合同法期末复习知识点

一、名词解释

1.【协议】协议是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民

事权利义务关系的协议。

2.【协议的订立】指缔约人为意思表达并达成合意的意思状态。

3.【要约】要约是希望和别人订立协议的意思表达。

4.【要约邀请】要约邀请是希望别人向自己发出要约的意思表达。

5.【承诺】承诺是受要约人批准要约的意思表达。

6.【承诺的撤回】是指承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。

7.【格式条款】格式条款是当事人为了反复使用而预先拟定，并在订立协议时未

与对方协商的条款。

8.【缔约过失责任】协议不成立、无效、被撤消或者不被追认，当事人一方因此

受有损失，对方当事人对此有过错时，应补偿受害人的损失。这种责任就是缔约

过失责任C

9.【无权代理】是指行为人既没有代理权，也没有令相对人相信其有代理权的事

实或理由，而以被代理人的名义所为的代理。

10.【表见代理】是指行为人没有代理权，但使相对人有理由相信其有代理权，

法律规定本人应负授权责任的无权代理。

11.【实际履行】也称继续履行、强制履行，是指违约方根据对方当事人的请求

继续履行协议规定的义务的违约责任形式。

12.【同时履行抗辩权】是指双务协议的当事人一方在对方未为对待给付以前，

可拒绝履行自己的债务之权。

13.【先履行抗辩权】是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未

履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合债的本

旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。

14.【不安抗辩权】因双务协议承担债务并向他方先为给付者，如他方的财产于

订约时明显有减少，有难为对待给付之虞时，在他方未为对待给付或者提出担保

之前，得拒绝自己的给付。该权就是所谓不安抗辩权。

15.【债权人的代位权】因债务人怠于行使其到期债权，对债权人导致损害的，

债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。

16.【债权人的撤消权】因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人

导致损害的，债权人可以请求人民法院撤消债务人的行为。债务人以明显不合理

的低价转让财产，对债权人导致损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以

请求人民法院撤消债务人的行为。

17.【协议的变更】是指在协议有效成立后.协议当事人不变，仅改变协议的权

利义务。

18.【债权让与】是指债的关系不失其同一性，债权人通过让与协议将其债权转

移予第三人享有的现象。其中的债权人叫作转让人，第三人称为受让人。

19.【债务承担】是指债的关系不失其同一性，债权人或者债务人通过与第三人

订立债务承担协议，将债务所有或者部分地转移给第三人承担的现象。

20.【债的转移】是指债的关系不失其同一性，而其主体有所变更的现象，或者

说，在债的关系不失其同一性的前提下，债的关系的一方当事人依法将其债权、

债务所有或者部分地转让给第三人的现象。

21.【抵消】是指二人互负债务时，各以其债权以充当债务之清偿，而使其债务

与对方的债务在对等额内互相消灭。

22.【提存】是指由于债权人的因素而无法向其交付协议标的物时，债务人将该

标的物交给提存部门而消灭协议的制度。

23.【混同】是指债权和债务同归一人，原则上致使协议关系消灭的事实。

24.【不可抗力】是指不能预见、不能避免并不能客服的客观情况。25.【双方违

约】是指协议的双方的当事人都违反各自应尽的义务。

27.【责任竞合】是指由于某种法律事实，的出现而导致两种或两种以上的责任

产生，这些责任彼此之间是互相冲突的。

28.【情势变更】是指协议有效成立后，因不可归责于双方当事人的因素发生情

势变更，致协议之基础动摇或丧失，若继续维持协议原有效力显失公平，允许变

更协议内容或者解除协议。

二：简答题

1.要约的条件

(1)要约必须是特定人所为的意思表达⑵要约必须向相对人发出⑶要约必须具

有缔结协议的目的⑷要约的内容必须具体拟定和完整⑸要约必须表白要约人在

得到承诺时即受其约束的意旨

2.要约不得撤消的情形

(1)要约人明定了承诺期限的(2)要约人以其他形式明示要约不可撤消的(3)

