法院的做法是否正确?依据何在？

标准答案：应当裁定不予受理，决定不予受理是错误的，同时不予受理的理由是错

误的：第一，法律规定，不予受理应该采取裁定的形式作出。第二，储蓄所不具有

当事人的资格，不能提起民事诉讼，应该由甲市商业银行或其分支机构提起诉讼。

第二.法院在立案阶段不应对实体问题进行审查，更不应以实体问题的判断作为是

否立案的依据。

知识点解析：暂无解析

26、对于甲市商业银行的起诉，甲市中级人民法院的做法是否正确?为什么？

标准答案：甲市中级人民法院的做法是正确的。因为该案件不属于中级人民法院的

管辖范围，所以应当裁定不予受理。

知识点解析：暂无解析

27、A区人民法院可以对存款单上的10万元先予执行吗?为什么？

标准答案：不能先予执行。因为双方权利义务关系并不明确，且也不属于先予执行

的案件范围，所以不能先予执行。

知识点解析：暂无解析

28、在一审中，甲市商业银行的反诉能否被接受?应如何处理?为什么?

标准答案：甲市商业银行在一审中的反诉不能被接受，因为反诉必须在举证期间届

满前提出，所以甲市商业银行只能另行起诉。

知识点解析：暂无解析

赵某失踪多年，其妻刘某生活艰难，欲与王某结婚，遂向A县人民法院提起诉

讼，仅请求人民法院判决解除婚姻关系。A县人民法院的B派出法庭于2009年9

月30日受理了本案并适用简易程序审理本案，由审判员林某一人独任审理，同时

自己负责记录。审理过程中，赵某回家，发现妻子另有新欢，也欲离婚。庭审中，

刘某提出分割赵某在失踪期间所取得的财产。人民法庭经审理，当庭作出了判决，

准许刘某和赵某离婚，但木对赵某在失踪期间取得的财产作出分割。2010年1月

10H,法庭向双方当事人送达了判决书，判决书上加盖了人民法庭的印章。在上

诉期间内刘某提起上诉。问题：

29、人民法院能否适用简易程序审理本案？

标准答案：人民法院不能适用简易程序审理本案。《民诉意见》第169条规定，起

诉时被告下落不明的案件，不得适用简易程序审理。

知识点解析：暂无解析

30、本案中的简易程序有哪些方面与法律的规定不符？

标准答案：适用简易程序审理民事案件，由审判员一人独任审理，但必须有书记员

担任记录，不得自审自汜；人民法院于2009年9月30日受理本案，2010年1月

10日结案，超过了法律规定3个月的简易程序审理案件的期限；判决书应当加盖

人民法院的公章而不是人民法庭的公章。法律根据是《民诉意见》第172条、第

173条和《民事诉讼法》第161条的规定。

知识点解析：暂无解析

31、人民法院对于刘某在诉讼期间提出的分割赵某失踪期间所取得的财产的诉讼请

求应当如何处理？

标准答案：第一审程序中，原告可以增加诉讼请求。根据我国《民事诉讼法》第

140条的规定，对于增加的诉讼请求，人民法院可以合并审理。木案中，原告在庭

审时提出分割赵某失踪期间所取得的财产，这属于诉讼请求的增加。由于这一请求

与其他诉讼请求都是基于同一婚姻法律关系提出的，法庭对其应一并予以审理。但

法庭对原告的这一请求未进行审理，这在程序上是不妥的。

知识点解析：暂无解析

32、二审人民法院应当如何处理本案？

标准答案：本案不能适用简易程序审理，而且人民法庭在审理过程中出现多处程序

错误，可能影响案件公正处理，二审人民法院裁定撤销原判决，发回原审人民法院

重审。法律根据《民事诉讼法》第170条第1款第4项的规定：“原判决遗漏当事

人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院

重审。”

知识点解析：暂无解析

33、假定本案被发回重审能否适用简易程序？

标准答案：依据《民诉意见》第174条的规定，发回重审不能适用简易程序进行审

理。

知识点解析：暂无解析

二、论述题（本题共2题，每题7.0分，共2分。）

34、张某和王某是在同一单位工作的同事。一日，二人因工作问题发生争吵，争执

过程中，张某一拳将王某打倒，后经鉴定属于轻微伤.事后张某多次向王某表示歉

意，希望能够协商解决。但王某一心要通过法院出口恶气，遂向法院起诉，要求张

某赔礼道歉并赔偿损失。法院考虑到二人是同事关系，倾向于调解结案，并在审理

过程中邀请二人所在单位的领导一起参加调解。最终，二人达成调解协议，法院为

二人制作了调解书并送达。请结合有关法学理论和社会知识，谈谈你对此事的看

法。

标准答案：（1）民事纠纷的解决方式多样。例如，和解、调解、仲裁、诉讼均能够

有效解决民事纠纷。当事人选择民事纠纷的解决办法，应当着眼于民事纠纷与民事

纠纷解决方式的适应性。（2）法院调解是诉讼过程中重要的诉讼活动，有利于纠纷

的迅速解决.有利于当事人之间权利义务的实现,有利于促进双方当事人的团结.

