《债法（第四版）》课件 杨立新 第14-24章 合同履行-单方允诺之债

第十四章合同履行第一节合同履行的概念及原则一、合同履行的概念和意义（一）合同履行的概念合同履行,是指合同债务人全面地、适当地完成其合同义务,债权人的合同债权得到完全实现。（二）合同履行的意义合同履行是一个过程,是对合同债务从当事人的约定付诸实施并且予以完成的完整过程。第一节合同履行的概念及原则二、合同履行的原则合同履行的原则,是指当事人在履行合同债务时所应遵循的基本准则。③当事人在履行合同债务中,只有遵守这些基本准则,才能够实现债权人的债权,当事人期待的合同利益才能够实现。（一）遵守约定原则1.适当履行2.全面履行（二）诚信原则1.协作履行2.经济合理第一节合同履行的概念及原则二、合同履行的原则（三）绿色履行原则（四）情势变更原则第二节合同内容确定一、合同内容确定的一般原则合同给付的必要条件之一就是内容确定。合同的给付内容不确定的,需要通过法律规定的方法进行确定,以使合同之债能够给付,并为债权人所受领。合同内容确定也称为合同漏洞填补,是指在当事人订立的合同条款不明确,或者没有约定时,运用法律规定的原则,对这些不明确或者没有规定的内容赋予确定的内容,以使合同能够适当、全面履行。合同条款不明确或者没有约定,称为合同漏洞,对这些合同漏洞的确定就是对合同漏洞的填补第二节合同内容确定二、合同约定不明确且无法协议确定的内容的确定方法（一）质量要求不明确的确定方法（二）价款或者报酬不明确的确定方1.按照订立合同时履行地的市场价格履行2.依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行（三）履行地点不明确的确定方法（四）履行期限不明确的确定方法（五）履行方式不明确的确定方法（六）履行费用负担不明确的确定方法第二节合同内容确定三、电子合同标的的交付时间（一）电子合同标的交付时间的法律规定（二）电子合同标的交付时间的具体情形网络交易合同的交付时间分为三种情形。1.采用快递物流方式交付标的物2.采用在线传输方式交付标的物3.对交付合同标的物的方式另有约定第二节合同内容确定四、政府定价和政府指导价合同的标的物有政府定价或者政府指导价的,必须按照政府定价和政府指导价确定其价格,当事人不得另行约定价格。国家价格体系包括政府定价、政府指导价和企业定价。企业定价是市场价格,是企业按照市场流通的价值规律对商品的定价。政府定价是指国家对少数关乎国计民生的产品由政府直接确定价格,企业不得违背这种定价。政府指导价是政府对少数产品确定的一个中准价,各地根据当地情况作出具体定价,当事人应当按照当地政府确定的定价进行交易。第二节合同内容确定五、金钱之债履行币种的确定（一）金钱之债的概念《民法典》第514条规定:“以支付金钱为内容的债,除法律另有规定或者当事人另有约定外,债权人可以请求债务人以实际履行地的法定货币履行。”这是对金钱债务履行币种约定不明的确定方法的规定。（二）金钱之债履行币种的确定规则(1)法律规定或者当事人有约定的,依照法律规定或者当事人约定的货币种类予以支付。例如,法律规定在境内不能以外币支付而应当以人民币结算;当事人约定的支付币种不违反国家法律规定的,当然也没有问题。(2)债权人可以请求债务人以实际履行地的法定货币履行。法定货币是指不代表实质商品或货物,发行者亦没有将货币兑现为实物的义务,只依靠政府的法令使其成为合法通货的货币。第三节合同履行中的变动一、合同主体变动在合同的履行中,履行主体及履行内容经常会发生变动。这些变动不是合同变更,不涉及旧合同的消灭和新合同的产生问题,只是在合同的履行主体上或者内容上发生一些具体变化。合同履行中的主体变动,包括向第三人履行、由第三人履行和第三人代为履行。有人将其解释为“涉他合同的履行”①。这不是一个准确概念。涉他合同是指合同的内容涉及第三人的合同②,合同的主体就包含有第三人。履行主体变动并不针对这类合同,而是在合同的履行中发生了主体变化,出现了第三人,且这个第三人的出现并不改变合同的本质,因而叫履行主体变动更准确。。第三节合同履行中的变动一、合同主体变动（一）合同履行中的第三人（二）向第三人履行（三）由第三人履行（四）第三人代为履行第三节合同履行中的变动二、履行中止在合同履行中,由于某种原因的出现合同暂时不能履行的,可以中止履行。《民法典》第529条对履行中止只规定了一种情况,即在合同的履行中,因债权人的原因债务人履行困难的,债务人可以中止履行或将标的物提存。债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人,使债务人按合同履行债务发生困难的,债务人有两种选择:(1)中止履行,待阻碍履行的事由消失以后再继续履行;(2)将标的物提存,使债务消灭。履行中止还有其他原因,例如,双方当事人约定中止的,合同的履行也可以中止第三节合同履行中的变动三、提前履行提前履行是指在履行期限到来前的履行。这是合同履行中履行行为的变动。《民法典》第530条规定了合同提前履行的规则。第三节合同履行中的变动四、部分履行部分履行是相对于全面、适当履行而言的。依法订立的合同具有法律效力,当事人双方必须全面地、适当地履行合同,使合同权利人的权利得到完全实现。如果当事人只部分地履行合同,而不履行另外部分,则当事人预期目的不能达到。当事人应当依据合同的标的数量履行债务,如果该标的的质量或规格不符合合同要求,对另一方当事人来说,这种履行就没有经济意义。第三节合同履行中的变动五、以物抵债以物抵债,是合同双方当事人经协议,以他种给付来替代原定给付而消灭债务的法律行为;或者是债务人与债权人约定,以债务人或经第三人同意的第三人所有的财产折价归债权人所有,用以消灭债务人对债权人所负金钱债务的协议（一）债务履行期限届满后达成的以物抵债协议（二）债务履行期限届满前达成的以物抵债协议第三节合同履行中的变动六、合同主体的其他变动合同主体的姓名、名称的变更,以及法定代表人、负责人、承办人的变动,是经常出现的。为了避免当事人由于这些主体的变动而在合同履行中发生争议,防止当事人假借姓名、名称变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务,《民法典》第532条规定:“合同生效后,当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。”自然人在改名前已经以原姓名参与了某种法律关系,其姓名的改变不应影响他人和社会的利益,故当事人对其以原姓名签订的合同亦应严格遵守,不得因姓名的改变而不履行合同义务。第四节双务合同的履行抗辩权一、同时履行抗辩权（一）同时履行抗辩权的概念和性质双务合同的同时履行抗辩权又称为不履行抗辩权或履行合同的抗辩权,是指互负债务,没有先后履行顺序的双务合同中,当事人一方在他方未为对待给付以前,可以拒绝自己为履行的权利。（二）同时履行抗辩权的作用1.平衡当事人之间的权益,维护当事人的权利2.维护交易秩序3.增进双方当事人之间的协作第四节双务合同的履行抗辩权一、同时履行抗辩权（三）同时履行抗辩权的适用条件1.须依据同一双务合同双方当事人互负债务,互享债权2.