2017年天津司法考试重要知识点复习答疑

2017年天津司法考试重要知识点复习答疑法理学法的本体1.法的概念争议焦点：法与道德有无必然联系。实证主义法学认为法与道德没有必然联系，“恶法亦法”，包括分析主义法学（以权威性制定为首要定义要素，如奥斯丁的命令说）和法社会学（以社会实效为首要定义要素）。非实证主义法学认为法与道德有必然联系，“恶法非法”，包括传统自然法学（以内容的正确性作为法的概念的唯一要素）和第三条道路（以权威性制定、社会实效与内容的正确性作为法的概念的要素）。答疑：考生常混淆不同法学派别的观点。要准确区分，可结合代表人物及其经典主张来记忆。例如，记住奥斯丁是分析主义法学代表，强调法是主权者的命令；而自然法学派强调法要符合自然理性和道德准则。2.法的特征规范性：法是调整人的行为的社会规范，它为人们的行为提供模式、标准、方向。国家意志性：法是由国家制定或认可的社会规范，体现国家意志。普遍性：法在国家权力管辖范围内普遍有效。强制性：法是以国家强制力为后盾保证实施的社会规范。程序性：法的制定和实施都有严格的程序要求。答疑：考生易忽略法的程序性特征。实际上，程序性是现代法治的重要标志之一。例如，司法审判必须遵循法定程序，从立案、审理到判决，每个环节都有明确的程序规定，这体现了法的程序性保障了司法公正和当事人的合法权益。3.法的作用规范作用：指引作用（对本人行为的指引，分为确定的指引和有选择的指引）、评价作用（以法为标准对他人行为的评价）、教育作用（通过法的实施对一般人行为产生影响）、预测作用（凭借法预测人们相互之间的行为）、强制作用（对违法犯罪行为的制裁）。社会作用：包括维护阶级统治和执行社会公共事务。答疑：考生在区分规范作用的种类时容易出错。可以通过具体案例来理解，比如“红灯停，绿灯行”的交通规则，对每个行人来说是确定的指引；当交警判断某人闯红灯违法时，体现了评价作用；对广大民众起到教育作用，使其以后遵守交通规则；行人可以预测他人会遵守交通规则，这是预测作用；对闯红灯者进行罚款等处罚则是强制作用。4.法的价值秩序：法的基础价值，是其他价值实现的前提。自由：法的最高价值，法律应当保障和实现人的自由。正义：法的基本价值，包括实体正义和程序正义。价值冲突的解决原则：价值位阶原则（不同位阶的价值发生冲突时，高位阶价值优先）、个案平衡原则（同一位阶的价值冲突时，综合考虑各种因素进行平衡）、比例原则（为保护某种较为优越的价值须侵害另一种价值时，不得超过必要限度）。答疑：考生对价值冲突解决原则的运用理解不深。例如，在疫情防控期间，为了保障公共健康（秩序价值），可能会对公民的出行自由进行一定限制。这就需要运用比例原则，确保限制措施是必要的、适当的，不能过度侵害公民自由。法的运行1.立法立法体制：我国是一元多层次的立法体制，包括中央立法和地方立法。立法程序：法律议案的提出、审议、表决和公布。答疑：考生容易混淆不同主体的立法权限。比如，全国人大制定和修改刑事、民事、国家机构等基本法律；全国人大常委会制定和修改除应当由全国人大制定的法律以外的其他法律。地方人大及其常委会在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规。2.法的实施执法：主体是国家行政机关及其公职人员，具有主动性和单方面性。司法：主体是司法机关（法院和检察院），具有被动性、中立性、终极性等特点。守法：一切国家机关、社会组织和公民个人都要遵守法律。答疑：考生常将执法和司法的特点混淆。可以这样理解，执法是行政机关主动对社会进行管理，如税务机关主动征税；而司法是法院、检察院等被动地处理案件，遵循“不告不理”原则。3.