法律职业资格试主观题试卷（刑法）模拟试卷14

法律职业资格试主观题试卷（刑法）模

拟试卷14

一、论述题（本题共4题，每题L0分，共4分。）

1、如何理解《刑法》第50条“死缓变更”第1款的规定？

标准答案：如何理解“故意犯罪，情节恶劣”的规定？这里应根据死缓制度的精神与

目的予以理解和认定。在应当判处死刑的前提下，对犯罪人适用死缓制度的重要原

因之一是犯罪人还具有改善的可能。因此，只有当故意犯罪本身的情节恶劣，并且

表明其抗拒改造情节恶劣时，才能执行死刑。这里始终要明确，《刑法修正案

（九）》对本条做出修改，增加“情节恶劣”四个字，就是出于进一步提高死刑门槛的

目的。死缓考验期内故意犯罪情节恶劣的，是否需要2年期满后才能执行死刑？从

文理上看，故意犯罪情节恶劣的，似乎无须等到2年期满以后就可以执行死刑。但

是，根据近几年来国家刑事法律的死刑罪名减少的立法动态以及司法实践中一贯奉

行的“少杀、慎杀”的严格控制与适用死刑的刑事政策，为了减少死刑，这里应当承

认犯罪2年期满以后再执行死刑的合理性。解释为2年期满以后再执行死刑，并非

简单地出于让犯罪人多存活几天的目的，而是出于具有减少执行死刑可能性的目

的。这里涉及先故意犯罪后有重大立功表现时应如何处理的问题。如果认为即使故

意犯罪后也要等到2年期满以后执行死刑，那么，犯人便可能通过重大立功免除死

刑的执行。这正好实现了减少死刑执行的理念与目的。死缓考验期内先重大立功

后又故意犯罪，情节恶劣的，应如何处理？这恐怕是一个需要通过正式的法律解释

来解决的一个问题。我们认为，在这种情况下，一般应根据罪刑法定原则的精神，

做出有利于保障犯罪人双益的选择,应限制死刑执行权的适用.不得执行死刑.这

里，除非是在出现了没有重大立功表现且故意犯罪情节恶劣的情况下，才成就报请

最高人民法院核准后执行死刑的情形。由于犯罪人虽有重大立功表现，但是故意犯

罪情节恶劣，因而在2年期满以后，不应对其减为有期徒刑，而应减为无期徒刑。

死缓考验期内先故意犯罪后又重大立功的，应如何处理？这种情况下，应当是先重

新计算死刑缓期执行期间，重新计算的2年期满后，再减为25年有期徒刑。死缓

考验期内先重大立功后乂故意犯罪的，应如何处理？这种情况下，还是重新计算死

刑缓期执行期间，重新计算的2年期满后，再减为25年有期徒刑。因为在先的死

刑缓期执行期间与新确立的死刑缓期执行期间，性质相同，都属于死刑缓期执行，

所以，犯罪人仍符合“在死刑缓期执行期间，确有重大立功表现''的条件。

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2、论述我国刑法规定的自首制度。

标准答案：自首是指犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为。被采取强制

措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人

其他罪行的，以自首论。自首分为一般自首和特别自首两种。（1）一般自首的成立

条件：①自动投案；②如实供述自己的罪行。（2）特别自首的成立条件：①主体

必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯；②必须如实供

述司法机关还未掌握的本人其他罪行。（3）自首的法律后果：①一般自首的，可以

从轻、减轻处罚；②犯罪较轻又自首的，可以免除处罚。

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3、使用假币罪与盗窃罪的关系。

标准答案：在此讨论的问题是，行为人使用真实有效的信用卡或存折，通过ATM

成功存入假币，然后从其他ATM中取出真币的行为，应当如何处理?本书观点

是，行为人通过ATM存入假币的行为构成使用假币罪，其后从ATM上取出真币

的行为构成盗窃罪。第一，ATM是供存款人存款、取款的机器，在此时由此人存

入的现金，在彼时就被他人取走或者被银行利用。所以，将假币存入ATM完全属

于将假币作为真币置于流通的使用行为。第二，行为人在存入假币时，旨在使自己

的银行债权增加。在此意义上说，行为人是将假币作为手段使自己获得银行债权。

但是，即使行为人完全放弃债权，其将假币先于流通的行为，也侵害了货币的公共

信用，具有值得科处刑罚的违法性。退一步说，即使行为人用某种办法将假币置于