须双方当事人互负的债务均已届清偿期3.须对方当事人未履行债务4.须对方的对待给付是可能履行的第四节双务合同的履行抗辩权一、同时履行抗辩权（四）同时履行抗辩权的适用范围同时履行抗辩权适用于买卖、互易、租赁、承揽、有偿委托、保险、雇佣等双务合同。合伙合同是否适用同时履行抗辩权?本书认为在二人合伙场合,得适用同时履行抗辩权,理由是在二人合伙中就相互出资具有对价性;三人以上的合伙则不得适用同时履行抗辩权。例如,四人各出资10万元经营公司,假如甲得以乙未出资为由而拒绝自己出资,共同事业势难进行第四节双务合同的履行抗辩权一、同时履行抗辩权（五）一方违约与同时履行抗辩权1.迟延履行与同时履行抗辩权2.受领迟延与同时履行抗辩权3.部分履行与同时履行抗辩权4.瑕疵履行与同时履行抗辩权第四节双务合同的履行抗辩权一、同时履行抗辩权（六）同时履行抗辩权的程序规定《合同编通则解释》第31条第2款和第3款规定了行使同时履行抗辩权的具体程序第四节双务合同的履行抗辩权二、后履行抗辩权（一）后履行抗辩权的概念后履行抗辩权,是指在双务合同中约定有先后履行顺序,负有先履行义务的一方当事人未依照合同约定履行债务,后履行债务的一方当事人可以依据对方的不履行行为,拒绝对方当事人请求履行的抗辩权。（二）后履行抗辩权与同时履行抗辩权的区别后履行抗辩权与同时履行抗辩权不同。第四节双务合同的履行抗辩权二、后履行抗辩权（三）后履行抗辩权的特点1.后履行抗辩权在本质上是对违约的抗辩2.后履行抗辩权是负有后履行义务一方当事人履行权益的反映3.后履行抗辩权是不同于合同解除权的救济方式（四）后履行抗辩权的行使1.对合同义务的全部抗辩2.对合同义务的部分抗辩3.后履行抗辩权不能永久存续第四节双务合同的履行抗辩权二、后履行抗辩权（五）后履行抗辩权的效力后履行抗辩权的成立和行使,产生后履行一方可一时中止履行自己的债务的效力,对抗先履行一方的履行请求,依此保护自己的期限利益。在先履行一方采取了补救措施,变违约为适当履行的情况下,后履行抗辩权消灭,后履行一方须履行自己的债务。同时,后履行抗辩权的行使并不影响后履行一方向违约方主张违约责任。第四节双务合同的履行抗辩权三、不安抗辩权（一）不安抗辩权的概念和意义不安抗辩权,是指在双务合同中有先履行义务的一方当事人,在有确切证据证明后履行一方当事人有丧失或者可能丧失履行能力因而不能履行合同义务时,享有的暂时中止履行的抗辩权。（二）不安抗辩权与后履行抗辩权的区别不安抗辩权与后履行抗辩权有显著区别。在双务合同中有履行先后顺序的,后履行抗辩权属于负有后履行义务一方享有的抗辩权。而不安抗辩权是负有先履行义务的一方享有的抗辩权,当负有后履行义务的当事人有不履行债务之虞,预期的回报有不能实现的危险时,产生不安抗辩权。第四节双务合同的履行抗辩权三、不安抗辩权（三）不安抗辩权的发生发生不安抗辩权应当具备以下条件。1.合同确立的债务合法、有效2.双方当事人因同一双务合同互负债务且有先后履行顺序3.须在合同成立后对方发生财产状况恶化且有难为给付之虞第四节双务合同的履行抗辩权三、不安抗辩权（四）不安抗辩权的行使1.经营状况严重恶化2.转移财产、抽逃资金,以逃避债务3.严重丧失商业信誉4.有其他丧失或者可能丧失履行债务能力的情形第四节双务合同的履行抗辩权三、不安抗辩权（五）行使不安抗辩权的具体要求1.通知义务《民法典》为求双务合同当事人双方利益的平衡,保障先给付一方免受损害而设立不安抗辩制度,同时为了公平起见,《民法典》第528条又规定主张不安抗辩权的当事人负担通知义务,主张不安抗辩权的一方当事人应当立即通知另一方。不安抗辩权的行使取决于权利人一方的意思,无须取得另一方同意。法律使其负即时通知义务,是为了避免另一方当事人因此受到损害,也便于另一方在获此通知后及时提供充分保证,以消灭该不安抗辩权。2.法律后果第十五章合同责任概述第一节合同责任的概念与范围一、合同责任的概念合同责任,是指合同当事人或者缔约人违反合同义务以及先契约义务、后契约义务,应当承担的法律后果。合同责任的概念有广义和狭义之分。上述合同责任定义是广义概念。狭义的合同责任概念仅指合同的违约责任。第一节合同责任的概念与范围二、确定合同责任范围的基础传统合同法认为合同责任的范围只包括违约责任。这种观点有一定的局限性。这种意见集中反映在《民法通则》第六章,将我国的民事责任分为违反合同的民事责任和侵权的民事责任,没有规定其他民事责任。民事责任除侵权责任和违约责任以外,还有其他民事责任形态。即使在合同责任中,只规定违约责任也是不完整的。第一节合同责任的概念与范围三、合同责任的完整内容以对合同概念的广义理解为基础,研究我国合同责任的概念,就会发现,违约责任是建立在狭义合同概念基础之上的,解决的是合同有效成立之后,债务人不履行合同义务,或者履行合同义务不符合约定,违约一方当事人所应当承担的民事责任问题,不能包括合同有效成立之前和合同履行之后发生的不履行法定或者约定义务的当事人的民事责任。这些不能被包括进来的合同责任包括缔约过失责任、合同无效责任和后契约责任。按照这样的认识基础,我国合同责任应当包括以下六种具体形式:(1)缔约过失责任;(2)合同无效责任;(3)预期违约责任;(4)实际违约责任;(5)加害给付责任;(6)后契约责任。这六种合同责任构成了我国合同责任的完整体系。第二节合同责任的归责原则一、合同责任的归责原则概述（一）合同责任的归责（二）合同责任归责原则的概念合同责任归责原则,是指确定违反约定义务和法定义务的行为人承担合同责任的一般准则,是在违反约定或者法定义务的事实已经发生的情况下,确定责任人对自己的行为所造成的后果是否需要承担责任的原则。第二节合同责任的归责原则二、我国合同责任的归责原则体系（一）对《民法典》规定的合同责任归责原则的不同意见1.合同责任统一为严格责任说2.合同责任实行有主有从的归责原则体系3.过错责任原则为主要的归责原则4.合同责任原则三元论（二）对我国合同法关于归责原则规定的分析1.《民法典》规定的合同责任是一个制度体系2.六种合同责任并非通行单一的归责原则3.在同一种合同责任中也不是只适用单一的归责原则第二节合同责任的归责原则三、我国合同责任归责原则体系及调整范围（一）我国合同责任归责原则的体系正确理解我国合同法规定的合同责任的归责原则体系,应当从以下三个方面把握:(1)我国的合同责任归责原则是三元化体系,过错责任原则、过错推定原则和无过错责任原则并存,各自调整不同的合同责任。(2)无过错责任原则的存在是客观的,不可否认的,但是,无过错责任原则的调整范围并不如有些学者主张的适用范围那样广泛,它不是调整违约责任的唯一归责原则,还存在过错推定原则调整的违约损害赔偿责任等情形,完全否认过错责任原则对违约责任的调整,是不客观的。在某些合同责任中,例如缔约过失责任、预期违约责任等,没有适用严格责任的余地。(3)过错推定原则也是合同责任的归责原则。第二节合同责任的归责原则三、我国合同责任归责原则体系及调整范围（二）不同归责原则的调整范围1.过错责任原则过错责任原则调整的范围是:(1)缔约过失责任;(2)合同无效责任中的损害赔偿责任和收归国家、集体所有、返还个人责任;(3)预期违约责任;(4)加害给付责任;(5)实际违约责任中的惩罚性赔偿责任。