法律监督国家监督：包括国家权力机关的监督、行政机关的监督、司法机关的监督。社会监督：包括政党监督、社会组织监督、公民监督、舆论监督等。答疑：考生可能忽视社会监督的重要性。实际上，舆论监督在现代社会发挥着越来越重要的作用，通过媒体曝光等方式可以促使国家机关依法行使职权，保障公民的合法权益。法的演进1.法的起源起源的一般规律：从个别调整到规范性调整、从习惯到习惯法再到制定法、从与道德宗教混为一体到相对独立。答疑：考生对这些规律的理解可能比较抽象。可以结合历史发展来记忆，比如原始社会早期是个别调整，根据具体情况处理纠纷；后来形成了一些习惯，逐渐演变为习惯法；随着国家的产生，制定法开始出现。2.法的发展法的历史类型：奴隶制法、封建制法、资本主义法、社会主义法。法系：大陆法系和英美法系的区别，包括法律渊源（大陆法系以制定法为主，英美法系以判例法为主）、法典编纂（大陆法系倾向于法典编纂，英美法系不倾向）、法律分类（大陆法系分为公法和私法，英美法系分为普通法和衡平法）、诉讼程序（大陆法系是职权主义，英美法系是当事人主义）等。答疑：考生在区分大陆法系和英美法系时容易出错。可以通过对比具体国家的法律制度来加深理解，比如法国、德国是典型的大陆法系国家，美国、英国是典型的英美法系国家。法与社会1.法与经济法与经济基础：经济基础决定法，法反作用于经济基础。法与生产力：法通过调整生产关系来影响生产力的发展。答疑：考生可能难以理解法对经济的反作用。例如，知识产权法通过保护创新成果，鼓励科技研发，促进生产力的发展，推动经济增长。2.法与政治法与政治的关系：政治对法有影响和制约作用，法对政治有确认、调整和影响作用。法与政策：政策是政党或国家为实现一定时期的任务而规定的行动准则，法与政策相互联系又相互区别。答疑：考生在区分法与政策时存在困难。法具有规范性、稳定性和国家强制性，而政策具有灵活性、针对性和指导性。例如，国家的产业政策可以根据经济形势灵活调整，而相关的产业法律法规则相对稳定。3.法与道德联系：都属于社会规范，都具有规范性、强制性和约束性，在功能上相互补充。区别：生成方式（法是国家制定或认可，道德是自然演进）、行为标准（法具体明确，道德笼统模糊）、存在形态（法是一元的，道德是多元的）、调整方式（法是外在调整，道德是内外兼调）、运作机制（法有程序性，道德无程序性）、强制方式（法是国家强制，道德是舆论强制）、解决方式（法具有可诉性，道德不具有可诉性）。答疑：考生在区分法与道德的区别时容易混淆。可以通过具体例子来记忆，比如在公交车上不给老人让座，这更多是道德问题，受到舆论谴责；而如果违反交通法规闯红灯，则是法律问题，会受到法律制裁。法制史中国法制史1.西周法制以德配天，明德慎罚：强调统治者要以德治国，谨慎使用刑罚。礼与刑的关系：“礼不下庶人，刑不上大夫”，礼和刑相互配合，共同维护社会秩序。婚姻制度：一夫一妻多妾制，婚姻成立的条件是“父母之命，媒妁之言”“同姓不婚”“六礼完备”，婚姻解除的条件是“七出”“三不去”。答疑：考生对“礼不下庶人，刑不上大夫”的理解容易片面。实际上，“礼不下庶人”并非庶人无礼，而是强调对庶人不必苛求礼仪的繁文缛节；“刑不上大夫”也不是大夫犯罪不受刑，而是在适用刑罚上有一些特殊待遇。2.春秋战国时期铸刑书与铸刑鼎：郑国子产铸刑书是中国历史上第一次公布成文法，晋国赵鞅铸刑鼎是第二次公布成文法。《法经》：战国时期魏国李悝制定，是中国历史上第一部比较系统的封建成文法典，包括《盗法》《贼法》《囚法》《捕法》《杂法》《具法》六篇。答疑：考生在记忆铸刑书和铸刑鼎的意义时容易混淆。可以这样记，铸刑书开启了公布成文法的先河，而铸刑鼎进一步巩固了这一成果。3.秦汉时期秦代法律：以法家思想为指导，刑罚严酷。