ATM,而自己不获得债权，该行为也因为侵害了货币的公共信用，而值得科处刑

罚。第三，通过存入假币而获取银行债权的行为，与后面的从ATM中取出真币的

行为，所指向的对象不同（前者为财产性利益，后者为货币），所以，不能因为行为

人之前非法获取了银行债权，就否认后面从ATM取款的行为成立盗窃罪。第四，

存入假币行为侵害的是货币的公共信用，从ATM中取出真币的行为侵害的是果行

财产。行为人明显实施了两个行为，具有两个故意，而且二者之间并不存在所谓类

型性的牵连关系，也不属于其他应当以一罪论处的情形，故应数罪并罚。

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4、试述故意杀人罪的构成特征与认定。

标准答案：故意杀人罪，是指故意非法剥夺他人生命的行为「本罪具有如下构成特

征：（1）本罪侵犯的客体是他人的生命权利，这是故意杀人罪区别于其他侵犯人身

权利罪的最本质特征，也是本罪成为最严重的侵犯公民人身权利的根据所在。（2）

本罪在客观方面表现为非法剥夺他人生命的行为。首先，行为人必须具有剥夺他人

生命的行为。故意杀人罪的行为一般表现为作为，但也有以不作为形式实施的。其

次，剥夺他人生命的行为必须是非法的。这是区分合法行为与故意杀人罪的关键所

在。最后，直接故意杀人罪的既遂和间接故意杀人罪的既遂，以被害人死亡为要

件。但是，只有查明行为人的危害行为与被害人死亡的结果之间具有因果关系，才

能断定行为人负直接故意杀人罪既遂或间接故意杀人罪罪责具有客观基础。（3）本

罪的主体为一般主体。艰据《刑法》第17条第2款的规定，已满14周岁不满16

周岁的人也可构成本罪。（4）本罪在主观方面要求行为人具有非法剥夺他人生命的

故意，包括直接故意和间接故意。认定本罪时，应注意以下两个问题：（1）致人自

杀、帮人自杀行为的定性。逼迫、诱骗他人自杀，是指利用某种权力、经济或亲属

关系上的优势，采取暴力、胁迫方法，故意置他人于走投无路，逼迫其自杀，或者

利用被害人自身思想愚昧等弱点，采用欺骗的方法诱惑他人自杀的行为。这也是典

型的借被害人之手杀被害人，应当以故意杀人罪定罪处罚。在他人决意自杀后，为

其提供帮助的，构成故意杀人罪，但量刑时应适当从宽。（2）相约自杀的案件的定

性。相约自杀，是指二人以上相互约定自愿共同自杀的行为。如果相约各方面均自

杀身亡的，自然不存在刑事责任问题。对于其他相约自杀的案件，则应根据具体情

况分别处理：其一，如果相约对方各自实施自杀行为，其中一方死亡，另一方自杀

未逞，未逞一方并不负刑事责任，不能认定未逞一方犯有故意杀人罪。其二，如果

相约自杀，其中一方受咽先杀死对方，继而自杀未逞的，应以故意杀人罪论处，但

是量刑时可以从宽处罚。

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二、名词解释（本题共75题，每题7.0分，共75分。）

5、排除犯罪的事由

标准答案：指行为人的行为虽然在客观上造成了一定的损害结果，似乎符合某些犯

罪的客观构成要件，但实际上没有犯罪的社会危害性，并不符合犯罪构成，依法不

成立犯罪的客观情况。

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6、犯罪中止

标准答案：在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生。

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7、从犯

标准答案：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的。

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8、连续犯

标准答案：基于同一或者概括的犯罪故意，连续实施性质相同的独立成立犯罪的数

个行为，触犯同一罪名的情况。

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9、刑事责任的解决

标准答案：刑事责任的解决，指对业已产生的刑事责任予以处理，使刑事责任得以

终结。

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10、刑罚目的