2.过错推定原则过错推定原则调整的范围是:(1)违约损害赔偿责任;(2)后契约责任。适用过错推定原则的合同责任,应当注意其范围限制,同时要注意举证责任的特殊规则。3.无过错责任原则第二节合同责任的归责原则三、我国合同责任归责原则体系及调整范围（三）归责原则与举证责任对不同的合同责任实行不同的归责原则,对当事人之间的举证责任发生重大影响。换言之,合同责任在诉讼中,举证责任规则会随着归责原则的不同而变化。1.过错责任原则的举证责任2.过错推定责任的举证责任3.无过错责任原则的举证责任第三节合同责任的构成要件和抗辩事由一、合同责任构成要件（一）违反约定或法定义务的行为（二）合同债权不能实现或者不能完全实现以及损害事实等后果1.损害事实2.财产被对方当事人占有3.合同债权未能实现或者不能实现之虞4.财产利益损害之虞（三）因果关系（四）过错第三节合同责任的构成要件和抗辩事由二、合同责任的抗辩事由合同责任的抗辩事由,是指在合同责任案件中,被告针对原告的诉讼请求提出的证明原告的诉讼请求不成立或不完全成立的事实。在合同法中,抗辩事由是针对承担合同责任的请求提出来的,又称为免责事由。合同法规定的唯一的抗辩事由是不可抗力第四节合同责任方式一、继续履行二、采取补救措施三、返还财产或折价补偿四、赔偿损失五、违约金第五节合同责任竞合一、合同责任竞合概述民事责任竞合来源于法律规范竞合理论。现代法律都作抽象规定,并且从各种不同角度对社会生活加以规范,因而经常发生同一个事实符合几个法律规范的要件,致使这几个法律规范竞合第五节合同责任竞合二、合同责任竞合的法律后果（一）处理合同责任竞合的一般规则（二）合同责任竞合的法律后果第十六章具体合同责任类型第一节缔约过失责任一、缔约过失责任概述（一）缔约过失责任的概念和特征缔约过失责任原本称为“契约缔结之际的过失”①,也称为先契约责任,是指在合同缔结过程中,当事人因自己的过失致使合同不能成立,对相信该合同为成立的相对人基于此项信赖而生的损害应负的赔偿责任。《民法典》规定的缔约过失责任有以下法律特征。1.缔约过失责任是缔结合同中的民事责任2.缔约过失责任是以诚信原则为基础的民事责任3.缔约过失责任是以补偿缔约相对人损害后果为特征的民事责任第一节缔约过失责任一、缔约过失责任概述（二）缔约过失责任的意义缔约过失责任的意义在于保护交易安全。随着经济交往的不断扩大,交易活动出现了更深、更广、更高频的发展趋势。缔约过失责任适应这种趋势,突出强调当事人在缔约之际的过失,并对因这种过失而招致损害的相对人采取救济手段,从而给交易活动增加了一道安全阀,给当事人增加了一项义务链。这种法律约束可以规范人们恪守良性交易行为准则,对商业欺诈是一种有针对性的制约,能够促进公平交往,保障交易安全,完全符合诚信原则的要求第一节缔约过失责任二、缔约过失责任与相关合同责任的界限（一）缔约过失责任与合同无效责任的区别1.发生时间不同2.发生原因不同3.责任构成要件不同4.承担责任方式不同第一节缔约过失责任二、缔约过失责任与相关合同责任的界限（二）缔约过失责任与实际违约责任的区别1.产生责任的法律事实不同2.责任的构成要件不同3.责任方式不同4.适用的法律不同第一节缔约过失责任三、缔约过失责任的构成要件（一）须一方当事人违反先契约义务（二）须当事人意思表示瑕疵而使对方当事人误信合同已经成立（三）须缔约当事人具有过错且发生在合同订立过程中（四）须缔约当事人受有信赖利益损失第一节缔约过失责任四、缔约过失责任的类型（一）恶意磋商（二）缔约欺诈（三）泄密或者不正当使用商业秘密（四）其他违背诚信原则的行为1.违反初步的协议或者允诺2.违反有效的要约邀请3.要约人违反有效要约4.违反强制缔约义务5.无权代理未经被代理人追认第一节缔约过失责任五、缔约过失责任的损害赔偿（一）赔偿法律关系（二）范围和方法第二节合同无效责任一、合同无效责任概述（一）合同无效责任的概念合同无效责任,是合同成立之后由于欠缺某种生效要件合同无效或者被撤销,致使合同在其成立时起即为无效,对合同无效或者被撤销负有责任的一方或者双方当事人所应当承担的责任。《民法典》合同编没有规定合同无效责任规则,总则编对此作了规定(参见第157条关于民事法律行为效力的规则)（二）合同无效责任与预期违约责任的区别1.发生时间不同2.发生原因不同3.归责原则不同4.责任方式不同第二节合同无效责任二、引起合同无效责任的原因（一）绝对无效合同被宣告无效（二）相对无效合同被撤销（三）合同效力待定未被追认或者被撤销（四）因欠缺生效条件而确定不发生效力的合同第二节合同无效责任三、合同无效责任的构成（一）造成合同无效的行为（二）合同无效的后果以及当事人财产损失的事实（三）造成合同无效的行为与合同无效及损害之间具有因果关系（四）行为人的过错第二节合同无效责任四、合同无效责任的方式（一）返还财产（二）折价补偿（三）赔偿损失第三节预期违约责任一、预期违约责任概述（一）预期违约责任的概念与特征预期违约责任是广义违约责任中的一种特殊形式,也称为先期违约责任,是指在合同履行期限届满之前,一方当事人无正当理由而明确表示其在履行期限届满之前将不履行合同,或者以其行为表明其在履行期限届满以后也不可能履行合同,应当承担的合同责任。《民法典》第578条规定了预期违约责任。预期违约责任与其他合同责任相比,具有以下特征。1.预期违约行为发生在合同履行期限届满之前2.预期违约行为的具体表现是未来将不履行合同义务3.预期违约侵害的合同债权是期待债权4.预期违约不是仅有一种救济手段第三节预期违约责任一、预期违约责任概述（二）预期违约责任与实际违约责任的时间界限（三）预期违约责任存在的基础第三节预期违约责任二、明示毁约（一）明示毁约的概念明示毁约,是指一方当事人无正当理由,明确、肯定地向另一方当事人表示他将在履行期限到来之际不履行合同约定的义务的违约行为。只有在“一方当事人的行为是自愿的、确定的,而且使其义务的履行现实地明显地表现为不可能时,才构成明示毁约”①。（二）明示毁约的构成要件1.违约方须肯定地向对方提出毁约的表示2.违约方须明确表示在履行期限到来以后不履行合同义务3.违约方须表示不履行合同的主要义务4.明示毁约须没有正当理由且明显具有过错第三节预期违约责任三、默示毁约（一）默示毁约的概念默示毁约,是指当事人一方在合同履行期限届满之前,以自己的行为表明不履行合同约定的债务的违约行为（二）默示毁约与不安抗辩权在实践中,与默示毁约最相类似的制度是不安抗辩权。默示毁约是英美法的制度,大陆法系一般不承认这一制度。大陆法系的类似制度是不安抗辩权,其同样可以保护债权人的利益。以往我国立法既不承认默示毁约,也不承认不安抗辩权。《合同法》制定时,将这样两种制度同时加以规定。《民法典》继续规定了默示毁约和不安抗辩权。第三节预期违约责任三、默示毁约（三）默示毁约的构成要件1.一方预见对方在履行期限到来时将不履行或者不能履行合同2.一方当事人的预见须有确切的证据3.对方当事人具有毁约的过错第三节预期违约责任四、预期违约的责任方式（一）明示毁约的责任方式1.非违约方可以无视违约方预期违约而继续维持合同效力2.非违约方也可以立即解除合同并要求损害赔偿（二）默示毁约的责任方式1.