秦代的主要法律形式有律、令、法律答问、封诊式、廷行事等。汉代法律：汉初奉行黄老思想，轻徭薄赋，与民休息；汉武帝后“罢黜百家，独尊儒术”，法律开始儒家化，出现了春秋决狱、秋冬行刑等制度。答疑：考生对秦汉法律思想的转变理解不深。秦代重刑主义导致社会矛盾激化，而汉代吸取秦亡教训，法律思想逐渐儒家化，强调德主刑辅，这有利于社会的稳定和发展。4.唐宋时期唐代法律：《唐律疏议》是中国封建法律的典型代表，标志着中国古代立法达到了最高水平。唐律的特点是“礼法合一”“科条简要，宽简适中”“用刑持平”“语言精确，立法技术高超”。唐代的司法制度包括大理寺、刑部、御史台的三法司制度。宋代法律：《宋刑统》是中国历史上第一部刊印颁行的法典。宋代的司法制度有鞫谳分司制、翻异别勘制等。答疑：考生在对比唐宋法律制度时容易遗漏要点。可以列表对比，如在法典编纂上，《唐律疏议》是疏议与律文合编，《宋刑统》是将律文、敕、令、格、式等合编；在司法制度上，唐代三法司分工明确，宋代则有独特的鞫谳分司和翻异别勘制度。5.明清时期明代法律：《大明律》一改唐律体例，按六部官制编排，形成七篇格局。明代的会审制度有九卿会审、朝审、大审等。清代法律：《大清律例》是中国历史上最后一部封建成文法典。清代的会审制度在明代基础上进一步发展，有秋审、朝审等。答疑：考生在记忆明清会审制度时容易混淆。可以这样理解，明代的会审制度主要是为了加强皇权对司法的控制，清代的秋审则是对死刑案件的复审，体现了慎刑思想。外国法制史1.罗马法罗马法的发展：从习惯法到成文法（《十二表法》的颁布是标志），从市民法到万民法，《国法大全》的编纂标志着罗马法发展到最发达、最完备阶段。罗马法的渊源：习惯法、议会制定的法律、元老院决议、长官的告示、皇帝敕令、具有法律解答权的法学家的解答与著述。罗马法的分类：公法与私法、成文法与不成文法、自然法、市民法和万民法、市民法与长官法、人法、物法、诉讼法。罗马法的复兴：12世纪开始，罗马法在欧洲复兴，对后世法律产生了深远影响。答疑：考生对罗马法的分类容易混淆。可以结合具体例子来理解，公法涉及国家利益，如宪法、行政法；私法涉及私人利益，如民法。2.英美法系英国法：英国法的渊源包括普通法（以令状制为基础，遵循先例）、衡平法（为弥补普通法的不足而产生，以“公平”“正义”为原则）、制定法（效力高于判例法）。英国的司法制度有陪审制度、对抗制诉讼等。美国法：美国宪法是世界上第一部资产阶级成文宪法，确立了联邦制、三权分立等原则。美国的司法审查制度是其重要特色。答疑：考生在区分英国法和美国法的特点时容易出错。可以记住英国法以判例法为主，美国法既有判例法又有制定法，且美国宪法有独特的历史地位和制度设计。3.大陆法系法国法：《法国民法典》是资本主义社会第一部民法典，体现了自由资本主义时期的法律精神，确立了民事权利平等、私有财产神圣不可侵犯、契约自由、过失责任等原则。德国法：《德国民法典》是德国法律科学的集大成者，体现了垄断资本主义时期的法律精神，在体系结构、概念术语等方面具有独特性。答疑：考生在对比《法国民法典》和《德国民法典》时可能抓不住重点。可以从时代背景、立法风格等方面对比，《法国民法典》简洁明了，富有革命性；《德国民法典》逻辑严谨，体系完备。宪法宪法基本理论1.宪法的概念宪法的特征：宪法是国家的根本法（内容的根本性、效力的最高性、制定和修改程序的严格性），宪法是公民权利的保障书，宪法是民主事实法律化的基本形式。宪法的分类：成文宪法与不成文宪法（以是否具有统一的法典形式为标准）、刚性宪法与柔性宪法（以制定和修改程序的严格程度为标准）、钦定宪法、民定宪法和协定宪法（以制定宪法的主体为标准）。答疑：考生在理解宪法的特征时，对效力的最高性可能理解不深。