（3）法院调解要按照合法自愿的原则进行，当事人有权决定是否进行调解活动，有

权决定调解开始的时间、调解的方式、是否达成调解协议以及调解书的形式。（4）

根据《民事诉讼法》第95条的规定，人民法院可以邀请与当事人有特定关系或者

与案件有一定联系的企业事业单位、社会团体或者其他组织和具有专门知识、特定

社会经验与当事人有特定关系并有利于促成调解的个人协助调解工作。

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35、甲和乙因为合同履行发生纠纷，协调不成后，甲向二人的住所地法院黄山区人

民法院起诉，法院于4月9日受理起诉后，在4月10日向乙发送了起诉状副本，

并告之20日内提交答辩状。乙于4月29日提交了答辩状。但后因主办该案件的法

官周某一直生病住院，该案直到12月10日才进行了第一次开庭审理。开庭过程

中，乙提出案件中涉及自己的收入等信息，不希望外人知晓，希望本案能够不公开

审理，法院采纳了这一要求。在案件审理过程中，甲提出主审法官周某与乙是大学

同学，应当在本案中进行回避，法院以本案已经由于种种原因发生了延误，如果不

在12月之前审理完结，就将造成积案，而回避和指派新的法官将必然导致案件的

延误，因此驳回了甲的申请。案件审理完毕后，主办法官周某作出了一审判决，驳

回甲的诉讼请求，并要求甲承担案件的诉讼费用。12月25日，法院通知甲、乙双

方到法院领取判决书，甲认为该判决严重偏袒乙，联系到自己在该案件中所受到的

种种待遇后，一怒之卜撕毁了判决书，并对法官周某拳脚相加，造成周某多处软组

织挫伤。黄山区法院的法警当即拘留了甲，并根据《刑事诉讼法》和《刑法》的相

关规定追究其刑事责任。作为一名法律职业者，请根据我国法律的规定，指出上

述案例中法院的做法有哪些错误之处，并分析上述种种错误之处与最后的悲剧有什

么关系，指出症结所在。

标准答案：不可或缺的程序正义根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规

定，作为一个法律职业者，我认为，在甲与乙的诉讼案件中，黄山区人民法院有下

列错误之处：@答案@1.被告在收到起诉状副本之日起15日内提出答辩状。而本

案法院在送达起诉状副本时却告知被告在20日内提出答辩状，是不合法的。

2.不公开审理的案件必须具有法定的事由。本案中乙的申请理由不符合法定不公

开审理的理由，而法院将本案确定为不公开审理的案件，是不正确的。3.一审案

件的审限为6个月，有特殊情况的由院长批准延长。在本案中，由于主办法官长期

生病。已经造成了审判的延期。但法院既没有履行相关手续进行延长，也没有更换

主办法官，造成当事人诉讼的迟延，是错误的。4.审判人员与本案当事人有其他

关系，可能影响对案件公正审理的，应当回避。本案中主审法官与被告是同学关

系，如果确实影响案件公正审理，应当属于回避的范围，而法院以维护结案数量为

由驳回原告的申请是错误的。上述法院违反法定程序的行为实质上构成了司法权

力的不正当使用，造成了审理程序上的延迟和不公开，使原告在心理上产生了不公

正感觉，最终以非法的手段挑战法院的权威，酿成最后的悲剧。它提示我们，法律

要想实现正义，必须关注程序。正义与法是无法分开的。法是实现正义的手段，

同时法的价值也就在于实现正义。法对正义的实现分为两个部分：在实质正义方

面，法把指导分配资源的正义原则法律化、制度化，并具体化为权利和义务，实现

对资源的权威性的公正分配。然而，实质正义是一个相对的范畴：在一部分人看来

可能是公正的分配，而在另一部分人看来却可能是不公正的。因此，法必须通过形

式正义的实现，来使每个人都获得公正的感觉，得到法与正义的滋润。在形式正义

方面，法律的作用表现为：一方面，为纠纷和冲突的和平解决提供规则程序；另一

方面，通过程序来确保纠纷解决过程中的公正性。程序正义可以通过以下途径来实

现：第一，回避制度，即任何人不做自己案件的法官，法律纠纷应当由超然于双方

当事人的第三方来审理；第二，审判公开，即案件的审理必须公开，接受社会的监

督、接受群众的监督，这就是所谓的“正义不仅要实现，而且要以看得见的方式实

现”；笫三，当事人地位平等，即冲突各方在诉讼中享有同样的地位，享有同等的

权利，履行对等的义务；第四，不迟延，即案件的审理应当及时高效，以保证社会

成员的权利能够及时地得到实现，也就是所谓的'11迟到的正义非正义然而，我

们遗憾地看到，案例中黄山区法院的行为，恰恰构成了对上述程序正义的违反，使

得甲产生了强烈的程序不公正感。最后他撕毁的已经不仅仅是败诉的判决书，而是

整个判决产生的过程。当他认为法律已经不能够为他实现正义时，他就只有用暴力

的手段来实现自力救济，最终造成个人权利与法律秩序的两败俱伤。从该案中，

我们可以看到，正义的实现，要依靠法律，尤其是实现程序正义的种种法律制度。

西方法谚云：“程序先于权利，只有实现了程序正义，我们才能实现自己的权利，

才能获得真正的公正，才能最深切地感受到法律社会的正义之光。

知识点解析：暂无解析

家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁

制度）模拟试卷第2套

一、分析题（本题共73题，每题1.0分，共73分。）

张同辉与刘晓丽系夫妻关系，在A市东城区扁担胡同56号居住。2010年5月中

旬，西城区第一房屋建筑工程公司（以下简称房屋公司）的部分工人对该房进行翻

修，并对该房屋的内墙进行了重新粉刷。施工结束后，工人甲因回家不便，在张同

辉家借住一晚。第二天临走时不小心碰坏了张家的彩电。施工完成后不久，天气持

续下雨，张同辉夫妇发现刚刚粉刷过的墙壁不同程度地发生涂料脱落现象，而FL越

来越严重，以致整个房屋墙壁面目全非，且住房仍旧严重漏水，不能正常居住。这

时张同辉和刘晓丽因感情破裂而协议离婚。约定该房屋两人各一室一厅。2010年8

月20日，张同辉来到西城区人民法院诉称，西城区第一房屋建筑工程公司在修缮

其住房后房屋仍旧漏水，且所用涂料系伪劣产品，使原告不能正常居住，并且电视

机被损坏，要求房屋公司重新修缮房屋并赔偿原告的财产损失。张同辉委托了律师

于伟为其代理本案，在授权委托书中写明“全权代理’而无具体授权。刘晓丽也于同

年8月23日向西城区法院提出了相同的诉讼请求。西城区人民法院合并审理了本

案。经查明，张同辉、刘晓丽所称属实，另查明，2010年7月底，该房屋公州与