要求违约方提供担保2.暂时中止履行合同第四节加害给付责任一、加害给付责任概述（一）加害给付责任的概念加害给付责任亦称为积极侵害债权,是指债务人履行给付不合债务本质,除发生债务不履行的损害之外,更发生履行利益之外的固有利益损害,债务人应当承担履行利益之外的固有利益损害赔偿的违约责任。（二）加害给付责任与其他责任1.加害给付与瑕疵履行2.加害给付责任与实际违约责任第四节加害给付责任二、加害给付责任的构成（一）债务人的履行行为不符合债务的本质（二）加害给付的瑕疵履行造成了债权人固有利益的损害（三）加害给付侵害的既是债权人的相对权又是债权人的绝对权（四）加害给付的受害人是债权人，不包括第三人（五）实施加害给付行为的债务人在主观上具有过失第四节加害给付责任三、加害给付责任与产品责任竞合（一）不构成责任竞合的部分（二）构成责任竞合的部分（三）产品责任不能保护的加害给付责任的部分内容（四）责任竞合的规则1.受害人不得选择的缺陷产品致害2.受害人可以选择的产品致害责任第五节实际违约责任一、实际违约责任概述（一）实际违约责任的概念实际违约责任,是指合同履行期限届满,债务人不履行或者不完全履行合同约定的义务所应当承担的合同责任。（二）实际违约责任的特征1.实际违约责任是当事人不履行合同债务所生的合同责任2.实际违约责任是合同之债发生的第二次给付效力3.实际违约责任基本上是财产责任4.实际违约责任的基本性质是补偿性5.实际违约责任是可以由当事人在法律允许范围内约定的责任第五节实际违约责任二、实际违约责任的构成（一）违反合同约定义务的行为（二）合同不履行的后果（三）因果关系（四）过错第五节实际违约责任三、实际违约行为的形态（一）履行不能（二）迟延履行（三）瑕疵履行（四）拒绝履行（五）受领迟延（六）产品欺诈与服务欺诈第五节实际违约责任四、实际违约责任的承担方式实际违约的法律后果是继续履行、采取补救措施、支付违约金和损害赔偿。其中,合同债务不履行产生的损害赔偿,是基于不履行合同原给付义务,且给合同债权人造成财产的损害而发生的。合同债务不履行产生的继续履行,不是合同的原给付义务,而是违约责任方式;合同债务不履行还可以产生丧失定金、给付违约金等责任,与损害赔偿不同,这些责任都是合同债务不履行产生的违约责任方式,其产生不需要具备实际损害要件。第五节实际违约责任五、《消费者权益保护法》规定的质量违约责任（一）提供商品或者服务的质量违约的责任（二）没有法律规定和合同约定的违约责任的承担（三）提供商品或者服务质量违约时必要费用的承担（四）耐用商品或者装饰装修等服务质量违约的举证责任倒置第五节实际违约责任六、网络交易平台的附条件不真正连带责任（一）销售者或者服务者与网络交易平台提供者的不真正连带责任（二）网络交易平台提供者的连带责任第六节后契约责任一、后契约责任概述（一）后契约责任的概念后契约责任是合同当事人在合同关系消灭之后,对于法定的或者约定的后契约义务不履行或者不适当履行,给对方当事人造成损害,应当承担的合同责任。（二）后契约责任与实际违约责任的界限后契约责任与实际违约责任以时间为界限。在合同债务履行完毕之前的责任是违约责任,不会是后契约责任;合同债务履行完毕之后才能产生后契约责任。第六节后契约责任二、后契约义务（一）后契约义务的概念后契约义务也称为后合同义务①,是指合同关系消灭之后,为了保护合同当事人的利益不受损害,合同当事人仍然负有的法定或者约定的附随义务。我国《民法典》第558条规定的是合同当事人的后契约义务。（二）后契约义务的特征1.后契约义务是合同消灭之后发生的义务2.后契约义务是附随义务3.后契约义务有法定义务也有约定义务4.后契约义务具有法律强制性保障第六节后契约责任二、后契约义务（三）后契约义务的种类1.法定的后契约义务2.约定的后契约义务第六节后契约责任三、后契约责任的构成要件（一）违反后契约义务的行为（二）损害事实（三）因果关系（四）过错第六节后契约责任四、后契约责任的法律适用与承担方式（一）后契约责任的法律适用《民法典》在形式上只规定了后契约义务,没有规定后契约责任。这是因为《民法典》将合同的后契约责任确定为违约责任,对后契约责任统一适用违约责任的规定。依照《全国法院贯彻实施民法典工作会议纪要》第10条的规定,对于违反后契约义务的行为,对方当事人请求其承担赔偿责任的,应当予以支持。（二）后契约责任的承担方式承担后契约责任的方式首先是损害赔偿,其次还有继续履行。第十七章买卖、供用、赠与合同第一节买卖合同一、买卖合同概述（一）买卖合同的概念买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的合同（二）买卖合同的法律特征1.买卖合同是转移标的物所有权的合同2.买卖合同是双务合同3.买卖合同是有偿合同4.买卖合同是诺成性合同5.买卖合同一般是不要式合同第一节买卖合同一、买卖合同概述（三）买卖合同的当事人1.买受人2.出卖人（四）无权处分与多重买卖1.无权处分2.多重买卖第一节买卖合同一、买卖合同概述（五）买卖合同的标的物买卖合同的标的物应当是属于出卖人所有或者出卖人有权处分的财产。买卖合同的标的物应当是实物。我国《民法典》第595条规定,买卖合同的标的物应当是实物。如果买卖合同的标的物是禁止流通物,则合同无效。如果买卖合同的标的物是限制流通物,买卖合同的效力应区别对待:当事人无该物的经营资格的,买卖合同无效;有经营资格的,买卖合同有效;订立合同的当事人可以经由审批手续取得标的物的经营资格的,买卖合同暂不生效,通过审批手续取得资格的,买卖合同有效,不能取得资格的,买卖合同无效。第一节买卖合同二、买卖合同的内容（一）标的（二）数量（三）质量（四）履行期限、地点和方式（五）价款（六）违约责任（七）包装方式（八）检验方法和标准（九）结算方式（十）合同使用的文字及其效力第一节买卖合同三、买卖合同的效力（一）出卖人的义务1.交付标的物并转移标的物的所有权于买受人2.标的物瑕疵担保责任3.权利瑕疵担保责任4.交付有关单证和资料5.其他义务第一节买卖合同三、买卖合同的效力（二）买受人的义务1.支付价款2.受领标的物3.及时检验出卖人交付的标的物4.保管义务第一节买卖合同四、买卖合同中的风险负担与利益承受（一）风险负担1.当事人约定的规则2.法律规定的规则（二）利益承受利益承受,是指标的物于买卖合同订立后所生孳息的归属。标的物于合同订立后所生孳息的归属,与标的物的风险负担密切相连,二者遵循同一原则。《民法典》第630条规定的规则是:标的物在交付之前产生的孳息,归出卖人所有;标的物交付之后产生的孳息,归买受人所有。合同另有约定的,依照其约定第一节买卖合同五、买卖合同的解除（一）主物、从物的解除（二）数物的解除（三）分批交付的解除1.就其中一批解除2.就某批和今后各批的解除3.全部解除第一节买卖合同六、买卖合同中的违约责任(一）交付标的物的违约责任对出卖人交付标的物的违约责任,主要规定了三种情形。1.质量保证金的处理办法2.未按照要求采取必要措施的违约责任3.质量不符合约定的减少价款责任（二）支付价款的违约责任1.付款期限变更的违约责任2.买受人拒绝支付逾期违约金的责任3.对账单、还款协议未涉及逾期付款违约金的责任4.