宪法的最高效力体现在它是其他法律的立法依据，其他法律不得与宪法相抵触，否则无效。2.宪法的历史发展世界宪法的产生和发展：英国是近代宪法的发源地，美国1787年宪法是世界上第一部成文宪法，法国1791年宪法是欧洲大陆第一部成文宪法。中国宪法的历史发展：《钦定宪法大纲》是中国历史上第一部宪法性文件，《中华民国临时约法》是中国历史上第一部资产阶级性质的宪法性文件，1954年宪法是新中国第一部社会主义类型的宪法。答疑：考生在记忆各国宪法的历史地位时容易混淆。可以通过时间线和关键事件来记忆，如记住英国宪法的渐进式发展，美国宪法的创新性，中国不同历史时期宪法的特点。3.宪法的基本原则人民主权原则：国家的一切权力属于人民。基本人权原则：宪法保障公民的基本权利和自由。权力制约原则：国家权力的各部分之间相互监督、彼此牵制，以保障公民权利。法治原则：依法治国，法律面前人人平等。答疑：考生对权力制约原则的理解可能不够全面。权力制约不仅包括国家机关之间的制约，还包括公民权利对国家权力的制约，如公民的选举权、监督权等。国家的基本制度1.国家性质人民民主专政：我国是工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家。经济制度：我国的基本经济制度是公有制为主体、多种所有制经济共同发展，按劳分配为主体、多种分配方式并存。答疑：考生在理解公有制经济和非公有制经济的关系时可能存在误区。公有制经济是国民经济的主体，非公有制经济是社会主义市场经济的重要组成部分，二者共同推动经济发展。2.政权组织形式人民代表大会制度：我国的政权组织形式，是我国的根本政治制度。人民通过选举代表组成人民代表大会，行使国家权力。答疑：考生对人民代表大会制度的运行机制理解不深。人民代表大会制度体现了民主集中制原则，人民代表大会是国家权力机关，其他国家机关由它产生，对它负责，受它监督。3.国家结构形式单一制：我国是单一制国家，中央和地方的关系是领导与被领导的关系。民族区域自治制度：在少数民族聚居的地方实行区域自治，设立自治机关，行使自治权。特别行政区制度：在香港、澳门设立特别行政区，实行“一国两制”，享有高度自治权。答疑：考生在区分民族区域自治制度和特别行政区制度时容易混淆。民族区域自治是为了解决民族问题，保障少数民族的自治权利；特别行政区是为了实现祖国和平统一，保持港澳的长期繁荣稳定。4.选举制度选举制度的基本原则：普遍性原则、平等性原则、直接选举和间接选举并用原则、秘密投票原则。选举程序：划分选区和选民登记、代表候选人的提出、投票选举、对代表的罢免和补选。答疑：考生对选举制度的基本原则理解可能不够准确。普遍性原则并不意味着所有公民都有选举权，被依法剥夺政治权利的人除外；平等性原则强调每一代表所代表的城乡人口数相同。公民的基本权利和义务1.公民的基本权利平等权：公民在法律面前一律平等。政治权利和自由：包括选举权和被选举权、言论、出版、集会、结社、游行、示威自由。宗教信仰自由：公民有信仰宗教或不信仰宗教的自由。人身自由：包括生命权、人身自由不受侵犯、人格尊严不受侵犯、住宅不受侵犯、通信自由和通信秘密受法律保护。监督权和获得赔偿权：公民对国家机关和国家工作人员有批评、建议、申诉、控告、检举等权利，因国家机关和国家工作人员的侵权行为受到损失的人有获得赔偿的权利。社会经济权利：包括劳动权、休息权、获得物质帮助权等。文化教育权利：包括受教育权、进行科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的自由。答疑：考生在区分不同基本权利时容易混淆。