西城区东方装饰公司合并为新的东方房地产开发公司，法定代表人为汪洋。在案件

审理过程中，房屋公司辩称，粉刷张同辉和刘晓丽的房屋墙壁所用涂料系购买干本

市立新涂料公司，应由立新涂料公司承担赔偿责任。根据本案案情.请回答以下问

题：

1、本案中题城区人民法院是否有管辖权?为什么？

标准答案：本案西城区人民法院没有管辖权，应由不动产所在地的人民法院即东城

区人民法院专属管辖。

知识点解析：暂无解析

2、本案张同辉与刘晓丽是什么诉讼关系?如果张同辉和刘晓丽没有离婚，而只有张

同辉起诉，则法院应如何处理？

标准答案：本案张同辉和刘晓丽为普通共同诉讼的共同原告。如果张同辉和刘晓丽

没有离婚，而只有张同辉起诉，法院应列刘晓丽为共同原告。

知识点解析：暂无解析

3、本案被告是谁?为什么？

标准答案：本案中房屋殒失的被告为合并后的东方房地产开发公司；根据《民诉意

见》第50条，企业法合并的。合并前的民事活动引起的纠纷，由合并后的企业法

人承担，电视机损失的被告为工人甲。因非职务行为或非授权行为造成的损害，由

法人的工作人员自己承祖。

知识点解析：暂无解析

4、立新涂料公司如果参加诉讼，则诉讼地位如何?该公司是否有权提出管辖权异

议？

标准答案：立新涂料公司为无独立请求权第三人，如果法院判决其承担民事责任，

该公司有当事人的诉讼权利义务，有权提起上诉，但在一审中无权对案件管辖权提

出异议。

知识点解析：暂无解析

5、诉讼代理人于伟的诉讼权利如何？

标准答案：于伟无权代理原告承认、放弃、变更其诉讼请求、进行和解、提起反诉

或者上诉。

知识点解析：暂无解析

台风季节，某市遭受“海葵”袭击，住在该市多难街的刘家、王家、陈家、谢家和幸

福商场均受到“海葵”影响，刘家在台风前与A装修公司签订装修新购房屋的合同

仅完成一半时，遇到“海葵”，房屋遭雨水浸泡，必须重新装修，损失近20万元；

王家儿子王甲在回家途中被狂风吹落的广告牌砸伤，花去医疗费用2万元；陈家购

买的20万元的家具在东风商场送货途中被洪水冲走（商场送货上门）；谢家的儿子

谢乙与女朋友赵丙在景区游玩时遇到山洪，赵丙看到谢乙被山洪冲走，其女朋友赵

丙以为谢乙遇难，次日便在网上设立谢乙的灵堂，导致谢乙的网友在网上祭拜，三

天后谢乙回家；幸福商场竣工后未经验收先行使用，经雨水浸泡，导致地基下沉和

墙面开裂“根据以上内容，请回答下列问题：

6、A装修公司应否继续履行对刘家的房屋装修合同?所受损失应如何承担?为什么？

标准答案：A装修公司应当继续履行装修合同，虽然遭受不可抗力，但是对装修公

司的履行能力不受影响，A装修公司应当那个承担所受损失，因为成果完成前的风

险由承揽人承担。

知识点解析：暂无解析

7、王甲是否可以要求广告公司承担医疗费用和误工损失?为什么？

标准答案：王甲无权要求广告公司承担医疗费用和误工损失。理由是不可抗力。

知识点解析：暂无解析

8、陈家的家具损失应由谁承担?为什么？

标准答案：家具损失应当由东风商场承担.交付前货物损失的风险由卖方承担。

知识点解析：暂无解析

9、赵丙对于谢乙是否构成名誉侵权?谢乙要求精神损害赔偿可否支持?为什么？

标准答案：不构成名誉侵权，谢乙的精神损害赔偿请求不予支持，赵丙的行为虽然

存在过失。但不导致谢乙的名誉受损。

知识点解析：暂无解析

10、承包商对幸福商场的地基下沉和墙面开裂应否承担工程质量责任?为什么？

标准答案：承包商应当承担工程质量责任，虽然未经验收而先行使用，但是工程质

量属于地基下沉等重大瑕疵，承包商应承担责任。

知识点解析：暂无解析

某村水塘上游有一家集体造纸厂。该厂已经营近10年，污水一直排入水塘上游的

河流。赵立国与余庆华合伙承包村里的水塘养虾。2009年5月，赵立国、余庆华

二人向水塘投放虾苗2万尾。投放后赵、余二人精心管理，日夜看护。10天后，

二人发现塘内有少量的死虾出现，当即捞起部分死虾送造纸厂与其交涉。造纸厂派

人到现场了解情况。经双方估算，塘内漂浮和打捞上岸的死虾约5000尾。厂方把

死虾送市商品检验处化验，化验结论是虾苗死亡可能是被排出的废水毒死，但不能

肯定。市环保部门对造纸厂排出废水的检验结果是该厂排出的废水量没有超过国家

规定的排污标准。由于赵、余二人与造纸厂之间关于赔偿问题不能达成一致意见，

二人遂向法院起诉，要求赔偿损失。在举证期间内，原告赵立国、余庆华二人提供

的证据材料有：（1）2009年5月10日购买2万尾虾的发票，发票载明了单价及总金

额：（2）原告与村里签订的承包合同；（3）估算死虾5000尾的书面材料，原告及被告

派到现场查看人员都在上面有签名；（4）赔偿费用一览表及计算方法；（5）李某的证

言，证明在送检过程中商品检验处的检验员蔡某与厂方有过两次私下的接触。李某

到庭作证后，被告造纸厂不同意赔偿，提出了以下证据材料：（1）市商品检验处的

化验报告；（2）市环保部门的检验报告。在诉讼过程中，原告提出申请重新鉴定虾

的死亡原因，法院指定由省级有关部门作出了新的鉴定意见。问题：

11、根据我国法律有关规定，原告应对哪些事实负举证责任?在本案中，乂应如何

证明？

标准答案：原告需证明侵害行为的存在和侵害结果的发生。也即原告需证明造纸厂

有排污的行为和自己的肝苗非正常死亡。前者排污水的行为是众所周知的事实无须

证明，而后者由原告提供的书面证据即可证明。

知识点解析：暂无解析

12、本案涉及哪些法定的证据种类？

标准答案：本案涉及的证据种类有书证、证人证言和鉴定意见。

知识点解析：暂无解析

13、如果被告提出的讦据均真实，能否反驳原告的诉讼请求？

标准答案：即使被告提供的证据全部真实，也不能反驳原告的诉讼请求。被告应当

就其具有法定的免责事由以及本厂的排污行为与虾苗的死亡不存在因果关系提供证

据予以证明。被告第一个证据，只是不能肯定排污与虾的死亡有因果关系，但不能

证明不存在因果关系；第二个证据虽然说明工厂排污没有超标，但同样不是法律规

定的免责事由。

知识点解析：暂无解析

14、本案审理过程中，如果双方当事人要提出新证据，应如何确定提出的期限？

标准答案：当事人在一审中提供新的证据，应当在一审开庭前或者开庭审理时提

出；当事人在二审程序中提供新的证据，应当在二审开庭前或者开庭时提出，二审

不需要开庭审理的，应当在人民法院指定的期限内提出。

知识点解析：暂无解析

15、原告在诉讼中申请重新鉴定的做法是否符合法律规定?