未约定逾期付款违约金的责任第一节买卖合同六、买卖合同中的违约责任（三）从给付义务的违约责任2020年《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第19条规定,出卖人没有履行或者不当履行从给付义务,致使买受人不能实现合同目的,买受人主张解除合同的,法院应当根据《民法典》第563条第1款第4项的规定,予以支持。（四）违约金责任1.解除合同后守约方主张违约金的责任2.一审未释明不支持违约金免责抗辩的二审纠正方法第一节买卖合同六、买卖合同中的违约责任（五）违约损害赔偿责任1.守约方主张赔偿可得利益损失的认定2.违约获利的扣除（六）违反瑕疵担保责任合同约定减轻或者免除出卖人对标的物的瑕疵担保责任,但出卖人故意或者因重大过失不告知买受人标的物的瑕疵,出卖人主张依约减轻或者免除瑕疵担保责任的,法院不予支持。第一节买卖合同七、特种买卖合同（一）分期付款买卖1.所有权保留特约2.解除合同或者请求支付全部价款的特约3.解除合同的损害赔偿金额的特约（二）样品买卖1.封存样品予以说明2.隐蔽瑕疵的责任第一节买卖合同七、特种买卖合同（三）试用买卖1.买受人应当在试用期间作出是否认可的表示2.认可的意思表示形式（四）招标投标1.招标2.投标3.开标和验标4.评标和定标5.签订合同书第一节买卖合同七、特种买卖合同（五）拍卖1.拍卖的概念2.拍卖的程序3.拍卖的效力4.流拍第一节买卖合同八、互易合同（一）互易合同的概念和法律适用互易合同也叫以物换物合同、易货贸易或者易货交易合同,是指当事人双方约定以货币以外的财物进行交换的合同。①互易合同也是转移财产所有权的合同,与买卖合同的区别在于,买卖合同虽然转移的是财产的所有权,但只有一方是买方,另一方为卖方,转移财产所有权的方式是出让一个标的物,取得财产所有权的方式是以货币作为交易的对价。第一节买卖合同八、互易合同（二）互易合同的种类互易合同分为单纯互易和价值互易两种基本类型。单纯互易,是指当事人双方并不考虑给付对方的财产的价值,而只追求相互的财产所有权转移的互易。例如,以粮食若干换取彩电一台,双方并不计较各自财产的价值多少。价值互易,是指当事人双方以标的物的价值为标准,互换财产标的物的互易。在这种互易中,双方互换的标的物的价值应当相当,如果价值不等,则一方应当向另一方支付差价,或者以相当的物补齐。第一节买卖合同八、互易合同（三）互易合同的成立与效力1.按照合同约定向对方交付标的物并转移所有权2.当事人相互对其应交付的标的物负瑕疵担保义务3.价值互易的价款补足义务第二节供用电、水、气、热力合同一、供用电、水、气、热力合同概述（一）供用电、水、气、热力合同的概念供用电、水、气、热力合同,是指一方提供电、水、气、热力供另一方利用,另一方支付报酬的合同。提供电、水、气、热力的一方为供应人,利用电、水、气、热力的一方为利用人。（二）供用电、水、气、热力合同的法律特征1.公用性2.公益性3.继续性4.合同消灭的非溯及性第二节供用电、水、气、热力合同一、供用电、水、气、热力合同概述（三）供用电、水、气、热力合同与格式条款由于供用电、水、气、热力合同的使用是大量的、经常的、持续的,因而作为供应人的电力公司、自来水公司、燃料公司、热力公司不可能与每一个利用人进行协商,各自订立不同的合同,因而使用格式条款实属必然。订立合同时,供应人提供格式条款,利用人申请订立合同时只要在格式条款上签名,并添上相应事项,合同即告成立,不必再做更多的协商。第二节供用电、水、气、热力合同二、供用电合同（一）供用电合同的概念和特征供用电合同,是指供电人向用电人供电,用电人支付电费的合同。其法律特征如下。1.供用电合同的标的物是无形物2.供用电合同是强制缔约合同3.供用电合同是双务、有偿合同第二节供用电、水、气、热力合同二、供用电合同（二）供用电合同的内容供用电合同应当明确约定以下事项。1.电力2.电量、用电时间3.电价与电费的结算方式4.供用电设施的维护责任第二节供用电、水、气、热力合同二、供用电合同（三）供用电合同的效力1.供电人的义务(1)供电人应当按照国家规定的供电标准和约定安全供电(2)供电人因限电、检修等停电的通知义务(3)对事故断电的抢修义务。2.用电人的义务(1)交付电费义务。(2)对电力设施的安全保持义务。(3)对供电人正当检修、停电、限电的容忍义务第二节供用电、水、气、热力合同二、供用电合同（四）供用电合同的中止用电人拖欠电费的,供电人可以中止供用电合同。在用电人补交电费及其迟延利息之后,应当重新供电。第二节供用电、水、气、热力合同三、供用水、气、热力合同的法律准用《民法典》第656条对供用水、气、热力合同的法律适用规则,作出准用的规定,即供用水、供用气、供用热力合同,参照适用供用电合同的有关规定。第三节赠与合同一、赠与合同概述（一）赠与合同的概念与当事人赠与合同,是指赠与人将自己的财产或者权利无偿给予受赠人,受赠人表示接受赠与的合同。在赠与合同中,转让财产的一方为赠与人,接受财产的一方为受赠人。（二）赠与合同的性质1.赠与是诺成合同2.赠与是无偿法律行为3.赠与合同是单务合同4.赠与合同不是商品流通的法律形式5.赠与合同为非要式合同第三节赠与合同一、赠与合同概述（三）赠与合同的种类1.附条件赠与和无条件赠与2.履行道德义务的赠与和非履行道德义务的赠与第三节赠与合同二、赠与合同的效力（一）赠与合同的生效时间赠与合同在受赠人表示接受赠与,并且不存在妨碍合同生效的消极条件时生效。表示接受该赠与,是指受赠人在接到赠与人的赠与意思表示后作出承诺,赠与合同即成立,并依照法律规定生效,对当事人产生法律拘束力。（二）赠与合同的效力内容1.交付赠与标的物2.瑕疵担保责任第三节赠与合同二、赠与合同的效力（三）赠与合同无效以赠与为名规避有关限制流通物和禁止流通物规定的赠与合同无效;国有财产或者集体财产的行政管理者,除非出于特殊情况并经特别批准,不得将所管理财产赠与他人,但是国有财产或者集体财产已经被授予他人经营管理,并由经营管理人依法赠与处分的除外;以规避法律义务为目的的赠与合同无效第三节赠与合同三、赠与合同的消灭（一）赠与的任意撤销赠与的任意撤销,是指无须具备法定情形,得由赠与人依其意思任意撤销赠与合同。撤销的时间应当在赠与财产的权利转移之前。(二）赠与的法定撤销1.赠与人的撤销2.赠与人的继承人或监护人的撤销第三节赠与合同三、赠与合同的消灭（三）拒绝赠与履行拒绝赠与履行的要件如下。1.赠与人经济状况显著恶化2.严重影响生产经营或者家庭生活（四）公益赠与与履行道德义务的赠与公益赠与是赠与人以救灾、扶贫等公益为目的进行的赠与。履行道德义务的赠与是赠与人为履行道德义务进行的赠与。前者如对灾区人民的赠与,后者如儿媳为尽道德上的义务而对公婆的赠与。第十八章借款、保证、租赁、融资租赁、保理合同第一节借款合同一、借款合同概述（一）借款合同的概念及当事人借款合同是指借款人向贷款人借款,到期返还借款并支付利息的合同。借款人是借进款项的一方当事人,可以是自然人、法人或非法人组织。法律对借款人的资格未作任何限制。贷款人是借出款项的一方当事人。（二）借款合同的特征1.借款合同标的物为货币2.借款合同是转让借款所有权的合同3.