2017年6月国家开放大学本科《合同法》期末纸质考试试题及答案

2017年6月国家开放大学本科《合同法》期末纸质考试试题及答案一、单项选择题（每题2分，共20分）1.下列各项中，不属于合同法基本原则的是（）A.平等原则B.合同自由原则C.效率原则D.诚实信用原则【答案】C。合同法的基本原则主要包括平等原则、合同自由原则、公平原则、诚实信用原则、合法原则等，效率原则并非合同法的基本原则。2.合同成立的根本标志即在于当事人的意思表示一致，它是指（）A.合同当事人完全相同的缔约目的B.合同的当事人必须就合同的主要条款业已作出了一致的意思表示C.虽未合意但已有协议D.当事人对合同的次要条款或者非必要条款业已达成协议【答案】B。合同成立的根本标志是当事人就合同的主要条款达成一致的意思表示，而不是完全相同的缔约目的，也不是虽未合意但有协议，对于次要或非必要条款未达成一致不影响合同的成立。3.甲公司与乙公司订立一书面合同，甲公司签字盖章后邮寄给乙公司签字盖章，该合同的成立时间为（）A.甲公司与乙公司口头协商一致时B.甲公司签字盖章时C.甲公司签字盖章后交付邮寄时D.乙公司签字盖章时【答案】D。根据规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。所以本题中合同成立时间为乙公司签字盖章时。4.甲将其收藏的一幅某画家遗作卖给乙，价金5万元。甲将价金债权转让给丙并通知了乙。履行期届满前，该遗作灭失，则乙（）A.可以解除合同并拒绝丙的给付请求B.可以对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求C.不得解除合同并不得拒绝丙的给付请求D.不得解除合同但可以拒绝丙的给付请求【答案】A。因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本题中遗作灭失属于不可抗力，乙可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行，所以乙可以拒绝丙的给付请求。5.债权人行使撤销权的必要费用，由（）A.债权人负担B.债务人负担C.债权人和债务人分担D.有利害关系的第三人负担【答案】B。根据法律规定，债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。6.在租赁期间，如果合同没有约定，租赁物修理应当由（）A.出租人承担B.承租人承担C.出租人和承租人分担D.要根据实际情况确定，谁受益谁承担【答案】A。在租赁合同中，若合同没有约定，出租人应当履行租赁物的维修义务。7.在借款合同的抵押担保中，可以抵押的财产有（）A.土地所有权B.依法可以处分的国有土地使用权C.耕地的土地使用权D.某公立学校的办公楼【答案】B。土地所有权、耕地的土地使用权以及以公益为目的的事业单位的教育设施等都不得抵押，依法可以处分的国有土地使用权可以抵押。8.承揽人擅自将承揽的主要工作任务交由第三人完成，定作人的权利有（）A.可以解除合同B.在第三人存在不能完成合同任务的前提下，可以解除合同C.不能解除合同，只能不接受第三人完成的工作成果，并要求承揽人自己完成工作任务D.在承揽人不能按约定完成合同的前提下，可以解除合同【答案】A。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人可以解除合同。9.客运合同自（）时成立，但当事人另有约定或者另有交易习惯的除外。A.承运人向旅客交付客票B.旅客登上承运人提供的运输工具C.承运人和旅客就运输事项达成合意D.旅客向承运人支付票款【答案】A。客运合同自承运人向旅客交付客票时成立，但当事人另有约定或者另有交易习惯的除外。10.保管合同自（）时成立，但当事人另有约定的除外。A.承诺到达要约人B.保管物交付C.合同书签字D.双方就合同主要条款协商一致【答案】B。保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。二、多项选择题（每题3分，共15分）1.合同的法律特征有（）A.合同是双方或多方的民事行为B.合同是意思表示一致的民事行为C.合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为内容D.合同是合法的行为【答案】ABCD。合同具有多项法律特征，它是双方或多方的民事行为，是意思表示一致的结果，以设立、变更或终止民事权利义务关系为内容，并且必须是合法的行为。2.下列属于要约邀请的有（）A.某时装店在其橱窗内展示流行服装样品B.某公司为了推销本公司商品，向街上过往行人发放商品价目表C.某招标单位发出招标公告D.