可以结合具体案例来理解，比如公民对政府部门的工作提出批评建议，体现了监督权；公民参加工作获得劳动报酬，体现了劳动权。2.公民的基本义务维护国家统一和全国各民族团结：这是公民的首要义务。遵守宪法和法律：保守国家秘密，爱护公共财产，遵守劳动纪律，遵守公共秩序，尊重社会公德。维护祖国的安全、荣誉和利益。保卫祖国、依法服兵役和参加民兵组织。依法纳税。其他义务：如夫妻双方有实行计划生育的义务，父母有抚养教育未成年子女的义务，成年子女有赡养扶助父母的义务等。答疑：考生对公民基本义务的重要性认识不足。这些义务是公民对国家和社会应尽的责任，是维护国家稳定和社会发展的基础。国家机构1.全国人民代表大会及其常务委员会全国人民代表大会：是最高国家权力机关，由省、自治区、直辖市、特别行政区和军队选出的代表组成，每届任期五年。其职权包括修改宪法、监督宪法的实施、制定和修改基本法律等。全国人民代表大会常务委员会：是全国人民代表大会的常设机关，由委员长、副委员长、秘书长、委员组成，每届任期同全国人民代表大会每届任期相同。其职权包括解释宪法、监督宪法的实施、制定和修改除应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其他法律等。答疑：考生在区分全国人大和全国人大常委会的职权时容易出错。可以记住全国人大制定基本法律，全国人大常委会制定非基本法律；全国人大修改宪法，全国人大常委会解释宪法。2.中华人民共和国主席国家主席的性质和地位：是中华人民共和国的国家代表，代表国家进行国事活动。国家主席的产生和任期：由全国人民代表大会选举产生，每届任期同全国人民代表大会每届任期相同。国家主席的职权：根据全国人民代表大会及其常务委员会的决定，公布法律，任免国务院总理、副总理等，授予国家的勋章和荣誉称号，发布特赦令等。答疑：考生对国家主席的职权理解可能不够准确。国家主席的职权大多是根据全国人大及其常委会的决定来行使，体现了国家机构之间的分工和配合。3.国务院国务院的性质和地位：是最高国家权力机关的执行机关，是最高国家行政机关。国务院的组成和任期：由总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长组成，每届任期同全国人民代表大会每届任期相同。国务院的职权：规定行政措施，制定行政法规，发布决定和命令等。答疑：考生对国务院制定行政法规的权限理解不深。行政法规是国务院为领导和管理国家各项行政工作，根据宪法和法律制定的规范性文件，其效力低于宪法和法律。4.中央军事委员会中央军事委员会的性质和地位：是领导全国武装力量的最高军事机关。中央军事委员会的组成和任期：由主席、副主席若干人、委员若干人组成，每届任期同全国人民代表大会每届任期相同。答疑：考生对中央军事委员会的领导体制理解可能存在困难。中央军事委员会实行主席负责制，主席对全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会负责。5.地方各级人民代表大会和地方各级人民政府地方各级人民代表大会：是地方国家权力机关，省、自治区、直辖市、自治州、设区的市的人民代表大会代表由下一级人民代表大会选举产生，县、自治县、不设区的市、市辖区、乡、民族乡、镇的人民代表大会代表由选民直接选举产生。其职权包括在本行政区域内，保证宪法、法律、行政法规的遵守和执行等。地方各级人民政府：是地方各级国家权力机关的执行机关，是地方各级国家行政机关，对本级人民代表大会和上一级国家行政机关负责并报告工作。答疑：考生在区分不同层级地方人大和政府的职权和选举方式时容易混淆。可以按照层级来记忆，省级及以上人大代表间接选举，县级及以下人大代表直接选举；地方政府的职权主要是执行本级人大的决议和上级政府的决定。