借款合同一般是有偿合同4.借款合同一般是诺成、双务合同第一节借款合同一、借款合同概述（三）借款合同在订立过程中借款人负有的义务贷款人在与借款人签订借款合同前,须首先了解借款人业务活动及财务状况,对借款人的经营情况进行调查,根据调查情况,决定是否向借款人发放贷款。资信状况良好的,签订借款合同;资信欠佳的,不予贷款,从而有效保证借款的安全、维护贷款人的利益。借款人在借款合同订立过程中,应当按照贷款人的要求,提供与借款有关的真实情况;应当告知借款人方负责人员的经历和情况、企业的概况及业务经营情况、企业所处行业的特点,提供企业的财务报表,从而使贷款人能够系统分析借款人的信用状况,为贷款提供依据。如果借款人故意隐瞒上述真实情况或者捏造虚假情况,应当按照欺诈的规定处理。同时,在订立借款合同时,贷款人为了确保借款人能够按时返还借款,可以要求借款人提供相应担保。第一节借款合同二、借款合同的效力（一）贷款人的义务1.依约提供款项的义务2.保密义务（二）借款人的义务1.按期收取借款的义务2.接受贷款人检查、监督的义务3.按照约定的用途使用借款的义务4.按期返还借款及利息的义务第一节借款合同三、借款合同的消灭借款合同因不同原因而消灭,包括:(1)借款合同因期限届满时双方履行合同而消灭。借款合同期限届满,当事人未约定展期的,借款人应当依照约定将借款及利息返还贷款人,借款合同因此消灭。(2)借款合同因解除而消灭。借款人未按照约定的借款用途使用借款的,贷款人可以解除合同,借款合同消灭。此外,合同消灭的其他原因也适用于借款合同。第二节保证合同一、保证合同的概念和特征（一）保证合同的概念保证合同是为保障债权的实现,保证人和债权人约定,当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时,保证人履行债务或者承担责任的合同。（二）保证合同的特征保证合同的特征是:(1)保证合同是依附于主合同的从合同,以主合同的存在为基础和前提,是从属于主债的从债。(2)保证合同具有人身性,其担保的属性称为“人保”,是以保证人的信誉作为担保的基础,保证合同的建立与保证人的人格、身份密不可分。(3)保证合同具有补充性(4)保证合同具有相对独立性,第二节保证合同一、保证合同的概念和特征（三）保证合同的当事人保证合同的当事人为债权人和保证人,保证人接受主债务人的委托,为债权人的债权提供担保,与债权人之间构成保证合同关系,与主债务人之间不存在合同关系。（四）保证合同的形式保证合同是要式合同,须采取书面形式作出,具体表现形式有以下三种。1.保证合同2.保证条款3.保证书或者保函第二节保证合同一、保证合同的概念和特征（五）保证合同的内容保证合同的内容一般包括被保证的主债权的种类、数额,债务人履行债务的期限,保证的方式、范围和期间等条款。第二节保证合同二、保证方式（一）一般保证和连带责任保证1.一般保证当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。一般保证其实就是附条件的保证,即以债务人不履行债务为条件,条件具备时,保证人才承担保证责任。2.连带责任保证当事人在保证合同中约定保证人和债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证。连带责任保证的债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时,债权人可以请求债务人履行债务,也可以请求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二节保证合同二、保证方式（二）保证方式的常态（三）保证合同的反担保（四）最高额保证准用最高额抵押的规则第二节保证合同三、保证范围（一）有约定的，按照约定确定保证责任范围（二）没有约定保证范围的，依照法律规定第二节保证合同四、保证期间（一）保证期间的概念保证期间,是确定保证人承担保证责任的期间。保证人只在保证期间内对其担保的主债务负保证责任,而于保证期间届满后不再负保证责任。保证期间是不变期间,不发生中止、中断、延长的情形。保证期间为确定保证人承担保证责任的期间,事关保证人和债权人之间的债权债务能否行使、履行,也是确定保证债务和诉讼时效关系的依据。（二）约定或者法定的保证期间计算方法1.约定的保证期间2.法定的保证期间第二节保证合同四、保证期间（三）债权人未在保证期间主张权利丧失保证债权债权人对保证人主张权利,应当在保证期间内进行。如果债权人在保证期间没有主张权利,债权人就丧失对保证人的保证债权,保证人不再承担保证责任。具体规则是:(1)一般保证的债权人未在保证期间内对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,丧失保证债权,保证人不再对其承担保证责任。(2)连带责任保证的债权人未在保证期间内对保证人主张承担保证责任的,既包括未提起诉讼或者申请仲裁,也包括未直接向保证人主张,债权人丧失保证债权,保证人不再对债权人承担保证责任。第二节保证合同四、保证期间（四）保证合同诉讼时效的计算规则《民法典》第694条规定了保证合同的保证之债诉讼时效计算规则。保证期间和诉讼时效不同,保证期间是债权人可以主张保证债权的期间。债权人在保证期间请求保证人承担保证责任,是债权人对保证债务的第一次请求权的行使。当债权人主张保证债务,保证人拒绝履行保证债务之时起,债权人产生保证债权的二次请求权。第二节保证合同五、主合同变化对保证责任的影响（一）未经保证人同意变更合同对保证责任的影响（二）债权转让未通知保证人对保证人不发生效力（三）债权人转移债务对保证的影响第二节保证合同六、一般保证的免责和共同保证的份额（一）一般保证的债权人放弃或怠于行使权利，保证人不再承担保证责任（二）共同保证人的保证份额第二节保证合同七、保证人承担责任后的追偿权及承担责任时的抗辩权（一）保证人的追偿权（二）保证人有权援用债务人的抗辩和抵销权或撤销权第二节保证合同八、主合同、保证合同无效的法律后果（一）主合同有效而第三人提供的保证合同无效（二）保证人的追偿权（三）保证合同无效和反担保合同无效的后果第三节租赁合同一、租赁合同概述（一）租赁合同的概念及当事人租赁合同是指出租人将租赁物交付承租人使用、收益,承租人支付租金的合同。出租人是负有将租赁物交付对方使用、收益的一方当事人,一般为出租标的物的所有人,但不以所有人为限。承租人是依照租赁合同可以取得租赁物的使用、收益权,并向承租人交付租金的人,可以为自然人,也可以为法人、非法人组织,是通过使用别人的财产而使自己获得利益的人。（二）租赁合同的特征1.租赁合同为双务、有偿、诺成性合同2.租赁合同是转移财产使用、收益权的合同3.租赁合同是承租人须交付租金的合同4.租赁合同具有临时性5.租赁合同终止后承租人须返还原物第三节租赁合同一、租赁合同概述（三）租赁物租赁合同的标的物即租赁物,是指出租人于合同生效后应交付承租人使用、收益的物。租赁物既可以为动产,也可以为不动产。租赁物为动产的,租赁合同的性质决定了该动产应为不可代替的非消耗物。不动产作为租赁合同的标的物,包括土地、房屋或其他建筑物、工作物。