标准答案：根据《民事证据规定》，原告的做法符合有关法律规定。本案中，原告

提出了相应的证据（鉴定人员有徇私舞弊的嫌疑），可能构成鉴定程序违法的原因之

一。因此在开庭后原告提出重新鉴定符合相关司法解释的规定。

知识点解析：暂无解析

16、甲与乙对街分别经营两家修车行，某H甲在修理一辆进口轿车过程中发现缺少

了一些零部件，甲发现当日乙修车行门口也停有一辆同款轿车.自认为也是来修理

的轿车.便于晚间潜入乙修车行用将该型号小轿车后备箱内的备用轮胎（价值1,

000元）盗走.同时用被普通轿车替换下来的废旧CD替换了该进口轿车内原装环绕

立体声音响设备（价值3,00。元）。实际上，停在乙修车行的同款轿车实为乙的朋

友所有，其来乙车行找乙打牌并决定次日离开。第二日.乙的朋友驾驶该轿车离

开，由于汽车制动失灵，导致发生交通事故，车上一人死亡，三人重伤。试分析本

案中甲的行为性质。

标准答案：甲成立盗窃罪。甲以非法占有的目的从乙的朋友轿车上盗窃了备用胎并

用废旧CD机替换了高档进口音响设备。数额较大。符合盗窃罪的构成要件。虽然

甲有破坏乙朋友汽车的客观行为，但是该种破坏行为仅是对后备车厢内的备用胎，

以及车内的音响装置的盗窃，并不足以导致汽车发生颠覆的危险，乙的朋友事后发

生车祸也并不是因为甲的盗窃行为所引起，故甲的行为并不成立破坏交通工具罪。

仅成立盗窃罪。

知识点解析：暂无解析

新疆兴都公司将五百包长绒棉通过铁路运至郑州准备出售，委托郑州的伏牛公司将

棉化存放于当地仓库，并约定在棉花.出售后按售价比例给伏牛公司提成。伏牛公

司将棉花存放于郑州北营仓库，并将仓单的复印件、发票等凭证寄刚给兴都公司。

半月后，兴都公司找到买家某纺织厂，般方签订了，五百包长绒棉的买卖合同。合

同约定先由纺织厂交付总价额50%的价金，兴都公司收到该款后将委托伏牛公司

把全部货物的仓单背书给纺织厂，纺织厂在提货并验收以后一个月内付清余款。过

了首付款的约定期限多三,兴都公司仍未收到纺织厂的首付款,却打听到一个消

息，该纺织厂因严重亏殒将被其他企业收购。兴都公司立即致电伏牛公司，没有兴

都公司的书面确认通知书，不得将棉花的仓单交给任何人。数日后纺织厂派人到伏

牛公司取棉花仓单，并出示了与兴都公司的买卖合同和由某银行签发的付款保证

书。伏牛公司见到合同及付款保证书，就将仓单背书给纺织厂，在纺织厂取完货给

了同执后，就急忙向兴都公司要提成。兴都公司立即回了个电传：没发给你们书面

确认书怎么就随便放货，他们首付的钱还没给呢，如果这笔钱要不回来就要你们赔

偿!根据以上案情，请回答下列问题并简要说明理曰。

17、兴都公司与纺织厂买卖合同约定的是哪种类型的交付，所交付棉花所有权从什

么时候起转移？

标准答案：兴都公司与纺织厂买卖合同约定的是拟制交付。所谓拟制交付，是指出

卖人将标的物的权利凭证交给受让人以代替物的现实交付。本题中，兴都公司将货

物仓单背书转让给纺织厂，以代替货物的现实交付，符合拟制交付的特征，故为拟

制交付。棉花所有权自我牛公司在仓单上背书并经保管人签字或盖章并转移给纺织

厂时转移。

知识点解析：暂无解析

18、在纺织厂提交付款保证书并请求交付时。兴都公司有何理由拒绝向纺织厂交付

货物？

标准答案：兴都公司可行行使先履行抗辩权拒绝向纺织厂交付货物。本题中，根据

合同约定，先由纺织厂交付总价额50%的价金，兴都公司收到该款后将委托伏牛

公司把全部货物的仓单背书给纺织厂，纺织厂在提货并验收以后1个月内付清余

款。表明纺织厂负有先行交付50%货款的义务。因纺织厂来履行该义务，兴都公

司可行使先履行抗辩权。

知识点解析：暂无解析

19、伏牛公司未经兴都公司同意向纺织厂交付仓单要承担什么责任？

标准答案：伏牛公司违反了与兴都公司间的委托合同，应当承担违约责任。

知识点解析：暂无解析

20、纺织厂在取得仓单但未付款以前对棉化有没有所有权?为什么？

标准答案：纺织厂在取得仓单但未付款以前对棉花有所有权。因为仓单是物权凭证

经背书转让后，货物的所有权发生转移。

知识点解析：暂无解析

21、2009年4月，乔某因为严重肠炎到某省人民医院进行手术，手术很顺利，伤

口也愈合得很快。但出院后，却时常感觉到腹内疼痛。2010年7月，经另外一家

医院诊治，其腹腔内尚留有手术用的纱布。乔某认为，从2009年4月至今，自己

未在任何医院进行过手术。所以这块手术纱布肯定是省人民医院留下的，于是要求

医院赔偿物质和精神损失；而医院拒绝赔偿，并坚持认为手术是正常的.但拒不提

供病历和于术器械清单。乔某于是将医院告上法庭。请问：根据我国法律及其相关

司法解释的规定，分析在该案诉讼过程中，医院和乔某的证明责任应该如何分配？

标准答案：（1）根据《民事证据规定》第2条的规定，当事人对自己提出的诉讼请

求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有贡任提供证据加以证明。所

以，乔某主张省人民医院承担赔偿损失的责任，必须对自己提出的诉讼请求所依据

的事实提供证据加以证明，所以其应该提供其在省人民医院就医和受到损害的证

据。（2）医院应当承担自己在为患者治疗过程中无过错的证明责任。根据《民事证

据规定》第4条第1款第8项的规定，因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就

医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。，在患

者证明损害结果的存在和致害医疗机构后，如果医院对侵权行为加以否认，应就不

存在因果关系和医疗机沟无过错承担证明责任。尤其是，本案的医院拒不提供与纠

纷有关的病历及手术器械清单，符合《侵权责任法》第58条的规定，应当推定医

疗机构具有过错，应举出医疗机构相反证据证明自己没有过错。

知识点解析：暂无解析

郭冬是个体户老刘的雇工。2009年3月8日，郭冬开车拉货返回老刘的商店途