6.人民法院和人民检察院人民法院：是国家的审判机关，我国设立最高人民法院、地方各级人民法院和专门人民法院。人民法院依照法律规定独立行使审判权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。人民检察院：是国家的法律监督机关，我国设立最高人民检察院、地方各级人民检察院和专门人民检察院。人民检察院依照法律规定独立行使检察权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。答疑：考生对人民法院和人民检察院的独立行使职权原则理解不全面。这种独立是指不受行政机关、社会团体和个人的非法干涉，但要接受党的领导和人大的监督。司法制度和法律职业道德司法制度概述1.司法的概念和特征概念：司法是指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。特征：独立性、被动性、终局性、公正性、效率性等。答疑：考生对司法的被动性特征理解不深。司法的被动性体现在“不告不理”原则，即没有当事人的起诉，法院不会主动启动审判程序。2.司法制度的范围审判制度：包括法院的组织体系、审判组织、审判程序等。检察制度：包括检察院的组织体系、检察权的行使等。律师制度：包括律师的执业条件、权利义务、律师事务所的设立等。公证制度：包括公证机构的设立、公证业务范围、公证程序等。答疑：考生在理解司法制度的范围时可能不够系统。可以将各个制度的关键要素整理成表格，对比记忆。审判制度1.审判机关人民法院的组织体系：包括最高人民法院、地方各级人民法院（基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院）和专门人民法院（军事法院、海事法院等）。人民法院的职权：审判各类案件，包括刑事、民事、行政案件等。答疑：考生对专门人民法院的管辖范围理解可能不准确。例如，海事法院专门管辖海事、海商案件。2.审判组织独任庭：由一名审判员独自对案件进行审判，适用于简单的民事案件、轻微的刑事案件等。合议庭：由三名以上审判员或者审判员和人民陪审员集体审判案件，是人民法院审判案件的基本组织形式。审判委员会：是人民法院内部对审判工作实行集体领导的组织，讨论决定重大、疑难、复杂案件等。答疑：考生在区分不同审判组织的适用范围和职责时容易出错。独任庭适用于简单案件，提高审判效率；合议庭适用于一般案件，保证审判的公正性；审判委员会主要处理重大疑难案件。3.审判程序第一审程序：包括普通程序和简易程序，是人民法院审理第一审案件适用的程序。第二审程序：是当事人不服第一审人民法院的判决、裁定，向上一级人民法院提起上诉而引起的程序。审判监督程序：是对已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误，依法再次进行审判的程序。答疑：考生对审判监督程序的启动主体和条件理解不深。审判监督程序可以由法院、检察院和当事人启动，启动的条件是原判决、裁定确有错误。检察制度1.检察机关人民检察院的组织体系：包括最高人民检察院、地方各级人民检察院（基层人民检察院、中级人民检察院、高级人民检察院）和专门人民检察院（军事检察院等）。人民检察院的职权：包括侦查权、公诉权、法律监督权等。答疑：考生对人民检察院的法律监督权理解可能不够全面。法律监督权包括对刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼的监督，以及对执行活动的监督等。2.检察官检察官的条件和任免：担任检察官应当具备一定的条件，检察官的任免有严格的程序。检察官的权