对土地租赁而言,我国仅认可土地使用权为租赁合同的标的物。第三节租赁合同一、租赁合同概述（四）租赁合同的种类1.动产租赁与不动产租赁2.定期租赁与不定期租赁3.本租和转租第三节租赁合同一、租赁合同概述（五）租赁合同的形式与内容不定期租赁合同以及租赁期不满6个月的定期租赁合同,为不要式合同,无须采用书面形式。租赁期为6个月以上的租赁合同,为要式合同,应当采用书面形式;未采用书面形式,双方当事人对租赁期存在争议的,推定租赁合同为不定期租赁合同。租赁合同的内容,一般包括租赁物的名称、数量、用途、租赁期限、租金及其支付期限和方式、租赁物维修等条款。第三节租赁合同二、租赁合同的效力（一）出租人的义务1.交付租赁物并在租赁期间保持租赁物符合约定用途2.维修租赁物的义务3.物的瑕疵担保义务4.权利瑕疵担保义务（二）承租人的义务1.依约定方法或租赁物的性质使用租赁物的义务2.妥善保管租赁物的义务3.不作为义务4.支付租金义务5.返还租赁物的义务第三节租赁合同二、租赁合同的效力（三）租赁合同的特别效力1.承租人获取租赁物收益的权利2.租赁权的物权化3.房屋承租人的优先购买权第三节租赁合同三、租赁合同的风险负担（一）租赁物的风险负担（二）租金的风险负担第三节租赁合同四、租赁合同的变更和消灭（一）租赁合同的变更1.出租人的变更2.承租人的变更3.转租（二）租赁合同的消灭1.租赁合同期限届满2.出现约定或法定的事由而解除合同（三）租赁合同消灭的效力第三节租赁合同五、城镇房屋租赁合同（一）关于城镇房屋租赁合同的效力问题1.城镇房屋和城镇房屋租赁合同的界定2.城镇房屋租赁合同的效力（二）城镇房屋租赁合同无效及责任1.租赁合同无效可以要求支付房屋使用费2.房屋租赁合同无效的损失赔偿责任3.房屋双重租赁的效力问题4.出租人的法定解除权第三节租赁合同五、城镇房屋租赁合同（三）房屋租赁期间的添附问题1.处理房屋租赁期间添附问题的三个原则2.处理房屋租赁期间添附的具体规则（四）买卖不破租赁原则的适用租赁房屋在租赁期间发生所有权变动,承租人请求房屋受让人继续履行原租赁合同的,符合买卖不破租赁原则的要求,应予支持。例外的是:(1)当事人另有约定,依照约定。(2)房屋在出租前已设立抵押权,因抵押权人实现抵押权发生所有权变动。(3)房屋在出租前已被法院依法查封。上述三种情形,都不适用买卖不破租赁原则。第三节租赁合同五、城镇房屋租赁合同（五）以协议折价、变卖方式实现抵押权的租赁房屋承租人享有优先购买权在对租赁房屋以协议折价、变卖方式实现抵押权时,出租人应当在合理期限内通知承租人,承租人主张优先购买权的,在同等条件下可以优先购买,以保障承租人的优先购买权第四节融资租赁合同一、融资租赁合同概述（一）融资租赁合同的概念融资租赁合同,是指出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择,向出卖人购买租赁物,提供给承租人使用,承租人支付租金的合同。（二）融资租赁合同的特征融资租赁合同为诺成、双务、有偿合同。其特征如下。1.融资租赁合同是由两个合同、三方当事人结合在一起的合同2.融资租赁合同将融物与融资相结合3.融资租赁合同的出租人为专营融资租赁业务的租赁公司第四节融资租赁合同一、融资租赁合同概述（三）融资租赁合同与所有权保留的分期付款买卖合同的区别1.当事人的交易意图不同2.租赁期中有无期待权不同3.期间届满后标的物所有权归属不同4.融资租赁合同租金的构成与分期付款买卖合同价金的构成不同第四节融资租赁合同二、融资租赁合同的效力（一）出卖人与出租人订立的买卖合同（二）出租人与承租人订立的融资租赁合同1.融资租赁合同对于出租人的效力2.融资租赁合同对于承租人的效力第四节融资租赁合同三、融资租赁合同中的违约责任（一）出租人的违约责任（二）履行迟延的责任（三）解除融资租赁合同的同时可以请求收回租赁物并赔偿损失（四）租赁物的价值确定第四节融资租赁合同四、融资租赁合同的消灭（一）消灭原因（二）融资租赁合同的解除与赔偿（三）因租赁期限届满而消灭时租赁物的归属第五节保理合同一、保理合同概述（一）保理合同的概念和特征保理合同是应收账款债权人将现有的或者将有的应收账款转让给保理人,保理人提供资金融通、应收账款管理或者催收、应收账款债务人付款担保等服务的合同。保理合同也称为财物代理、应收账款承购、应收账款融资,均为“保付代理”之意。保理合同的法律特征是:(1)保理合同以货物贸易合同和服务贸易合同所产生的应收账款的转让为前提。(2)基于应收账款的转让,受让方为转让方提供综合型的金融服务。(3)金融服务的内容是提供资金融通、应收账款管理或催收、应收账款债务人的付款担保等服务第五节保理合同一、保理合同概述（二）保理合同的当事人在保理合同中,转让应收账款债权的一方是应收账款债权人,接受应收账款债权并提供金融服务的一方是保理人。应收账款债务人是应收账款债权人的债务人,双方是应收账款债权债务关系的当事人,从严格意义上说,应收账款的债务人不是保理合同的当事人,是由于应收账款债权人将应收账款债权转移给保理人而融资,而使其成为保理人的债务人。第五节保理合同一、保理合同概述（三）保理合同的类型1.有追索权保理和无追索权保理2.明保理和暗保理第五节保理合同二、保理合同的主要内容及形式（一）保理合同的主要内容1.业务类型2.服务范围3.基础交易合同情况4.应收账款信息5.保理融资款6.服务报酬及支付方式（二）保理合同的形式保理合同是要式合同,必须采用书面形式订立,不能以口头形式订立保理合同。第五节保理合同三、保理合同的标的保理合同的标的是应收账款。应收账款,是指企业在正常的经营过程中因销售商品、产品、提供劳务等业务,应向购买单位收取的款项,包括应由购买单位或接受劳务单位负担的税金、代购买方垫付的各种运杂费等。应收账款是伴随企业的销售行为发生而形成的债权。应收账款包括已经发生的和将来发生的债权。前者如已经发生并明确成立的债权,后者是现实并未发生但是将来一定会发生的债权。未来应收账款是指债权转让合同订立后产生的应收款。依据保理合同中对将来应收账款进行让与的规定,在应收账款产生时,不需要任何新的让与行为即实现让与,将应收账款转让至保理商。《民法典》第761条规定的应收账款包括现有的和将有的应收账款债权。第五节保理合同四、保理人向债务人行使权利的方式及效力（一）保理人向债务人行使权利的方式是通知并表明保理人身份（二）应收账款转让通知后对应收账款债务人发生的效果第五节保理合同五、不同类型保理合同中保理人的权（一）有追索权的保理人对返还融资款本息或者回购应收账款债权享有选择权1.行使追索权2.不行使追索权（二）无追索权的保理人只能向债务人主张权利第五节保理合同六、多重保理权利竞合及实现顺位（一）多重保理合同权利竞合的概念应收账款债权人将同一应收账款与数个保理人订立多个保理合同,形成多重保理合同。多重保理与多重买卖相似,后果都是出现多个债权人就同一个债务人的债务主张权利,形成权利的竞合,须确定权利行使的先后顺序,按序进行清偿。（二）多重保理权利竞合时的实现顺位1.登记在先权利优先2.时间在先权利优先3.通知在先权利优先4.