中，撞伤了下班后回家的卢小美。卢小美住院治疗一个多月后，要求郭冬赔偿。经

郭冬所在街道的人民调解委员会主持，卢小美与郭冬达成协议：郭冬一次性赔偿给

卢小美2万元，卢小美以后不得再以此事提出其他要求。卢小美出院一个月后按医

院的要求进行复查，结果表明，因创伤不能根治，将会留有后遗症。卢小美觉得郭

冬的赔偿太少，又去与郭冬交涉，但郭冬拒绝再给卢小美任何赔偿。卢小美欲向法

院起诉。

22、设一审法院受理案件后，主持调解，卢小美与郭冬达成调解协议，由郭冬再付

给卢小美1万元。法院向卢小美送达调解书时，卢小美表示郭冬给的赔偿还是太

少，拒绝在调解书.上签字。人民法院乂主持调解了两次均告失败，遂要双方当事人

回去好好商量一下，意见一致了再来法院。法院的做法是否正确？

标准答案：法院仍让当事人双方协商解决的做法是错误的。当事人一方拒绝签收调

解书的，调解书不发生法律效力。人民法院应该及时通知对方当事人。人民法院应

当及时判决，不能久调不决。本案中，原告在调解书送达之前反悔并拒绝签收调解

书，调解书不发生法律效力，人民法院在继续主持调解两次后应当及时判决。

知识点解析：暂无解析

23、设经过法院主持调解，卢小美与郭冬达成协议。由郭冬再向卢小美赔偿1万

元，并且当庭将钱款交付。这些情况均被记人笔录，双方当事人、审判人员、书记

员都签了名。次日，卢小美反悔。在这种情况下，调解的效力如何?为什么？

标准答案：本案中，双方当事人经人民法院主持调解协议后，及时履行完毕，并记

入笔录，经双方当事人、审判人员、书记员签字，因此，不需要制作调解书即具有

法律效力。根据我国《民事诉讼法》的规定，当事人对于生效的民事调解书不能上

诉。

知识点解析：暂无解析

24、设卢小美在反悔时，声称法院在调解之前没有征得其同意，并且在调解过程

中，审判员A也几次向卢小美声明，本院的院长与郭冬的父亲是表兄弟，暗示卢

小美见好就收。正是在这种压力下，卢小美才同意调解。在这种情况下，卢小美可

以采取何种补救措施?为什么？

标准答案：根据《民事诉讼法》第201条的规定，当事人对已经发生法律效力的调

解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以中请

再审。经人民法院审查属实的，应当再审。本案中，法院的做法显然违反了自愿原

则，因此卢小美可以向人民法院申请再审。

知识点解析：暂无解析

甲与乙订立了一份卖牛合同，合同约定甲向乙交付5头牛，分别为牛1、牛2、牛

3、牛4、牛5,总价款为1万元；乙向甲交付定金3000元，余下的款项由乙在半

年内付清。双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留该5头牛的所有权。甲向

乙交付了该5头牛。根据合同法及相关法律规定回答下列问题：

25、设在牛款付清之前，牛1被雷电击死，该损失由谁承担?为什么？

标准答案：本问涉及买卖合同中标的物毁损、灭失的风险承担问题。依我国《合同

法》第142条的规定，除非法律另有规定或者当事人另有约定标的物毁损、灭失的

风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。本题中，乙虽然

未取得牛1的所有权，但牛1已交付乙占有，故应由乙承担牛1死亡的风险。

知识点解析：暂无解析

26、设在牛款付清之前，牛2生下1头小牛，该小牛由谁享有所有权?为什么？

标准答案：本问涉及买卖合同中标的物所产生天然孳息的归属问题。依《合同法》

第163条的规定，标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产坐的

孽息，归买受人所有。本题中，牛2已经交付买受人乙占有，故所生天然孳息小牛

自应归其所有。

知识点解析：暂无解析

27、设在牛款付清之前，牛3踢伤丙，丙花去医药费和误工损失共计1000元，该

损失应由谁承担?为什么？

标准答案：本问涉及饲养的动物致人损害的责任承担问题。依《民法通则》第127

条的规定，饲养的动物致人损害的，由动物的饲养人或管理人承担责任。本题中，

踢伤丙的牛3已转由乙占有和管理，乙应负牛致人损害的赔偿责任。

知识点解析：暂无解析

28、设在牛款付清之前,乙与丁达成一项转让牛4的合同，在向丁交付牛4之前，

该合同的效力如何?为什么？

标准答案：本问涉及困无权处分而订立的合同的效力问题。在牛款付清之前，牛4

的所有权属于出卖人甲，因此，买受人乙对牛4并无处分权。其与丁订立的转让牛

4的合同为无权处分而订立的合同。依《合同法》第51条的规定，无处分权的人处

分他人财产，经权刊人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有

效。因此，在乙向丁交时牛4之前，其所订立的合同为效力未定的合同。

知识点解析：暂无解析

29、设在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有权。乙与丁达成一项转让牛4

的合同，作价2000兀且将牛4交付于J。J能否据此取得该牛的所有权?为什么？

标准答案：本问涉及动产的善意取得制度问题。若乙已经将牛4交付给丁，而丁对

甲保留牛的所有权并不知情。并已经支付了牛的对价，则丁可依善意取得制度而取

得牛4的所有权。

知识点解析：暂无解析

30、设在牛款付清之前，乙将牛5租与戊，租期3个月，租金200元。该租赁协议

是否有效?租金应如何处理？

标准答案：本问涉及出租他人之物所订立合同的效力及法定孳息的归属问题。在牛

款付清之前，牛5的所有权归出卖人所有，但.买受人乙依买卖合同占有牛，依法

享有对牛的使用收益的双利，故其与戊订立的租赁合同合法有效。因租赁合同所取

得的租金为牛5的法定孽息，依《合同法》第163条的规定，应归买受人乙所有。

知识点解析：暂无解析

31、合同中的定金条款效力如何?为什么?