业秘密[“侵犯商业秘密”](4)其他违反诚实信用原则的行为

8.表见代理与狭义无权代理的区别

(1)表见代理，行为人虽然未实际授权，但在表面上有足够的理由使人相信

其有代理权，第三人通常是不知或无须知道其有无代理权的；而狭义无权代理，

行为人不仅实质上没有代理权，并且表面上也没有令人相信其有代理权的理由。

(2)法律后果不同。表见代理发生后果直接归属于本人；而狭义无权代理其

效力处在未拟定状态。假如本人追认，则自始发生有权代理的效力，行为人与第

三人进行的民事活动的后果归属于本人；假如本人拒绝追认，则无权代理对本人

不发生效力，行为人与第三人进行的民事活动的后果有行为人承受。

9.无权处分行为转为有效的补正行为

(1)权利人追认(2)无权处分人后来取得处分权

10.协议无效的法定情形

(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立协议，损害国家利益(2)恶意串通，损害

国家、集体或者第三人的利益(3)以合法形式掩盖非法目的(4)损害社会公共

利益(5)违反法律、行政法规的强制性规定

11.协议免责条款无效的情形

(1)导致对方人身与害的(2)因故意或者重大过失导致对方财产损失的

12.可撤消、可变更协议的情形

（1）因重大误解订立的（2）在订立协议时显失公平的（3）一方以欺诈、胁

迫的手段或者乘人之危，使对方在违反真实意思的情况下订立的协议

13.同时履行抗辩权的构成要件

（1）须由同一双务协议互负债务（2）须双方互负的债务均已届清偿期（3）

须对方未履行或未提出履行债务（4）须对方的对待给付是也许履行的

14.先履行抗辩权的构成要件

（1）须双方当事人互负债务（2）两个债务须有先后履行顺序（3）先履行一

方未履行或其履行不符合债的本旨

15.不安抗辩权的构成要件

（1）双方当事人因同一双务协议而互负债务（2）后给付义务人的履行能力明

显减少，有不能履行对待给付的现实危险，涉及其经营状况严重恶化；转移财产、

抽逃资金以逃避债务；谎称有履行能力的欺诈行为，以及其他丧失或者也许丧失

履行能力的情况

16.代位权的成立要件

（1）债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权均为到期债权（2）债务

人怠于行使权利（3）债务人怠于行使权利的行为有害于债权人的债权（4）债权

人代为行使的范围以保全债权的必要为标准（5）债权人以自己的名义向法院请

求代为行使债务人的债权

17.协议变更的条件

（1）原已存在有效的协议关系（2）协议的内容发生变化（3）协议变更需经

当事人协商一致

18.债权让与的条件

（1）须存在有效的债权（2）被让与的债权须具有可让与性（3）让与人与受让

人须就债权的转让达成协议，并且不得违反法律的有关规定

19.协议终止的因素

（1）债务已经按照约定履行（2）协议解除（3）债务互相抵销（4）债务人

依法将标的物提存（51债权人免去债务（6）债权债务同归于一人（7）法律规

定或者当事人约定终止的其他情形

20.协议法定解除的情形

（1）因不可抗力致使不能实现协议目的（2）在履行期限届满之前，当事人一

方明确表达或者以自己的行为表白不履行重要债务（3）当事人一方迟延履行重

要债务，经催告后在合理期限内仍未履行（4）当事人一方迟延履行债务或者有

其他违约行为致使不能实现协议目的（5）法律规定的其他情形

21.抵消的法定要件

（1）必须是双方当事人互负债务、互享债权（2）双方互负的债务，标的物的

种类、品种必须相同（3）自动债权必须已届清偿期（4）必须是非依债的性质不

能抵消

22提存的要件

（1）须有合法的提存人，即对提存受领人负有履行义务的人，涉及债务人本

人及其合法的代理人、作为协议履行人的第三人（2）提存之债真实、合法并

且提存标的与债的标的相符（3）须有合法的提存因素（4）提存的标的物符合规

定，可以是动产，也E以是不动产，一般有货币、各种有价证券、贵重物品等

23.双方违约的构成要件

（1）只合用于双务协议（2）双方均违反了各自的协议义务（3）双方的违约

都无合法理由

一、协议的保全

概述：

所谓的协议保全，是指法律为防止因债务人的财产不妥减少或不增长而给

债权人的债权导致损害，允许债权人行使撤消权或代位权，以保护其债权。

1.协议保全是协议相对性规则的例外

2.协议保全重要发生在协议的有效存续期间

生效后至履行完毕前都可以行使

假如协议没有成立或者被确认无效、被解除，则不能采用保全措施

3.重要有两种方式：代位权和撤消权

二、优先购买权

优先购买权又称先买权，是指特定人依照法律规定或协议约定，在出卖人出

卖标的物于第三人时，享有的在同等条件优先于第三人购买的权利。

1、有限责任公司的股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过

半数批准；不批准转让的股东应当购买该转让的出资，假如不购买该转让的

出资，视为批准转让。经股东批准转让的出资，在同等条件下，其他股东对

该出资有优先购买权。

2、出租人出售房屋的，应当提前三个月告知承租人，在同等条件下承租人

享有优先购买权。

3、共有人处分自己享有的份额的，其他共有人享有优先购买权。

4、知识产权法上的优先购买权。

①委托协议完毕的发明，专利申请权归研发人，研发人若转让专利申请权，

委托人有优先购买权。

②职务技术成果的使用权、转让权归单位，单位转让职务技术成果时，完毕

人有优先购买权。

③哈作技术开发协议完毕的发明，专利申请权归合作人共有的，一方转让时,

他方有优先购买权。

三、要约邀请：

希望别人向自己发出要约的意思表达。

《协议法》15条：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、

商业广告等为要约邀请。

要约邀请与要约的区别：一经承诺人承诺，要约人即受该意思表达的约

束

四、违约金数额如何调整：

1.当事人假如在协议中约定了违约金，原则上应当按照约定违约金执行。

2.当事人假如所约定的违约金低于违约方的违约行为所导致的损失的话，

非违约方可以请求法院予以增长，由于违约金具有损害补偿的性质，只要

低于所导致的损失，就应当予以填补。

3.当事人假如约定的违约金过度高于违约行为所导致的损失的，违约方可

以请求人民法院适当减少。

五、买受人履行检查告知义务：

第157条：买受人收到标的物时应当在约定的检查期间内检查。没有约定

检查期间的，应当及时检查。（不真正义务）

六、非金钱债务的实际履行

L非金钱债务，是指除了金钱作为标的的债务之外的债务，当事人一