无优先顺位的权利实现第五节保理合同七、保理合同准用债权转让的有关规定我国以往的法律对保理合同没有规定,《民法典》只是将保理合同的基本规则作了规定,缺少细节的规则。由于保理的实质就是应收账款债权的转让,因而保理实际上就是一种债权转让,尤其是没有追索权的保理,是纯粹的债权转让。即使是有追索权保理,也是在债权转让之外,加上了一项或几项服务,也没有必要独立为有名合同。只要对债权转让制度做一下改动,就可以为保理提供所有的规则。①保理业务的核心是应收账款债权的转让,《民法典》以专章将保理合同典型化,同时还对债权转让制度进行了完善,针对债权转让与增加的履行费用承担、从权利的取得、抵销权等问题,作了增加或者修正性的规定。这些制度的安排都与保理业务的开展息息相关,应做一体化的理解。②因此,《民法典》“保理合同”一章没有规定的,准用合同编第六章关于合同债权转让的具体规则,以补充立法的不足。第十九章承揽、建设工程、运输、技术合同第一节承揽合同一、承揽合同概述（一）承揽合同的概念承揽合同,是指承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。（二）承揽合同的法律特征1.承揽合同以完成一定的工作并表现为一定的劳动成果为目的2.承揽合同的定作物是具有特定性质的物3.承揽人须以自己的设备、技术和劳力独立完成主要工作4.承揽人在工作中自己承担风险5.承揽合同以留置定作物的方式实现担保第一节承揽合同一、承揽合同概述（三）承揽合同的种类1.加工合同2.定作合同3.修理合同4.复制合同5.其他承揽合同第一节承揽合同二、承揽合同的效力（一）承揽人的义务1.完成承揽工作的义务2.接受定作人提供材料或依约提供材料的义务3.接受定作人的检验、监督的义务4.交付工作成果的义务5.保密义务6.共同承揽人的责任第一节承揽合同二、承揽合同的效力（二）定作人的义务1.向承揽人支付报酬的义务2.协助义务3.受领工作成果的义务第一节承揽合同三、承揽合同中的风险负担（一）材料的风险负担（二）工作成果的风险负担（三）报酬的风险负担（四）承揽人人身伤害的风险负担第一节承揽合同四、承揽合同的消灭（一）因当事人协议消灭（二）因当事人行使解除权而消灭第二节建设工程合同一、建设工程合同概述（一）建设工程合同的概念建设工程合同,是指承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察设计合同、施工合同。（二）建设工程合同的特征1.合同的标的物仅限于基本建设工程活动。居民个人为住宅建设、装修的合同,属于一般承揽合同,不是建设工程合同。2.合同的主体应当具备相当的条件3.建设工程合同具有很强的国家管理性4.建设工程合同为要式合同第二节建设工程合同一、建设工程合同概述（三）建设工程合同的订立1.建设工程合同的订立形式2.分包、转包合同的订立第二节建设工程合同二、建设工程合同的一般效力（一）承包人的义务1.容忍义务2.通知义务（二）发包人的义务1.协助义务2.对工程的验收义务3.支付价款并接收建设工程的义务第二节建设工程合同三、建设勘察设计合同（一）建设勘察设计合同的概念和内容建设勘察设计合同是勘察合同和设计合同的统称,是指建设工程的发包人或承包人与勘察人、设计人之间订立的,由勘察人、设计人完成一定的勘察、设计工作,发包人或承包人支付相应对价的合同。建设勘察设计合同的主要内容是:(1)提交勘察或设计基础资料、设计文件的期限;(2)勘察、设计的质量要求;(3)勘察、设计费用;(4)其他协作条件。（二）建设勘察设计合同双方当事人的责任承担1.发包人的责任2.勘察人、设计人的责任第二节建设工程合同四、建设施工合同（一）建设施工合同的概念建设施工合同,是指发包方即建设单位与承包方即施工人为完成商定的施工工程,明确相互权利、义务的协议。（二）建设施工合同的内容1.工程范围2.建设工期3.中间交工工程的开工和竣工时间4.工程质量5.工程造价6.技术资料交付时间7.材料和设备的供应责任8.拨款和结算9.竣工验收10.质量保修范围和质量保证期11.相互协作条款第二节建设工程合同四、建设施工合同（三）施工人的责任1.无偿修理或者返工、改建2.逾期违约责任第三节运输合同一、运输合同概述（一）运输合同的概念运输合同又称运送合同,是指承运人将旅客或者货物从起运点运输到约定地点,旅客、托收人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。运输合同是实现人流、物流的重要法律形式。（二）运输合同的特征1.运输合同原则上是双务、有偿合同2.运输合同一般为诺成合同3.运输合同多为格式条款第三节运输合同一、运输合同概述（三）运输合同的分类（四）承运人的强制缔约义务（五）运输合同的一般效力1.承运人的义务2.旅客、托运人或者收货人支付票款或运费的义务第三节运输合同二、客运合同（一）客运合同的概念和特征客运合同也叫旅客运输合同,是指承运人与旅客关于承运人将旅客及其行李安全运输到目的地,旅客为此支付运费的运输合同。其特征如下。1.客运合同的标的是运输旅客的行为2.客运合同为格式合同（二）客运合同的成立和生效客运合同一般自承运人向旅客交付客票时起成立,旅客提出购票的请求即为要约。在特殊情况下,承运人交付客票并不是合同成立,例如旅客先上交通工具而后补票的,承运人准许其乘上交通工具之时,就是承诺之时。第三节运输合同二、客运合同（三）客运合同的效力1.旅客的义务(1)持有效客票乘运的义务。(2)限量携带行李的义务。(3)不得随身携带或者在行李中夹带危险品或者违禁物品的义务。2.承运人的义务(1)安全运输和告知义务。(2)按照客票载明的时间、班次和座位号运输旅客的义务。(3)在运输过程中的救助义务第三节运输合同二、客运合同（三）客运合同的效力3.承运人的赔偿责任(1)承运人对运输过程中旅客伤亡的赔偿责任。承运人应当保证旅客的人身安全,对旅客在运输过程中伤亡的,承运人应当承担损害赔偿责任。对旅客故意造成的伤亡、旅客重大过失造成的伤亡、旅客自身健康原因造成的伤亡,承运人可以免责。没有合法有效的合同关系的无票乘客未经允许搭乘的,承运人不承担责任。(2)承运人对旅客随身携带行李的毁损、灭失负损害赔偿责任。在运输过程中旅客随身携带物品毁损、灭失,承运人有过错的,应当承担赔偿责任。第三节运输合同二、客运合同（四）客运合同的变更和解除1.旅客自身原因导致的变更和解除2.承运人的原因导致的变更和解除第三节运输合同三、货运合同（一）货运合同的概念和特征货运合同,是指承运人将托运人交付的运输货物运送到约定地点,托运人支付运费的合同。除一般运输合同的特征外,货运合同还有以下特征。1.货运合同往往涉及第三人2.货运合同以将货物交付给收货人为履行完毕（二）货运合同的订立货运合同的成立,以托运人提出运输货物的请求为要约,以承运人同意运输为承诺。托运人托运货物应当办理托运手续,负有申报义务,如实填报托运单,承运人在托运单上签名认可后,货运合同即告成立。第三节运输合同三、货运合同（三）货运合同的效力1.托运人的义务(1)如实申报义务。(2)按约定向承运人提交审批、检验等文件的义务。（3)包装义务。(4)托运危险物品时的义务及责任。第三节运输合同三、货运合同（三）货