标准答案：本问涉及定金问题。依我国《担保法》第91条的规定，定金的数额由

当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。本题中，主合同标的额为1万

元，而约定的定金为3000元，超过了20%的限制，故超过部分不具有定金的效

力，超过部分可视为预时款。

知识点解析：暂无解析

32、年逾七旬的甲因向两个儿子乙、丙索要赡养费诉至人民法院，法院在审理过程

中发现甲生活相当困难，并且身患重疾急需医治，遂裁定乙、丙两人先分别给付甲

生活费和医疗费5000元。该裁定作出后，乙表示不同意，人民法院告知乙此裁定

乃终局裁定，不得上诉，只能立即执行。人民法院在审理后判处乙、丙每人每月各

负担甲生活费1000元。丙以自己下岗为由不服提出上诉。二审人民法院为保障甲

的生活不受影响，在案件审结前裁定乙、丙两人分别先给付800元。问题：人民法

院的哪些做法不正确？

标准答案：（1）一审和二审人民法院均依职权作出先予执行的裁定是错误的。我国

《民事诉讼法》规定先予执行的条件之一是必须根据当事人的申请，当事人没有申

请的，人民法院不得依职权裁定先予执行。（2）人民法院告知乙只能执行，而未告

知乙不服先予执行裁定可以向作出裁定的人民法院申请复议一次是不正确的。人民

法院应当告知当事人享有申请复议的权利。

知识点解析：暂无解析

2008年2月7日，在河南郑州农村某田野上，几个放羊人在火堆旁烤火。突然，

从火堆里发出巨响，村民王德龙被炸伤了眼睛。原来，是在场的少年武小军捡到一

只蜡烛般大小的鞭炮，他两次将鞭炮埋入火堆中，从而引起爆炸。武小军的父亲将

王德龙送往医院，并为其支付了4000多元的医疗费用。王德龙被鉴定为6级伤

残，后续治疗费用高达50000余元。王德龙多次找到孩子的父亲要求赔偿，但孩子

的父亲却认为孩子不懂事，事发现场的成年人看到孩子往火堆里埋鞭炮却不加制

止，责任应该由成年人承担。王德龙遂将武小军及其父告上了法庭。法院受理此案

后认为.双方争执的焦点即责任的认定,取决于事发现场的成年人是否看到孩子两

次向火堆里埋鞭炮的这一行为。在场的另一小孩证明王德龙看到武小军的行为而不

加以制止，武小军也如是说。在法院最初凋查时，在场的另一个成年人王朝说自己

什么也没看到，自己刚坐下，鞭炮就响了。在场的另外两个小孩也证明王朝后到，

只看到结果。可是后来在法庭上，王朝却替王德龙作证说，王德龙没有看到武小军

往火堆里埋鞭炮。由于王朝的前后说法不一致，法庭对王朝进行了耐心的询问，王

朝终于说出了实情：由于王德龙曾帮助王朝的侄女在县城找到工作，所以王德龙找

到他要他作伪证时，他碍于人情，便答应了。合议庭在了解事实真相后，当场作出

了口头决定，对王朝罚款1000元，拘留3天。问题：

33、人民法院可以对罚款和拘留的强制措施应如何适用？

标准答案：可以同时适用。依据《民诉意见》第118条的规定，罚款、拘留措施可

以单独适用，也可以合并适用。但是罚款和拘留措施不得连续适用。如果有新的妨

害民事诉讼行为出现，则可以再采取罚款和拘留的强制措施。

知识点解析：暂无解析

34、该合议庭的做法是否正确?为什么？

标准答案：该合议庭的做法不正确。罚款和拘留是比较严重的强制措施，法律规定

了严格的适用程序。罚款和拘留只能由合议庭或独任审判员提出处理意见，报请院

长批准后执行。同时人民法院应当制作决定书，并将此决定书正式通知或出示给行

为人。

知识点解析：暂无解析

35、王朝不服法院的决定欲向上级法院上诉，并就此咨询其诉讼代理人。如果你是

王朝的诉讼代理人.应如何回答？

标准答案：如果王朝不服法院的决定，可以向作出决定的法院的上级人民法院申请

复议一次，而不能提起上诉。

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2010年5月，福州市凌云衬衣厂与成都市通达贸易公司签订了一份服装买卖合

同。合同中的仲裁条款规定：”因履行合同发生的争议，由双方协商解决；无法协

商解决的，由仲裁机构冲裁。”2010年7月，双方发生争议，凌云衬衣厂向其所在

地的福州市仲裁委员会递交了仲裁申请书，但通达贸易公司拒绝答辩。同年10

月，双方经过协商，重新签订了一份仲裁协议，并商定将此合同争议提交通达贸易

公司所在地的成都市仲裁委员会仲裁v事后，凌云衬衣厂担心成都仲裁委员会实行

地方保护主义，偏袒通达贸易公司，故未申请仲裁。而向合同履行地人民法院提起