某超市向居民小区散发商品广告【答案】ABCD。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，如商品陈列、价目表寄送、招标公告、商业广告等一般都属于要约邀请。3.下列情况中，属于效力待定合同的有（）A.10周岁的少年出售劳力士金表给40岁的李某B.5周岁的儿童因发明创造而接受奖金C.成年人甲误将本为复制品的油画当成真品购买D.出租车司机借抢救重病人急需租车之机将车价提高10倍E.12岁的少年瞒着父亲，将家中的电脑卖给王某【答案】AE。效力待定合同主要包括限制民事行为能力人订立的合同和无权代理人订立的合同等。A选项中10周岁少年属于限制民事行为能力人，其出售劳力士金表的行为效力待定；E选项12岁少年也是限制民事行为能力人，其卖电脑的行为效力待定。B选项5周岁儿童接受奖金是纯获利益的行为有效；C选项属于重大误解的可撤销合同；D选项属于乘人之危的可撤销合同。4.合同权利让与的构成要件有（）A.须当事人之间达成合意B.出让人须有有效的合同权利存在C.让与的合同权利须具有可让与性D.债权人须通知债务人【答案】ABCD。合同权利让与的构成要件包括当事人之间达成合意，出让人有有效的合同权利，让与的权利具有可让与性，并且债权人要通知债务人。5.融资租赁合同的法律特征有（）A.是转移财产使用权的合同B.属于双务、有偿合同C.为诺成合同D.承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利【答案】ABCD。融资租赁合同具有转移财产使用权的性质，是双务、有偿、诺成合同，并且承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利。三、名词解释（每题4分，共20分）1.要约要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。2.不安抗辩权不安抗辩权是指在双务合同中，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形时，有权中止履行合同义务的权利。3.合同的解除合同的解除是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同关系自始或仅向将来消灭的行为。4.运输合同运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。5.同时履行抗辩权同时履行抗辩权是指在没有先后履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未为对待给付以前，有权拒绝自己的履行。四、简答题（每题10分，共20分）1.简述合同成立与合同生效的区别。答：合同成立与合同生效是两个不同的概念，主要区别如下：（1）构成要件不同。合同成立的要件较为简单，一般认为当事人就合同主要条款达成合意，合同即成立。而合同生效不仅要求合同已经成立，还需要满足行为人具有相应的民事行为能力、意思表示真实、不违反法律和社会公共利益等要件。比如，限制民事行为能力人签订的超出其能力范围的合同，可能成立但不一定生效。（2）体现的意志不同。合同成立体现的是当事人的意志，只要当事人达成一致，合同就可以成立。而合同生效体现的是国家意志，国家通过法律规定了合同生效的条件，对当事人的合同行为进行干预，只有符合生效条件的合同，才能得到国家法律的保护。（3）法律后果不同。合同成立后，如果一方当事人不履行合同义务，可能承担违约责任。而对于未生效的合同，即使成立了，当事人可能只需承担缔约过失责任等其他责任。例如，合同因违反法律强制性规定而未生效，过错方可能要赔偿对方因信赖合同有效而遭受的损失。（4）时间不同。合同成立的时间通常是当事人达成合意的时间，而合同生效的时间可能与成立时间不一致。有些合同成立即生效，但有些合同需要满足一定的条件或经过一定的程序才生效，如附生效条件的合同，自条件成就时生效。2.简述债权人的代位权的概念和成立要件。答：债权人的代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权而对债权人的债权造成损害时，债权人为保全自己的债权，可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对第三人的债权的权利。债权人代位权的成立要件如下：（1）债权人对债务人的债权合法。这是代位权行使的前提条件，如果债权人与债务人之间的债权不合法，如因赌博等非法行为产生的债权，债权人就不能行使代位权。（2）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。