标准答案：国家制定、适用、执行刑罚的目的，即国家的刑事立法采用刑罚作为对

付犯罪现象的强制措施及其具体适用和执行预期实现的效果。

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11、拘役

标准答案：指短期剥夺犯罪人的人身自由，由公安机关就近执行并对受刑人进行劳

动改造的刑罚方法。

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12、宣扬恐怖主义、极端主义，煽动实施恐怖活动罪

标准答案：宣扬恐怖主义、极端主义，煽动实施恐怖活动罪，是指实施以制作、散

发宣扬恐怖主义、极端主义的图书、音频视频资料或者其他物品，或者通过讲授、

发布信息等方式宣扬恐怖主义、极端主义的，或者煽动实施恐怖活动的行为。

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13、持有、使用假币罪

标准答案：持有、使用假币罪，是指明知是伪造的货币而持有、使用，数额较大的

行为。本罪在客观方面表现为持有、使用数额较大的假币的行为。

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14、聚众冲击军事禁区罪

标准答案：聚众冲击军事禁区罪是指聚众冲击军事禁区，严重扰乱军事禁区秩序的

行为。

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15、对有影响力的人行贿罪

标准答案：对有影响力的人行贿罪，是指为谋取不正当利益，向国家工作人员的近

亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，或者向离职的国家工作人员或者其

近亲属以及其他与其关系密切的人行贿的行为。

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16、帮助犯罪分子逃避处罚罪

标准答案：负有查禁犯罪活动职责的国家机关工作人员向犯罪分子通风报信、提供

便利，帮助犯罪分了逃避处罚的行为。

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17、非法获取军事秘密罪

标准答案：非法获取军事秘密罪，是指以窃取、刺探、收买方法，非法窃取军事秘

密的行为。本罪的客体是国家和军队的军事秘密制度。

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18、假想防卫

标准答案：假想防卫是由行为人由于因误认为自身受到不法侵害而实施防卫，结果

造成伤害的行为。

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19、转化型抢劫

标准答案：转化型抢劫，是指犯盗窃、诈骗、抢夺罪的行为人，为窝藏赃物、抗拒

抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，按抢劫罪处理的情形。

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三、简答题（本题共9题，每题7.0分，共9分。）

20、罪刑法定原则在我国刑法立法上的体现有哪些？

标准答案：罪刑法定原则在我国刑法立法上的体现（1）我国刑法采取成文法而排斥

习惯法，习惯法不是我国刑法的渊源，1997年《刑法》对罪刑法定原则的表述，

不仅要求犯罪法定化，而且要求刑罚法定化。（2）1997年修订的《刑法》对各种犯

罪进一步作了明确、具体的规定，取消了关于类推制度的规定。在这个问题上，我

国刑法与罪刑法定原则的禁止类推的派生原则也完全相符合。（3）我国刑法关亍溯

及力问题上采取从旧兼从轻原则，即原则上适用旧法，但新法不认为是犯罪或者处

刑较轻的，适用新法，这是符合罪刑法定原则的。（4）我国立法机关对明确性原则

相当重视。（5）我国《刑法》第13条明文规定了犯罪的定义，同时规定“但是情节

显著轻微危害不大的，不认为是犯罪“，为我们判断犯罪的规定是否适当提供了科

学的标准。残酷的刑罚与我国刑法的性质完全不能相容，因而在我国刑法中没有也

不可能存在.罪刑的相当已作为我国刑法的基本原则在刑法中明文加以规定.