诉讼，且起诉时未说明此前两次约定仲裁的情况。人民法院受理此案并向通达贸易

公司送达了起诉状副本，该贸易公司向人民法院提交了答辩状。人民法院经审理判

决被告通达贸易公司败诉，被告不服并提出上诉，理由是双方事先有仲裁协议，人

民法院判决无效。问题：

36、买卖合同中的仲裁条款是否有效，并说明理由。

标准答案：仲裁条款无效。因为该仲裁条款未指明具体的仲裁委员会，致使无法履

行而无效。

知识点解析：暂无解析

37、争议发生后，双方签订的协议是否有效?为什么？

标准答案：双方重新签订的仲裁协议有效。因为《仲裁法》第18条规定，仲裁协

议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议。

凌云衬衣厂与通达贸易公司重新签订的仲裁协议指明了具体的仲裁委员会，是有效

的。

知识点解析：暂无解析

38、原告凌云衬衣厂向人民法院提起诉讼面临何种风险?为什么？

标准答案：面临不予受理或驳回起诉的风险，因为双方的仲裁协议有效，如果通

贸易公司以有效的仲裁协议抗辩，就排除了人民法院的管辖权。

知识点解析：暂无解析

39、人民法院审理本案是否正确?为什么?

标准答案：人民法院的审理合法。因为原告起诉后，被告未提出管辖权异议，视为

人民法院有管辖权。

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40、被告通达贸易公司的上诉理由是否正确?为什么？

标准答案：上诉理由不成立。因为本案中人民法院的审理和判决都是有效的。

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41、被告是否享有上诉双?为什么？

标准答案；被告享有上诉权。固为无论上诉理由是否正确，被告享有的上诉权并不

受影响。

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杨某被单位辞退，对单位领导极度不满，心存报复。一天，杨某纠集董某、樊某携

带匕首闯至厂长贾某办公室，将贾某当场杀死。中级人民法院一审以故意杀人罪判

处杨某死刑立即执行，判处董某和樊某死刑缓期二年执行。问题：

42、如一审宣判后，被告人杨某、董某、樊某均未上诉，检察机关亦未抗诉，对被

告人杨某、董某、樊某的一审判决，中级人民法院和高级人民法院分别应当如何处

理？

标准答案：（1）对杨某来说，中级人民法院在上诉、抗诉期满后10日内报请高级人

民法院复核。高级人民法院同意判处死刑的，应当依法作出裁定后，报请最高人民

法院核准；不同意判处死刑的，应当提审或发回重新审判。（2）对董某和樊某来

说，中级人民法院应当果请高级人民法院核准。高级人民法院复核死刑缓期执行案

件，应当讯问被告人。但高级人民法院会将三被告人材料均移送最高人民法院，因

为最高人民法院对杨某进行死刑复核时对案件进行全面审查，会一并审查董某和樊

某的部分。

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43、如一审宣判后，被告人杨某、董某均未上诉，检察机关亦未抗诉，樊某提出上

诉，高级人民法院应按叶么程序处理对杨某、董某的一审判决?理由是什么？

标准答案：高级人民法院应按二审程序对杨某、董某的一审判决进行审查。理由如

下：杨某和董某、樊某系共同犯罪，一审法院进行了全案审理一并判决，根据《刑

事诉讼法》的规定，共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，二审法院应当对全案

进行审查，一并处理。

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44、如一审宣判后，被告人杨某、董某、樊某均未上诉。检察机关亦未抗诉，但贾

某的妻子对附带民事判决不服提起上诉，高级人民法院应按什么程序处理对杨某、

董某的一审判决?理由是什么？

标准答案：高级人民法院应按死刑复核程序处理对杨某、董某的一审判决。理由如

下：在刑事附带民事案件中，对其刑事部分与民事部分可以独立提出上诉，按最高

人民法院的解释，如果只对民事部分提出上诉，其不影响刑事部分的效力，高级人

民法院对杨某、堇某的死刑判决不适用二审程序，而应按死刑复核程序处理。

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45、被告人杨某经最高人民法院核准死刑并下达执行死刑命令后，下级法院发现杨