所谓怠于行使，是指债务人应当行使并且能够行使其债权，但却不行使。这里的“对债权人造成损害”是指债务人不行使其债权，致使债权人的到期债权无法实现。例如，债务人的财产不足以清偿其对债权人的债务，而又不向第三人主张债权。（3）债务人的债权已到期。只有当债务人对第三人的债权已到期，才能确定债务人是否怠于行使权利。如果债权未到期，债务人有合理的期限等待债权实现，不能认为其怠于行使债权。（4）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。这些债权与债务人的人身密切相关，不能由债权人代位行使。五、论述题（15分）论述违约责任的构成要件。答：违约责任是指合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，依照法律规定或者合同约定所应承担的民事责任。违约责任的构成要件可分为一般构成要件和特殊构成要件，以下进行详细阐述：（一）一般构成要件1.违约行为违约行为是违约责任构成的核心要件。违约行为是指合同当事人违反合同义务的行为，其表现形式多样，主要包括：（1）预期违约。预期违约是指在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。预期违约又可分为明示预期违约和默示预期违约。例如，甲与乙签订了一份货物买卖合同，约定在一个月后交货，但甲在交货期前明确告知乙自己不会履行合同，这就是明示预期违约；若甲在交货期前将用于履行合同的货物转卖他人，以行为表明不履行合同，则属于默示预期违约。（2）实际违约。实际违约是指在履行期限届满时，当事人不履行或不完全履行合同义务。包括不履行（如拒绝履行、履行不能）和履行不符合约定（如迟延履行、质量不符、数量不符等）。比如，卖方在合同约定的交货日期拒绝交付货物，属于不履行；若卖方交付的货物质量与合同约定不符，则属于履行不符合约定。2.不存在法定或约定的免责事由即使有违约行为，如果存在法定或约定的免责事由，违约方也可能无需承担违约责任。法定免责事由主要是不可抗力，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，如自然灾害、战争等。例如，因地震导致卖方无法按时交付货物，卖方可以因不可抗力而免除违约责任。约定免责事由是指当事人在合同中约定的免责条款，但约定免责条款不得违反法律、行政法规的强制性规定和公序良俗。（二）特殊构成要件除了一般构成要件外，某些特定的违约责任形式还需要具备特殊构成要件：1.损害赔偿责任的特殊构成要件（1）损害事实。损害事实是指违约行为给对方造成了财产上的损失或其他损害。损害包括直接损害和间接损害，直接损害是指因违约行为直接导致的现有财产的减少，如买方因卖方交付的货物不合格而进行修理所支出的费用；间接损害是指因违约行为导致的可得利益的损失，如因卖方迟延交货，使买方错过销售旺季而减少的利润。（2）违约行为与损害事实之间有因果关系。即损害事实是由违约行为所导致的，如果损害事实的发生与违约行为无关，则违约方无需对该损害承担赔偿责任。例如，买方仓库因自身管理不善发生火灾导致货物损失，与卖方的违约行为无关，卖方对该损失不承担赔偿责任。2.违约金责任的特殊构成要件违约金责任的特殊构成要件主要是当事人在合同中约定了违约金条款。违约金是当事人预先约定的，在一方违约时应向对方支付的一定数额的金钱。只要当事人有违约行为且合同中约定了违约金条款，违约方就应按照约定支付违约金。但违约金的数额可以根据实际情况进行调整，如果违约金过分高于或低于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少或增加。六、案例分析题（10分）甲公司与乙公司签订一份买卖合同，合同约定：甲公司向乙公司购买一批钢材，总价款50万元。合同签订后，甲公司向乙公司支付了10万元定金。乙公司按照合同约定的时间将钢材交付给甲公司，但甲公司经检验发现钢材质量不符合合同约定的标准，要求乙公司承担违约责任。乙公司认为，自己已经按照合同约定的时间交付了货物，不应承担违约责任。请问：（1）甲公司能否要求乙公司双倍返还定金？为什么？（2）甲公司若不要求双倍返还定金，还可以采取哪些措施维护自己的权益？答：（1）甲公司可以要求乙公司双倍返还定金。根据法律规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。在本题中，甲公司与乙公司签订了买卖合同并支付了定金，乙公司虽然按照合同约定的时间交付了货物，但钢材质量不符合合同约定的标准，构成违约，属于不适当履行合同义务，应视为“收受定金的一方不履行约定的债务”的情形，所以甲公司有权要求乙公司双倍返还