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21、犯罪具有哪些基本特征？

标准答案：犯罪具有如下三个基本特征：（1）严重的社会危害性指行为对刑法所保

护的社会关系造成实际危害或现实威胁的特征。行为具有严重的社会危害性是犯罪

的本质特征。（2）刑事违法性，指违反刑法条文中所包含的刑法规范，也可以说是

行为符合刑法规定的犯罪构成。（3）应受刑罚处罚性，指行为具有应当受到刑罚处

罚的性质，是对具有严重社会危害性和刑事违法性的行为的评价。

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22、以犯罪构成中行为的社会危害性程度为标准，犯罪构成可以分为哪两类？

标准答案：以犯罪构成中行为的社会危害性程度为标准：普通的犯罪构成与派生的

犯罪构成。（1）普通的犯罪构成，也可称为原始的犯罪构成，指刑法条文对具有通

常社会危害程度的行为所规定的犯罪构成。（2）派生的犯罪构成，指以普通的犯罪

构成为基础，由于具有严重或较轻社会危害程度的情节而从普通的犯罪中分化出来

的犯罪构成。它包括严重的犯罪构成和减轻的犯罪构成。①严重的犯罪构成指由

于犯罪主体、犯罪情节或危害结果不同，行为的社会危害性因而增大，相应地规定

加重刑罚或从重处罚的犯罪构成。②减轻的犯罪构成指由于犯罪情节较轻，行为

的社会危害程度因而较小，相应地规定减轻刑罚的犯罪构成。

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23、简述假释的考验期以及考察的内容。

标准答案：（1）假释的考验期：①有期徒刑假释的考验期限，为没有执行完毕的刑

期：②无期徒刑的假释考验期限为10年。（2）假释的考察内容：①遵守法律、行

政法规，服从监督；②按照监督机关的规定报告自己的活动情况；③遵守监督机

关关于会客的规定；④离开所居住的市、县或者迁居，应当报经监督机关批准。

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24、简述我国刑法关于追诉时效延长的规定。

标准答案：追诉时效的延长，是指在追诉时效进行期间，因为发生法律规定的事

由，而使追诉时效无限延伸的制度。我国刑法规定了两种追诉时效延长的情况：

第一，《刑法》第88条第1款规定：、、在人民检察院、公安机关、国家安全机关立

案侦查或者人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限

制。”第二，《刑法》第88条第2款规定：“被害人在追诉期限内提出控告，人民

法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。”

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25、简述法定刑的分类。

标准答案：根据法定刑的刑种、刑度是否确定以及确定的程度为标准，我们将法定

刑分为绝对确定的法定刑、绝对不确定的法定刑、相对确定的法定刑、浮动法定

刑.绝对确定的法定刑，是指在条文中对某种犯罪或某种犯罪的某种情形只规定单

一刑种和刑度。绝对不确定的法定刑，是指条文只规定对某种犯罪应当处以刑罚，

但没有规定具体的刑种与刑度，由法官具体把握。相对确定的法定刑，是指条文对

某种犯罪不仅规定了适用的具体刑种与刑度，并规定最高刑与最低刑。法官在法定

刑的范围内选择适当的刑种和刑期。浮动法定刑，是指法定刑的具体期限或具体数

量并不确定，而是根据一定标准来确定上限或下限，整个量刑幅度处于一种不确定

的浮动状态。

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26、简述叛逃罪与投敌叛变罪的区别和联系。

标准答案：叛逃罪与投敌叛变罪都具有反叛祖国的性质，二者的主体都只能是中国

公民。二者的不同表现在：（1）主体的具体范围不同。叛逃罪的主体是特定的口国

公民，即只能是中国国家机关工作人员和掌握国家秘密的国家机关工作人员；而投

敌叛变罪的主体则可以是任何已满16周岁、具有刑事责任能力的中国公民。（2）客

观方面的行为不同。叛逃罪的客观方面的行为表现为履行公务期间，叛逃境外和在

境外叛逃两种形式。投敌叛变罪的客观方面表现为投奔敌人营垒和在被敌人抓捕、

俘虏后投降变节两种形式。

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27、简述抢劫罪暴力的上下限。

标准答案：一是暴力的下限。我们认为，足以危及被害人身体健康或者生命安全的

暴力肯定可以构成本罪。实施暴力的意图在