某可能另案犯有伤害罪，对杨某应当如何处理？

标准答案：下级法院应当停止执行，并且立即报告最高人民法院，由最高人民法院

作出裁定。

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46、周若因生活困难，但相信参加此次大赛将改变自己的命运，遂准备向赵敏借款

5000元作为路费及参赛花销。请问：（1）若赵敏口头答应借款给周若，并约定次日

到家来取，不料，次日周若到赵敏家只见到铁将军把门。周若是否可以双方意思表

示一致，合同已经成立并生效为由，起诉赵敏要求履行借款合同义务?为什么?（2）

设赵敏借款给周若之时并未约定给付利息，后赵敏主张按照银行存款利息支付利

息，是否支持?为什么？

标准答案：（1）不可以。自然人之间的借款合同.自贷款人提供借款时生效。（2）不

支持。自然人之间的借款合同对支付利忠没有约定或者约定不明确的.视为不支付

利息”

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47、赵敏到上海参加华东地区赛事，并租赁了陈谅的房屋。请问：（1）若赵敏只租

赁1个月，并未订立书面租赁合同，该租赁合同是否有效?若租赁1年，而未订立

书面合同，该租赁合同是否有效?为什么?（2）若赵敏延付租金，则陈谅请求赵敏交

付租金的时效期间为多长?（3）若租赁期间，陈谅将房屋出卖，赵敏又不主张购买，

则租赁合同效力如何？

标准答案：（1）租赁合同均有效。租赁期限6个月以上的。应当采用书面形式。当

事人未采用书面形式的.视为不定期租赁。（2）1年。（3）租赁合同继续有效。租赁

物在租赁期间发生所有权变动的.不影响租赁合同的效力。

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48、周若为参加比赛，乘坐华山号火车前往比赛地点。不料，途中自火车窗外飞来

一颗石子，将其击伤，正在救治过程中，其行李架上的行李箱又被他人偷走。为

此，周若诉至法院，要求赔偿自己受伤损失及行李损失，应否支持?为什么？

标准答案：受伤损害应支持。行李损失不应支持。承运人应当对运输过程中旅客的

伤亡承担损害赔偿责任,但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是

旅客故意、重大过失造成的除外。在运输过程中旅客自带物品毁损、灭失，承运人

有过错的。应当承担损害赔偿责任。

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49、韩昭在决赛中被淘汰后，将一卷由朋友帮忙拍的她参加历次比赛的胶卷交给泰

山照相馆冲洗，不料，该胶卷被照相馆不慎丢失。照相馆以交给韩昭的收据小条上

写明：“如有丢失损毁，赔偿5—10倍胶卷价格”为由，只愿意赔偿200元。请

问，照相馆的声明性质如何?是否有效?为什么?若韩昭主张精神损害赔偿，应否支

持？

标准答案：格式条款。有效。不存在无效之事由。应支持精神损害赔偿。该胶卷为

具有人格泉征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损.物品所有

人有权以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害。

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王京在山东省超凡职业学校的行政工作人员。2008年，王京停薪留职，在学校附

近买下一处饭店，准备经营。为了方便在工商管理部门注册登记和领取营业执照，

王京与超凡职业学校的领导达成协议，超凡职业学校向工商行政管理局申请登记和

办理一切手续，王京给超凡职.业学校一笔“登记费”，王京和超凡职.业学校均依约办

事，很快便领到了营业人照，饭店髓记注册为“山东省超凡职业学校餐饮服务中

心为了对外营业，王京以饭店的名义与个体户张保签订了装潢饭店的协议.总

价款10万元。饭店装潢好后，王京并未按协议付款，经张保几次催要，王京均找

借口推托。张保之妻赵霞因与王京之妻李兰有宿怨，极力劝张保去人民法院起诉。

张保说王京与他多年同学，关系一直不错，王京肯定是一时经济紧张，再等一段时

间再说。半年以后，王京仍未还款。问题：

50、如果赵霞一气之下以自己的名义向人民法院起诉，要求王京还款。对此，人民

法院应当如何处理？

标准答案：根据《民事诉讼法》第119条的规定，原告是与本案有直接利害关系的

公民、法人和其他组织。本案的案由是王京拖欠与张保签订的劳务合同的酬金，而

张保之妻赵霞并不是该合同的当事人，她与本案无直接利害关系。所以，赵霞的起

诉不符合上述法律规定的条件，人民法院应裁定不予受理。

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51、如果张保最终明白只有拿起法律武器才能维护自己的合法权益，于是决定起

诉.但因受其妻的怂恿，起诉时以干京之妻李兰为被告,人民法院对此是否应当受

理？

标准答案：李兰虽并非正当被告，但该案起诉条件合法，人民法院应受理此案，因

为根据《民事诉讼法》第119条的规定，起诉必须有明确被告，起诉人提出的被告

只要明确、具体即可。本案中，李兰虽不是正当被告，但人民法院不应妨碍原告行

使起诉权。

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52、如果张保起诉时以王京为被告，在一审审理的过程中提出王京与本案审判长是

同学，可能影响案件公正裁判，故不应由该人民法院审理.而应移送上级人民法院

审理，此异｝义能否成立?为什么？

标准答案：异议不能成立。因为管辖权异议只能在提交答辩状期间提出.但此阶段

可申请回避。

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53、如果张保起诉时以超凡职业学校为被告，但在起诉书中指明王京与学校的关

系，对此人民法院应如何处理？

标准答案：人民法院应当追加王京为共同被告。王京与张保签订的装潢饭店的合

同，虽是以学校餐饮服务中心的名义签订的，实际是个体工商户之间的合同。根据

《民诉意见》第